合同法及相關(guān)法律知識(shí)培訓(xùn)

合同法及相關(guān)法律知識(shí)培訓(xùn)

第1頁，共75頁。講課目的：了解合同法及相關(guān)法律知識(shí),增強(qiáng)法律觀念,提高法律意識(shí).授課內(nèi)容:合同法根底知識(shí)及相關(guān)法律知識(shí)學(xué)習(xí)，了解合同相關(guān)內(nèi)容.第2頁，共75頁。一、學(xué)習(xí)合同法的重要意義1、合同法市場經(jīng)濟(jì)的根底法律，是標(biāo)準(zhǔn)市場交易的根本法律。2、合同法涉及各個(gè)領(lǐng)域和方方面面，與我們工作、生活密切相關(guān)；合同是無時(shí)不在、無處不在。第3頁，共75頁。案例甲16歲，初中沒畢業(yè)就開始工作，長得比較成熟，像30歲左右。2021年，甲通過電子郵件聯(lián)系乙方蘋果采購事宜，郵件內(nèi)容：蘋果元/斤，急需20000斤，10天內(nèi)有效。乙方收到郵件后立即組織貨源，于收到郵件后第9天將蘋果交付托運(yùn)，并通知甲方，物流公司在托運(yùn)過程中喪失500斤，剩余蘋果于第11天送到甲方，因市場行情不好，甲方以超期為由拒絕收貨。問：1、合同是否成立？成立合同效力如何？有效2、甲方是否有權(quán)拒絕收貨？無權(quán)3、喪失500斤蘋果應(yīng)由誰承擔(dān)？甲方承擔(dān)，買賣合同交付轉(zhuǎn)移第4頁，共75頁。二、合同的概念和特點(diǎn)1、什么是合同？合同又稱契約，是兩個(gè)以上的當(dāng)時(shí)人之間變動(dòng)民事權(quán)利義務(wù)的雙方或多方民事法律行為。?合同法?第2條采用了狹義的合同概念，僅僅是指平等主體的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議第5頁，共75頁。特別注意：合同法所稱的合同就是民事合同，不包括勞動(dòng)合同和行政合同，而且不是所有的民事合同，〔主要〕是指有關(guān)財(cái)產(chǎn)關(guān)系的合同。有關(guān)身份關(guān)系的協(xié)議，如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)等協(xié)議適用其他法律，如婚姻法、收養(yǎng)法等，不適用合同法。第6頁，共75頁。2、合同的特點(diǎn)：1、合同是一種協(xié)議。2、合同是一種民事法律行為。3、合同當(dāng)事人之間具有平等法律地位。第7頁，共75頁。三、合同的分類1、雙務(wù)合同和單務(wù)合同。2、有償合同和無償合同。3、諾成合同和實(shí)踐合同。4、要式合同和不要式合同。5、主合同和從合同。6、為本人利益的合同與為第三人利益的合同7、有名合同、無名合同與混名合同8、格式合同與非格式合同第8頁，共75頁。四、合同法的根本原那么

平等合同當(dāng)事人的法律地位平等，一方不得將自己的意志強(qiáng)加給另一方。自愿當(dāng)事人依法享有自愿訂立合同的權(quán)利，任何單位和個(gè)人不得非法干預(yù)。公平當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)遵循公平原那么確定各方的權(quán)利和義務(wù)。(案例：甲乙是鄰居，甲急病住院急需錢，乙拿出1萬元送上門并說：“先用著，以后再說〞后甲病愈，乙追要1萬元錢，甲稱受贈(zèng)之錢可以不還，但乙稱當(dāng)初是借錢給甲，現(xiàn)要追還。根據(jù)公平原那么，對(duì)乙的意思表示應(yīng)解釋為借貸而非贈(zèng)與。)老實(shí)信用“帝王〞規(guī)那么公序良俗合同應(yīng)當(dāng)遵守法律，行政法規(guī)，尊重社會(huì)公德，不得擾亂社會(huì)經(jīng)濟(jì)秩序，損害社會(huì)公共利益。第9頁，共75頁。五、合同的訂立1、合同主體即合同雙方當(dāng)事人訂立合同的前提是什么？〔合同主體須具備何種能力？〕

