2022建設(shè)工程違法分包轉(zhuǎn)包問題法律風(fēng)險分析及對策轉(zhuǎn)包工程精選ppt

不可持續(xù)的發(fā)展之路

——建設(shè)工程違法分包、轉(zhuǎn)包問題法律風(fēng)險分析及對策

主要內(nèi)容一、認(rèn)識違法分包和轉(zhuǎn)包二、違法分包、轉(zhuǎn)包中的法律風(fēng)險及應(yīng)對

三、可持續(xù)發(fā)展的正途——讓合法分包成為企業(yè)的助力引擎

風(fēng)口浪尖的違法分包、轉(zhuǎn)包2010南京拆遷工程爆炸2008濟南奧體中心火災(zāi)京滬高鐵工程質(zhì)量2011沈鐵“騙子承包、廚子施工”2011廣州亞運會建設(shè)工程違法分包上海、杭州在建地鐵事故靜安區(qū)建設(shè)和交通委員會原主任高某上海佳藝建筑裝飾工程公司原法定代表人、經(jīng)理黃佩信

靜安區(qū)建設(shè)總公司承包

姚亞明違規(guī)招投標(biāo)

上海佳藝建筑裝飾工程公司腳手架搭設(shè)項目

節(jié)能工程、保溫工程和鋁窗作業(yè)

電焊搭建吳國略和王永亮等人

支上邦、沈建豐

借用上海迪姆物業(yè)管理公司的資質(zhì)承接

沈建新、馬啟東

國家、地方黨委、政府、職能部門已經(jīng)高度重視建筑施工市場的轉(zhuǎn)包、違法分包問題，嚴(yán)厲措施相繼出臺，違法的成本急劇提高的趨勢明顯。沿用傳統(tǒng)運營模式風(fēng)險高、不可持續(xù)??！一、認(rèn)識違法分包和轉(zhuǎn)包分包合法分包違法分包工程分包無合意分包勞務(wù)分包分包給無資質(zhì)再分包肢解分包轉(zhuǎn)包整體轉(zhuǎn)包內(nèi)部承包零散的勞務(wù)承包成建制的勞務(wù)分包規(guī)范分包、轉(zhuǎn)包的規(guī)范性文件

《合同法》法律《建筑法》《招投標(biāo)法》《最高人民法院關(guān)于審理建設(shè)工程施工合同糾紛案件適用法律若干問題的解釋》法規(guī)《建設(shè)工程質(zhì)量管理條例》《建筑市場管理條例》部門規(guī)章《房屋建筑和市政基礎(chǔ)設(shè)施工程施工分包管理辦法》