民事權(quán)利能力和民事行為能力〔涉及效力待定合同〕案例：1、甲〔8歲〕去小賣部買了一盒糖果，問，買賣合同是否有效？有效去超市刷卡買了一臺(tái)冰箱，買賣合同是否有效？無效〔民事行為能力0-10歲無民事行為能力、限制民事行為能力10-18〔16歲自食其力的視為完全民事行為能力〕，18歲以上完全民事〕2、甲為間歇性精神病人，一天發(fā)病時(shí)將自己的蘋果贈(zèng)與乙，問該贈(zèng)與是否有效？無效在精神正常的時(shí)候與丙簽訂了一份房屋買賣合同，該合同是否有效？有效

第10頁，共75頁。2、訂立合同的形式及合同效力

1、訂立合同的形式有幾種？合同法第10條規(guī)定：“當(dāng)事人訂立合同，有書面形式、口頭形式和其他形式。

法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式；當(dāng)事人約定采用書面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書面形式。第11頁，共75頁。3、合同主要內(nèi)容〔條款〕第十二條合同的內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：〔一〕當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所；〔二〕標(biāo)的；〔三〕數(shù)量；〔四〕質(zhì)量；〔五〕價(jià)款或者報(bào)酬；〔六〕履行期限、地點(diǎn)和方式；〔七〕違約責(zé)任；〔八〕解決爭議的方法。當(dāng)事人可以參照各類合同的示范文本訂立合同。第12頁，共75頁。八大條款是否必備?不具備合同效力如何?必備條款:前三項(xiàng)條款不完備怎么辦?涉及合同條款的補(bǔ)充和補(bǔ)正<合同法>第61條依據(jù)補(bǔ)充條款、合同條款、交易習(xí)慣第13頁，共75頁。六、合同的訂立程序1、什么是要約和要約邀請(qǐng)？

要約是希望和他人訂立合同的意思表示。要約邀請(qǐng)是希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。

第14頁，共75頁。常見的要約邀請(qǐng)的幾種形式：1、寄送的價(jià)目表2、拍賣公告3、招標(biāo)公告4、招股說明書關(guān)于商業(yè)廣告的問題：原那么上屬于要約邀請(qǐng)；其內(nèi)容符合要約規(guī)定的視為要約。關(guān)于懸賞廣告的問題如公安局懸賞捉拿犯罪嫌疑人，喪失學(xué)位證懸賞1000元以求拾得這送還等等第15頁，共75頁。2、要約的構(gòu)成要件1內(nèi)容具體明確2說明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。3受要約人一般為特定的人，但廣告要約除外。第16頁，共75頁。案例：

我正考慮把我在春天的6-1-501的一套120平米的房子賣掉,暫定價(jià)格70萬.邀約邀請(qǐng)

本人轉(zhuǎn)讓春天的6-1-501的一套120平米的房子,價(jià)格70萬.要約第17頁，共75頁。3、要約的生效

要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。4、要約的撤回

要約撤回是指要約人在要約生效前，阻止要約發(fā)生法律效力的行為。5、要約的撤銷

要約撤銷是指要約人在要約生效后，將該項(xiàng)要約取消，從而使該項(xiàng)要約的法律效力歸于消滅的行為。第18頁，共75頁。要約不可撤銷的情形：a、要約人確定了承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷。b、受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷的，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備工作。第19頁，共75頁。6、要約的失效要約失效是指要約喪失其法律效力，當(dāng)事人，尤其是要約人不再受其約束。合同法第20條規(guī)定了要約失效的情形：1、拒絕要約的通知到達(dá)要約人。2、要約人依法撤銷要約。3、承諾期限屆滿，受要約人未作出承諾。4、受要約人對(duì)要約的內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更。第20頁，共75頁。七、承諾

1、承諾的概念及有效條件承諾是受要約人同意要約的意思表示。

承諾需要具備三個(gè)條件：

a,承諾內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致。b,承諾應(yīng)以通知或行為做出。c,承諾應(yīng)當(dāng)在承諾期限內(nèi)到達(dá)。第21頁，共75頁。2、承諾的撤回

撤回承諾的通知應(yīng)當(dāng)在承諾通知到達(dá)要約人之前或者與承諾通知同事到達(dá)要約人。3、承諾的生效與合同的成立

承諾生效意味著合同成立，但承諾生效并不是合同生效。第22頁，共75頁。關(guān)于承諾的生效，有這么幾種情況：①

在承諾期限內(nèi)，承諾通知到達(dá)要約人時(shí)生效。②

在承諾期限內(nèi)，承諾不需要通知的，根據(jù)交易習(xí)慣或者要約的要求作出承諾的行為時(shí)生效。③

超過承諾期限發(fā)出承諾的，一般承諾無效，為新要約。如果要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效，那么承諾生效。第23頁，共75頁。④

在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過承諾期限的，一般承諾有效。如果要約人及時(shí)通知受要約人因該承諾超過期限不接受該承諾，那么承諾無效。⑤

承諾對(duì)要約內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，一般該承諾有效，合同內(nèi)容以承諾的內(nèi)容為準(zhǔn)。如果要約人及時(shí)表示反對(duì)或者要約說明承諾不得對(duì)要約的內(nèi)容作出任何變更的，承諾無效。而對(duì)合同內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，為新要約。有關(guān)合同的標(biāo)的、數(shù)量、質(zhì)量、價(jià)款或者報(bào)酬、履行的期限、地點(diǎn)、方式、違約責(zé)任和解決爭議的方法等的變更，是對(duì)要約的實(shí)質(zhì)性變更。第24頁，共75頁。另外，合同法還規(guī)定了在三種特殊情況下承諾生效或者叫合同成立的時(shí)間：合同法：第32、33、37條之規(guī)定另外，合同成立地點(diǎn)涉及到糾紛發(fā)生后的訴訟管轄問題，所以合同法對(duì)合同成立地點(diǎn)做了規(guī)定：合同法：第34、35條第25頁，共75頁。案例：顧客甲在逛商場時(shí)看到一時(shí)裝，上前詢問銷售人員乙：“這件時(shí)裝多少錢可以賣？〞乙即問：“你出多少錢可以買？〞甲答復(fù)說：400元，你賣不賣？乙應(yīng)聲答復(fù)：“至少800，少了不賣〞甲方：成交問：何為要約邀請(qǐng)？這件時(shí)裝多少錢可以賣？何為要約？400元，你賣不賣？至少800，少了不賣〞何為承諾？成交第26頁，共75頁。關(guān)于招投標(biāo)程序中各行為的定性招標(biāo)公告或招標(biāo)邀請(qǐng)—要約邀請(qǐng)投標(biāo)---要約決標(biāo)〔定標(biāo)〕---承諾訂立書面合同---合同成立關(guān)于拍賣程序中各行為的定性拍賣公告---要約邀請(qǐng)；拍賣〔競買〕-要約；拍定〔賣定〕-合同成立成交確認(rèn)書-合同確認(rèn)第27頁，共75頁。八、締約過失責(zé)任合同法第42條規(guī)定：“當(dāng)事人在訂立合同過程中有以下情形之一，給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任：〔一〕假借訂立合同，惡意進(jìn)行磋商；例如：乙正在就出讓餐館與丙談判，而甲和丙是競爭對(duì)手，甲不想讓丙買下這個(gè)餐館，于是向乙發(fā)出要約，表示愿意以更高的價(jià)格購置，使乙轉(zhuǎn)而同甲談判，丙見此就買了其他人的餐館，甲知道后找借口不與乙訂立購置餐館的合同了。這樣，致使乙的餐館賣不出去，只得以更低的價(jià)格賣給別的買主。第28頁，共75頁?！捕吵尚碾[瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況；如訂立購置對(duì)方商品的合同時(shí)，隱瞞自己無力支付的財(cái)務(wù)狀況，或在訂立運(yùn)輸合同時(shí)，夸大自己的運(yùn)輸能力?！踩秤衅渌`背老實(shí)信用原那么的行為。如訂立合同的雙方約定赴外地觀察標(biāo)的物，一方當(dāng)事人因遇有其他事情無法成行，又沒有通知對(duì)方，使得對(duì)方當(dāng)事人既支付了差旅費(fèi)，又無法就標(biāo)的物的情況進(jìn)行磋商。第29頁，共75頁。合同法第43條：“當(dāng)事人在訂立合同過程中知悉的商業(yè)秘密，無論合同是否成立，不得泄露或者不正當(dāng)?shù)厥褂?。泄露或者不正?dāng)?shù)厥褂迷撋虡I(yè)秘密給對(duì)方造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。〞第30頁，共75頁。