《工程總承包企業(yè)資質(zhì)管理暫行規(guī)定》

《建筑業(yè)企業(yè)資質(zhì)管理規(guī)定》……..二、違法分包、轉(zhuǎn)包中的法律風(fēng)險及應(yīng)對

甲方解除合同（一）法律風(fēng)險沒收非法所得陷入長時間法律糾紛資質(zhì)管理風(fēng)險（二）行政風(fēng)險市場清退行政罰款（三）行業(yè)風(fēng)險行業(yè)發(fā)展、社會責(zé)任原告：黃某2005年2月，某工程局將部分開挖工程分包給一建筑隊施工，黃某被建筑隊聘為工地安全員。工作中黃某被下落的石塊砸傷，在協(xié)商不成的情況下，黃某將建筑隊負責(zé)人和工程局共同告上法庭。被告：建筑隊、某工程局法院經(jīng)審理，認(rèn)定建筑隊沒有施工資質(zhì)，不具有工程施工的資質(zhì)和能力，工程局系違法分包，故判決工程局承擔(dān)事故責(zé)任。承擔(dān)工傷事故責(zé)任風(fēng)險提示：《建筑法》《合同法》都明確規(guī)定，工程發(fā)包時，分包單位必須具備相應(yīng)的資質(zhì)。只有具備相應(yīng)資質(zhì)，才具有從事建筑施工的資格及承擔(dān)民事責(zé)任的能力。否則，一旦發(fā)生糾紛后，不具備相應(yīng)資質(zhì)的分包單位不愿承擔(dān)責(zé)任而引發(fā)訴訟，作為發(fā)包方的施工企業(yè)就可能面臨因分包行為違反法律強制性規(guī)定而被法院認(rèn)定分包行為無效，最終承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。防范措施：施工企業(yè)在進行工程分包時，要依法嚴(yán)格進行。依據(jù)《建筑法》及《合同法》規(guī)定，建筑工程可以分包，但不允許轉(zhuǎn)包。同時，施工企業(yè)在發(fā)包工程時，要注意工程分包須同時符合五個條件：須經(jīng)業(yè)主單位同意；主體工程不允許分包；不允許肢解分包；分包方須具備承攬工程的相應(yīng)資質(zhì)；分包方不能再次分包。農(nóng)民工2008年5月，某工程局將一部分混凝土澆筑工程分包給一包工隊施工，包工隊負責(zé)人為劉某。工程局對劉某所代表的包工隊付款時一直采取預(yù)借款的方式，再由劉某發(fā)放農(nóng)民工工資。后劉某因施工組織不當(dāng)導(dǎo)致虧損，擅自攜款而逃。農(nóng)民工拿不到工資，便到工程局所在的項目部索要，又到業(yè)主單位和政府部門反映。某工程局當(dāng)?shù)卣雒?，指出項目部通過劉某發(fā)放農(nóng)民工工資是違法的，督促、責(zé)令項目部將這部分農(nóng)民工工資進行發(fā)放。無奈，項目部只得墊付了農(nóng)民工工資。工資發(fā)放監(jiān)督不力近日，某公司接到法院傳票，李某訴勞務(wù)公司張某要求支付工程款48萬元（張某以個人名義向李某出具了一張欠條為據(jù)），同時要求我公司承擔(dān)支付義務(wù)。5．不要隨意挪用工程款，或者在工程資金不到位的情況下，拒付、克扣、拖欠農(nóng)民工的“血汗錢”。規(guī)范分包、轉(zhuǎn)包的規(guī)范性文件但是，實踐中確實存在以勞務(wù)分包為名以工程分包為實，由實際施工人采購材料的情況。一些不良分包隊伍便堂而皇之以下屬的“某某工程處”“某某土建隊”或“某某工區(qū)”等名義對外簽訂合同或購買貨物，發(fā)生債務(wù)后便往發(fā)包單位身上推，而發(fā)包單位也極有可能因“表見代理”而承擔(dān)法律風(fēng)險。法院經(jīng)審理，認(rèn)定建筑隊沒有施工資質(zhì)，不具有工程施工的資質(zhì)和能力，工程局系違法分包，故判決工程局承擔(dān)事故責(zé)任。二、違法分包、轉(zhuǎn)包中的法律風(fēng)險及應(yīng)對不可持續(xù)的發(fā)展之路

——建設(shè)工程違法分包、轉(zhuǎn)包問題法律風(fēng)險分析及對策農(nóng)民工拿不到工資，便到工程局所在的項目部索要，又到業(yè)主單位和政府部門反映。注意施工企業(yè)內(nèi)部的一些文件材料、會議紀(jì)要、結(jié)算文書等勿流失到分包隊伍手中；國家、地方黨委、政府、職能部門已經(jīng)高度重視建筑施工市場的轉(zhuǎn)包、違法分包問題，嚴(yán)厲措施相繼出臺，違法的成本急劇提高的趨勢明顯。如果引發(fā)上訪事件，造成不穩(wěn)定因素，社會影響極其惡劣。二、違法分包、轉(zhuǎn)包中的法律風(fēng)險及應(yīng)對目前，工程接近尾聲，經(jīng)結(jié)算某公司尚欠勞務(wù)公司50萬元左右的款項（雙方約定按照業(yè)主的付款進度支付，該部分款項尚未到期）。2004年，某工程局將一部分土石方運輸工程分包給一王姓包工頭施工。防范措施：選擇有資質(zhì)、履約能力強、信譽好的施工企業(yè)作為分包隊伍。近日，某公司接到法院傳票，李某訴勞務(wù)公司張某要求支付工程款48萬元（張某以個人名義向李某出具了一張欠條為據(jù)），同時要求我公司承擔(dān)支付義務(wù)。防范措施：選擇有資質(zhì)、履約能力強、信譽好的施工企業(yè)作為分包隊伍。無奈，項目部只得墊付了農(nóng)民工工資。3．不要隨意以項目部或企業(yè)的名義簽訂租賃、買賣等合同，租賃工程機械設(shè)備、購買工程材料。甲方解除合同國家、地方黨委、政府、職能部門已經(jīng)高度重視建筑施工市場的轉(zhuǎn)包、違法分包問題，嚴(yán)厲措施相繼出臺，違法的成本急劇提高的趨勢明顯。三、可持續(xù)發(fā)展的正途