九、合同的效力一、合同的成立與合同的生效合同成立指合同當(dāng)事人訂立合同的行為完成，要約與承諾的過程已經(jīng)結(jié)束或者雙方已經(jīng)簽字蓋章。而合同生效是指合同產(chǎn)生法律效力，生效后，當(dāng)事人必須按照合同履行義務(wù)，否那么要承擔(dān)違約責(zé)任。第31頁，共75頁。合同生效也要具備三個(gè)條件：

1行為人具有相應(yīng)的民事行為能力；

2意思表示真實(shí)；

3不違反法律或者社會(huì)公共利益。第32頁，共75頁。合同生效時(shí)間〔一〕依法成立的合同，自成立時(shí)起生效?！捕侈k理批準(zhǔn)、登記手續(xù)后生效。〔三〕條件成就時(shí)生效、失效。〞附期限與附條件的區(qū)別在于條件處于不確定狀態(tài)，而期限處于確定狀態(tài)，將來一定會(huì)到來。這里對(duì)所附條件有幾個(gè)要求：第一，這種條件是當(dāng)事人自己設(shè)定的，不是法律規(guī)定的；第二，這種條件是將來可能發(fā)生，也可能不發(fā)生的，不是必定發(fā)生，也不是根本不可能發(fā)生。也就是條件處于不確定狀態(tài)；第三，條件必須合法。第33頁，共75頁。但有時(shí)候“當(dāng)事人為了自己的利益，不正當(dāng)?shù)刈柚箺l件成就〞或“不正當(dāng)?shù)卮俪蓷l件成就〞。這時(shí)候，按照本條第二款規(guī)定：“視為條件已成就〞或“視為條件不成就〞。以防止當(dāng)事人濫用條件?！菜摹称谙迣弥?xí)r生效、屆滿時(shí)失效。第34頁，共75頁。三、效力待定〔未定〕的合同〔5條〕〔一〕限制民事行為能力人訂立的合同1、純獲利益的合同或者與其年齡、智力、精神健康狀況相適應(yīng)的合同有效。2、其他合同經(jīng)法定代理人追認(rèn)的有效；法定代理人未追認(rèn)的無效。3、相對(duì)人享有催告權(quán)和撤銷權(quán)?！捕碂o權(quán)代理人簽訂的合同第35頁，共75頁。1、合同一般無效，基于合同無效所責(zé)任由行為人即無權(quán)代理人承擔(dān)。2、經(jīng)被代理人追認(rèn)后有效。3、相對(duì)人有催告權(quán)和撤銷權(quán)?！踩潮硪姶砗贤硪姶碛卸€(gè)條件或者叫突出特征：1、行為人為無權(quán)代理2、相對(duì)人為善意第36頁，共75頁。〔四〕法定代表人、負(fù)責(zé)人越權(quán)訂立的合同?合同法?第50條規(guī)定：“法人或者其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代表行為有效?！参濉碂o處分權(quán)的人處分他人財(cái)產(chǎn)的合同第37頁，共75頁。十、合同的無效〔一〕合同無效合同法第52條規(guī)定：“有以下情形之一的，合同無效：1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益；2、惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益；3、以合法形式掩蓋非法目的；4損害社會(huì)公共利益；5違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。第38頁，共75頁。