讓合法分包成為企業(yè)的助力引擎1、盡量明晰項目部內(nèi)部承包和違法分包，建議逐步淘汰內(nèi)部承包、避免掛靠。一些不良分包隊伍便堂而皇之以下屬的“某某工程處”“某某土建隊”或“某某工區(qū)”等名義對外簽訂合同或購買貨物，發(fā)生債務(wù)后便往發(fā)包單位身上推，而發(fā)包單位也極有可能因“表見代理”而承擔(dān)法律風(fēng)險。國家、地方黨委、政府、職能部門已經(jīng)高度重視建筑施工市場的轉(zhuǎn)包、違法分包問題，嚴(yán)厲措施相繼出臺，違法的成本急劇提高的趨勢明顯。風(fēng)險提示：法條認(rèn)知不清容易承擔(dān)不應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任二、違法分包、轉(zhuǎn)包中的法律風(fēng)險及應(yīng)對甲方解除合同二、違法分包、轉(zhuǎn)包中的法律風(fēng)險及應(yīng)對2、肩負起管理責(zé)任，對勞務(wù)分包重點監(jiān)控。風(fēng)險提示：包工頭拖欠工資的惡劣行為不僅令許多農(nóng)民工拿不到辛苦錢，也讓一些作為發(fā)包方的施工企業(yè)蒙受了不白之冤。按道理，作為發(fā)包方的施工企業(yè)對包工頭所雇民工并不負工資管理上的義務(wù)。然而國家及相關(guān)政府部門從穩(wěn)定及建立和諧關(guān)系出發(fā)制定相關(guān)政策及法規(guī)，2004年勞動和社會保障部發(fā)布的《建設(shè)領(lǐng)域農(nóng)民工工資支付管理暫行辦法》規(guī)定：“企業(yè)應(yīng)將工資直接發(fā)放給農(nóng)民工本人，嚴(yán)禁發(fā)放給‘包工頭’或其他不具備用工主體資格的組織和個人”。發(fā)包方墊付工資后，再向包工頭追償幾乎無望。防范措施：選擇有資質(zhì)、履約能力強、信譽好的施工企業(yè)作為分包隊伍。這樣，不僅工程施工質(zhì)量、進度有保障，而且，也意味著其承擔(dān)民事責(zé)任的能力有保障。即使負責(zé)人攜款而逃或惡意拖欠，但“跑了和尚跑不了廟”，其所在企業(yè)仍須承擔(dān)責(zé)任。發(fā)包方應(yīng)監(jiān)督農(nóng)民工工資發(fā)放，約定履約保證金或質(zhì)量保證金，對工程款支付進行控制，嚴(yán)禁超付資金，監(jiān)管分包方資金流向。原告：供料方2004年，某工程局將一部分土石方運輸工程分包給一王姓包工頭施工。完工后，進行結(jié)算并結(jié)清了工程款。時隔幾個月，當(dāng)?shù)卮迕褚郧房顬橛蓪⒐こ叹指嫔戏ㄍァ＝?jīng)了解，該王姓包工頭在施工中，以工程局下屬的“土建二隊”名義出具欠條，購買了當(dāng)?shù)卮迕竦慕ㄖ牧?。而所謂的“土建二隊”是工程局為管理上的方便而內(nèi)部進行的命名。被告：某工程局盡管工程局反復(fù)闡述施工隊與其沒有任何隸屬關(guān)系，但法院根據(jù)相關(guān)資料認(rèn)定“土建二隊”是客觀存在的，故成立表見代理，判決工程局承擔(dān)本案債務(wù)。隨意命名施工隊風(fēng)險提示：一些施工企業(yè)在分包管理中，為了內(nèi)部管理方便，將一些分包隊伍納入下屬序列進行命名，臨時將一些外協(xié)隊伍命名為“第×工程處”“土建×隊”“第×工區(qū)”等，有的還以文件、會議紀(jì)要、發(fā)放工牌、安放標(biāo)志牌等形式進行“序號”管理。一些不良分包隊伍便堂而皇之以下屬的“某某工程處”“某某土建隊”或“某某工區(qū)”等名義對外簽訂合同或購買貨物，發(fā)生債務(wù)后便往發(fā)包單位身上推，而發(fā)包單位也極有可能因“表見代理”而承擔(dān)法律風(fēng)險。防范措施：禁止施工企業(yè)或下屬單位對外協(xié)分包隊伍編排序號或命名進行管理；注意施工企業(yè)內(nèi)部的一些文件材料、會議紀(jì)要、結(jié)算文書等勿流失到分包隊伍手中；由企業(yè)的合同管理部門對分包隊伍實施統(tǒng)一管理，為每家分包隊伍建立檔案，對一些誠實守信、工程質(zhì)量良好、實力突出的分包隊伍，登記在優(yōu)秀分包隊伍名冊中，與之保持長期合作；反之，對一些欺詐蒙騙、工程質(zhì)量低劣、甚至惡意訴訟的“劣跡”分包隊伍，登記在“黑名冊”，在分包工程時堅決予以摒棄。實際施工方某公司承接了一段高速鐵路建設(shè)項目，工程開工后，公司項目部與某勞務(wù)公司簽訂了一份《某高速鐵路某標(biāo)段工程勞務(wù)分包合同》，勞務(wù)公司授權(quán)張某負責(zé)合同的簽署、履行等事宜。目前，工程接近尾聲，經(jīng)結(jié)算某公司尚欠勞務(wù)公司50萬元左右的款項（雙方約定按照業(yè)主的付款進度支付，該部分款項尚未到期）。近日，某公司接到法院傳票，李某訴勞務(wù)公司張某要求支付工程款48萬元（張某以個人名義向李某出具了一張欠條為據(jù)），同時要求我公司承擔(dān)支付義務(wù)。