〔二〕免責(zé)條款無效第53條規(guī)定：“合同中的以下免責(zé)條款無效：1、造成對(duì)方人身傷害的；2、因成心或重大過失造成對(duì)方財(cái)產(chǎn)損失的。第39頁，共75頁。注意：關(guān)于合同效力問題:有法律規(guī)定的,從規(guī)定;無法律規(guī)定的,但當(dāng)事人約定的,從約定;沒有約定或法律規(guī)定不明確，一般認(rèn)定為“成立效力〞。什么是“成立效力〞？就是指合同已經(jīng)成立，但是否生效還得看具體情況。第40頁，共75頁。特殊情況：“不登記不生效〞--法律明文規(guī)定“核準(zhǔn)登記形式〞為合同生效要件的合同類型。?中外合資經(jīng)營企業(yè)法?第三條?中外合作經(jīng)營企業(yè)法?第五條—合營、合作合同經(jīng)有關(guān)部門審批后生效。?商標(biāo)法?第39條，轉(zhuǎn)讓注冊商標(biāo)合同，經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)登記且公告后生效?！暗怯泜浒感再|(zhì)〞--“特別注意〞不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)也必須登記?城市房地產(chǎn)管理法?第60條不登記的，不發(fā)生物權(quán)變動(dòng)的效力。即：不經(jīng)登記，不影響合同本身的生效。第54條房屋出租，租賃合同應(yīng)當(dāng)?shù)怯洠?商標(biāo)法?第40條商標(biāo)許可使用合同。第41頁，共75頁。案例：甲出售位于A市B區(qū)的一棟樓房與乙，兩人于6月1日簽訂房屋買賣合同，于6月5日辦理了產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)。問：該買賣合同何時(shí)成立？何時(shí)生效？房屋所有權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移到乙方手中？假設(shè)甲乙兩人一直未辦理產(chǎn)權(quán)變更登記手續(xù)，問該買賣合同是否生效？有效假設(shè)甲乙買賣一批鋼材簽訂合同并交付，合同何時(shí)成立？生效？鋼材所有權(quán)何時(shí)轉(zhuǎn)移？假設(shè)甲乙簽訂了一份租賃合同，并于6月5日備案登記，問合同何時(shí)成立？何時(shí)生效？假設(shè)未備案登記那么合同何時(shí)生效？為什么？是否備案登記不影響合同效力第42頁，共75頁。案例：甲乙訂立以房屋租賃合同，租期5年，從1997年3月1日起，每月5日付當(dāng)月租金。2002年3月1日后，甲〔房客〕未搬出，乙〔房主〕亦未催甲搬出，到2002年3月5日，甲照往常一樣交租金，乙照收不誤。問：甲乙的行為于法律上有何效力？租賃合同繼續(xù)有效，租賃合同推定為不定期租賃〔合同法236條〕推定形式〔民通意見第66條〕〔租賃的最長期限？20年買賣與租賃關(guān)系？買賣不破租賃〕第43頁，共75頁。十一、可變更、可撤銷的合同

〔一〕合同可變更、可撤銷的情形合同法第54條規(guī)定：“以下合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷：1、因重大誤解訂立的；2、在訂立合同時(shí)顯失公平的。

一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或撤銷。

當(dāng)事人請(qǐng)求變更的，人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)不得撤銷。第44頁，共75頁。〔二〕撤銷權(quán)的消滅合同法第55條規(guī)定：“有以下情形之一的，撤銷權(quán)消滅：1、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人自知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷事由之日起一年內(nèi)沒有行使撤銷權(quán)；2、具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)的。第45頁，共75頁。十二、合同無效和被撤銷的法律后果合同法第56條規(guī)定：“無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。合同局部無效，不影響其他局部效力的，其他局部仍然有效。〞合同法第57條規(guī)定：“合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨(dú)立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。〞第46頁，共75頁。合同無效或被撤銷后的財(cái)產(chǎn)后果，有以下幾種處理方法：〔一〕返還財(cái)產(chǎn)或者折價(jià)補(bǔ)償。〔二〕賠償損失?！踩匙防U財(cái)產(chǎn)，收歸國有或返還集體、第三人。第47頁，共75頁。合同法第58條規(guī)定：“合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。有過錯(cuò)的一方應(yīng)當(dāng)賠償對(duì)方因此所受到的損失，雙方都有過錯(cuò)的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。〞第59條規(guī)定：“當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財(cái)產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。〞第48頁，共75頁。十三

合同的履行一、合同的履行原那么〔一〕全面履行原那么〔二〕老實(shí)信用原那么二、合同條款缺陷的解決〔補(bǔ)救〕根據(jù)合同法第61條、第62條的規(guī)定，在我國解決合同條款缺陷的方式有三：一是協(xié)議補(bǔ)缺；二是規(guī)那么補(bǔ)缺；三是特殊規(guī)那么補(bǔ)缺。第49頁，共75頁。關(guān)于合同效力問題:有法律規(guī)定的,從規(guī)定;無法律規(guī)定的,但當(dāng)事人約定的,從約定;沒有約定或法律規(guī)定不明確，一般認(rèn)定為“成立效力〞。關(guān)于招投標(biāo)程序中各行為的定性十五、合同履行的抗辯2、規(guī)那么補(bǔ)缺只適用于局部常見條款的缺乏或不明確3、當(dāng)事人需要協(xié)商一致3、規(guī)那么補(bǔ)缺只適用于無法協(xié)議補(bǔ)缺的情況下。問：乙最多可請(qǐng)求甲承擔(dān)多大的違約責(zé)任？5萬3、乙欠甲債務(wù)10萬元到期未還，丙欠乙11萬元貸款亦到期，乙一直未向丙主張，但乙擁有汽車假設(shè)干輛，價(jià)值在20萬元以上。1、合同法市場經(jīng)濟(jì)的根底法律，是標(biāo)準(zhǔn)市場交易的根本法律。2〕并非一旦發(fā)生不可抗力即發(fā)生解除權(quán)。1、合同法市場經(jīng)濟(jì)的根底法律，是標(biāo)準(zhǔn)市場交易的根本法律。即：不經(jīng)登記，不影響合同本身的生效。問：丙應(yīng)向誰清償？甲該清償行為的效力如何？丙與乙10萬貸款予以消滅，剩余5萬適用規(guī)那么補(bǔ)缺需要具備一定條件：1、規(guī)那么補(bǔ)缺只適用于有效成立的合同。2、規(guī)那么補(bǔ)缺只適用于局部常見條款的缺乏或不明確3、規(guī)那么補(bǔ)缺只適用于無法協(xié)議補(bǔ)缺的情況下。4、規(guī)那么補(bǔ)缺要按照合同有關(guān)條款或者交易習(xí)慣?！踩程厥庖?guī)那么補(bǔ)缺第50頁，共75頁。第62條規(guī)定的：“當(dāng)事人就有關(guān)合同內(nèi)容約定不明確，依照本法第61條的規(guī)定仍不能確定的，適用以下規(guī)定：〔一〕質(zhì)量要求不明確的，按照國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)履行；沒有國家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)業(yè)標(biāo)準(zhǔn)的，按照通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的特定標(biāo)準(zhǔn)履行。〔二〕價(jià)款或者報(bào)酬不明確的，按照訂立合同時(shí)履行地的市場價(jià)格履行；依法應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，按照規(guī)定履行?！踩陈男械攸c(diǎn)不明確，給付貨幣的，在接受貨幣一方履行；交付不動(dòng)產(chǎn)的，在不動(dòng)產(chǎn)所在地履行；其他標(biāo)的，在履行義務(wù)一方所在地履行第51頁，共75頁。〔四〕履行期限不明確，債務(wù)人可以隨時(shí)履行，債權(quán)人也可以隨時(shí)要求履行，但應(yīng)當(dāng)給對(duì)方必要的準(zhǔn)備時(shí)間。〔五〕履行方式不明確的，按照有利于實(shí)現(xiàn)合同目的的方式履行?！擦陈男匈M(fèi)用的負(fù)擔(dān)不明確的，由履行義務(wù)的一方負(fù)擔(dān)。〞第52頁，共75頁。合同法第63條規(guī)定：“執(zhí)行政府定價(jià)或者政府指導(dǎo)價(jià)的，在合同約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)風(fēng)格整時(shí)，按照交付時(shí)的價(jià)格計(jì)價(jià)。逾期交付標(biāo)的物的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行。逾期提取標(biāo)的物或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲時(shí)，按照新價(jià)格執(zhí)行；價(jià)格下降時(shí)，按照原價(jià)格執(zhí)行。〞第53頁，共75頁。十四、合同的代為履行案例：甲借乙100萬，雙方約定由第三人丙代甲向乙還款，丙還款三個(gè)月后，覺得委屈，不干了。問：乙應(yīng)向誰主張違約責(zé)任？？〔合同的相對(duì)性，乙只能向甲追究違約責(zé)任〕