勞務(wù)公司與分包人某公司該怎樣應(yīng)對？實際施工人維權(quán)風(fēng)險提示：實際施工人突破合同相對性直接向總承包人分包人主張權(quán)利。應(yīng)對措施：嚴(yán)格管理分包工程和行為；視相對人的不同身份采取不同應(yīng)對策略。原告：供料方某公司將承包的一項工程中的部分工程分包給了陸某帶領(lǐng)的施工隊，陸某組織施工期間，以自己的名義簽訂合同，對外采購了砂石料及板材等工程所需的材料。后因陸某拖欠材料商的材料款而導(dǎo)致材料商向某公司主張款項支付，并認(rèn)為某公司應(yīng)當(dāng)為此承擔(dān)連帶責(zé)任。

被告：實際施工人、分包人某公司應(yīng)怎樣應(yīng)對？勞務(wù)分包管理不嚴(yán)風(fēng)險提示：法條認(rèn)知不清容易承擔(dān)不應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任應(yīng)對措施：實際施工人不應(yīng)該存在采購材料的問題，因為實際施工人僅僅是提供勞務(wù)，不應(yīng)該涉及材料，勞務(wù)合同本身是包工不包料的合同。但是，實踐中確實存在以勞務(wù)分包為名以工程分包為實，由實際施工人采購材料的情況。

原告：供料方王某系C公司的項目經(jīng)理，其因工程需要，從D公司定制了一批工程材料，王某以工程項目部名義與D公司簽訂了加工承攬合同，后因加工費未及時付清，D公司以王某和C公司為共同被告，訴訟至法院。另查明，在雙方簽訂的合同中明確載明該批工程材料為該項目部工程定制，項目經(jīng)理承包該工程，包工包料。被告：項目經(jīng)理、公司最終法院判決由王某個人承擔(dān)責(zé)任，駁回了其對公司的訴訟請求。項目經(jīng)理的表見代理原告：供料方孫某名為E公司的項目經(jīng)理，實際是E公司將其中標(biāo)的工程轉(zhuǎn)包給孫某施工。孫某以E公司項目部的名義施工，在施工工程中，F(xiàn)供應(yīng)工程材料給孫某，孫某出具了欠條。后因款項未付清，F(xiàn)訴至法院，要求孫某和E公司立即償付欠款。E公司辯稱其與F之間沒有合同關(guān)系，材料款應(yīng)由孫某支付。孫某辯稱F所訴屬實，但因E公司沒有向我付款，所以我也無力向F付款。庭審中原告F出具了孫某以個人名義出具的欠條，孫某出具給原告的“委托書”，委托F前往E公司結(jié)款。被告：項目經(jīng)理、公司孫某的行為是個人行為隨意命名施工隊三、可持續(xù)發(fā)展的正途

讓合法分包成為企業(yè)的助力引擎2、律師的忠告3、“黃藍”兩大國家戰(zhàn)略帶來新的機遇和挑戰(zhàn)1、建筑企業(yè)項目經(jīng)理在管理分包中的風(fēng)險點提示1、盡量明晰項目部內(nèi)部承包和違法分包，建議逐步淘汰內(nèi)部承包、避免掛靠。2、肩負起管理責(zé)任，對勞務(wù)分包重點監(jiān)控。3．不要隨意以項目部或企業(yè)的名義簽訂租賃、買賣等合同，租賃工程機械設(shè)備、購買工程材料。