第54頁，共75頁。合同法第64條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由債務(wù)人向第三人履行債務(wù)的，債務(wù)人未向第三人履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。〞第65條規(guī)定：“當(dāng)事人約定由第三人向債權(quán)人履行債務(wù)的，第三人不履行債務(wù)或者履行債務(wù)不符合約定，債務(wù)人應(yīng)當(dāng)向債權(quán)人承擔(dān)違約責(zé)任。〞第55頁，共75頁。十五、合同履行的抗辯〔一〕同時(shí)履行抗辯同時(shí)履行抗辯需要有兩個(gè)條件：一是雙務(wù)合同債務(wù)的存在。二是沒有先后履行順序?！捕诚嚷男锌罐q權(quán)適用先履行抗辯也需要有兩個(gè)條件：一是雙務(wù)合同債務(wù)的存在；二是存在履行債務(wù)的先后順序?！踩巢话部罐q第56頁，共75頁。不安抗辯是指在雙務(wù)合同中應(yīng)領(lǐng)先履行債務(wù)的一方當(dāng)事人在有確切證據(jù)證明后序履行債務(wù)的當(dāng)事人在締約后出現(xiàn)足以影響其對(duì)待給付的情形下，有權(quán)利中止履行合同。適用不安抗辯的條件①后序履行合同義務(wù)的一方當(dāng)事人在合同訂立后喪失了履行合同的能力。也叫“履行不能〞②行使不安抗辯權(quán)的〔進(jìn)行不安抗辯的〕當(dāng)事人有對(duì)方喪失履行能力確實(shí)切證據(jù)。〔即抗辯方要負(fù)舉證責(zé)任〕第57頁，共75頁。3、不安抗辯的程序當(dāng)事人依照本法第68條的規(guī)定中止履行的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知對(duì)方。第58頁，共75頁。4、不安抗辯的后果①恢復(fù)履行②解除合同。第59頁，共75頁。十六

合同的擔(dān)保擔(dān)保法規(guī)定了五種擔(dān)保方式，即保證、抵押、質(zhì)押、留置和定金。定金〔一〕定金的概念及定金合同的生效定金就是合同的當(dāng)事人一方為了證明合同的成立和擔(dān)保合同的履行而預(yù)付給對(duì)方的一定數(shù)額和貨幣。定金主要是起一個(gè)擔(dān)保作用，即給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金，從而促使當(dāng)事人履行合同。第60頁，共75頁?！捕扯ń鸬臄?shù)額定金的數(shù)額由當(dāng)事人約定，但不得超過主合同標(biāo)的額的20%。第61頁，共75頁?！叭皎暤倪m應(yīng)案例：

甲與乙訂立了一份建材購銷合同，約定：甲向乙支付200噸水泥，貨款為14萬元，乙向甲支付定金2萬元；如任何一方不履行合同應(yīng)支付違約金6萬元。甲因?qū)⑺噘u于丙而無法向乙交付水泥，乙提出的如下訴訟請(qǐng)求中，既能最大限度保護(hù)自己的利益，又能獲得法院支持的訴訟請(qǐng)求是什么？A請(qǐng)求甲雙倍返還定金4萬元B請(qǐng)求甲雙倍返還定金4萬元，同時(shí)請(qǐng)求甲支付違約金6萬元C請(qǐng)求甲支付違約金6萬元，同時(shí)請(qǐng)求返還支付的定金2萬元D請(qǐng)求甲支付違約金6萬元。

第62頁，共75頁。一合同中既有違約金條款，又有定金條款，一方違約后又給對(duì)方造成了損失，應(yīng)如何適用以上三個(gè)責(zé)任？1、違約金與定金兩者不可并用，只能選擇其中的一個(gè)主張。2、違約金與補(bǔ)償性損害賠償金違約金<損失，可要求增加。違約金>損失，〔過分高于損失〕，可要求予以適當(dāng)減少違約金>損失，〔高于損失但不過分〕，適用違約金，不再調(diào)整。3、定金與補(bǔ)償性法定損害賠償金可以并用第63頁，共75頁。案例：甲乙訂立標(biāo)的額為100萬元的合同，約定一方違約應(yīng)承擔(dān)5萬元違約金。后甲違約，致乙損失為4萬元。問：乙最多可請(qǐng)求甲承擔(dān)多大的違約責(zé)任？5萬假設(shè)甲違約致乙損失6萬。問乙可要求甲承擔(dān)多大違約責(zé)任？6萬因甲違約致乙損失5000元，問：乙可要求甲承擔(dān)多大的違約責(zé)任？5000約定違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請(qǐng)求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)予以適當(dāng)減少。〔?合同法?第114條〕第64頁，共75頁。十七合同的變更和轉(zhuǎn)讓一、合同的變更合同變更是指在合同生效后，尚未履行或者尚未完全履行之前，當(dāng)事人在原合同的根底上達(dá)成協(xié)議，修改或者補(bǔ)充原合同的內(nèi)容。變更是指合同內(nèi)容的變更。第65頁，共75頁。合同變更需要以下條件：1、原合同已生效。2、原合同未履行或者未完全履行。3、當(dāng)事人需要協(xié)商一致4、當(dāng)事人對(duì)變更合同的內(nèi)容約定明確。5、遵守法定程序。第66頁，共75頁。二、合同的轉(zhuǎn)讓合同轉(zhuǎn)讓是指合同當(dāng)事人依法將合同的權(quán)利義務(wù)全部或局部轉(zhuǎn)讓給第三人的行為。合同法79條以下三種情形之一的，合同權(quán)利不能轉(zhuǎn)讓：①根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓。②按照當(dāng)事人的約定不得轉(zhuǎn)讓。③依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓。第67頁，共75頁。2合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的程序有：①通知②辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)。3、合同權(quán)利轉(zhuǎn)讓的法律后果第68頁，共75頁。〔三〕合同義務(wù)的轉(zhuǎn)移①經(jīng)債權(quán)人同意。