行政法課件(二)

行

政

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概

述行

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概

述第三講行政行為概述行政行為的概念行政行為的特征行政行為的分類抽象行政行為具體行政行為第三講行政行為概述行政行為的概念一、行政行為的概念（一）行政行為概念

指行政主體在行使行政職權(quán)，實施行政管理活動過程中所作出的具有法律意義的行為。概念最廣義說（行為主體說）：行政機(jī)關(guān)的一切行為廣義說（行政權(quán)說）：行政主體運(yùn)用行政權(quán)所做的行為狹義說（全部公法行為說）：包括行政主體全部公法意義的行為最狹義說（具體行政行為說）：針對具體事項或事實產(chǎn)生直接法律效果的行為一、行政行為的概念（一）行政行為概念指行政主體在行使行政職

所有概念具備的要素

1．主體要素：行政主體

2．權(quán)力要素：行政主體運(yùn)用行政權(quán)所為行為

3．法律要素：產(chǎn)生法律意義和法律效果的行為。所有概念具備的要素行政機(jī)關(guān)行為行政法律行為行政事實行為準(zhǔn)行政行為（行政權(quán)說）

行政事實行為：行政法一般不研究，但事實行為若侵害相對方合法權(quán)益，仍需承擔(dān)賠償責(zé)任。如執(zhí)法機(jī)關(guān)抓錯人的行為；公安機(jī)關(guān)對事故的調(diào)查行為；行政機(jī)關(guān)工作人員的暴力行為?！秶屹r償法》更多關(guān)注。準(zhǔn)行政行為：日本或臺灣的概念。行政證明行為和預(yù)備行政行為。如交通事故責(zé)任認(rèn)定行為。行政證明行為預(yù)備行政行為行政機(jī)關(guān)行為行政法律行為行政事實行為準(zhǔn)行政行為（行政（二）行政行為與相關(guān)概念的區(qū)別行政行為與國家行為行政行為與民事行為行政機(jī)關(guān)的行為可訴性不同，承擔(dān)責(zé)任的方式不同當(dāng)事人地位不同行為性質(zhì)不同非常廣泛，包括民事行為，司法行為行訴解釋：第二條行政訴訟法第十二條第（一）項規(guī)定的國家行為，是指國務(wù)院、中央軍事委員會、國防部、外交部等根據(jù)憲法和法律的授權(quán)，以國家的名義實施的有關(guān)國防和外交事務(wù)的行為，以及經(jīng)憲法和法律授權(quán)的國家機(jī)關(guān)宣布緊急狀態(tài)、實施戒嚴(yán)和總動員等行為。（二）行政行為與相關(guān)概念的區(qū)別可訴性不同，當(dāng)事人地位不同非常二、行政行為的特征1、服務(wù)性2、從屬法律性3、裁量性4、單方性5、強(qiáng)制性二、行政行為的特征1、服務(wù)性三、抽象行政行為對象是否特定抽象行政行為具體行政行為劃分標(biāo)準(zhǔn)：(1)空間上的不特定：是否針對不特定的人或不特定的事(2)時間上的不特定：是否可以反復(fù)適用三、抽象行政行為對抽象行政行為具體行政行為劃分標(biāo)準(zhǔn)：具體行政行為與抽象行政行為的區(qū)分（1）調(diào)整對象：特定的人和事；不特定的人和事；（2）能否反復(fù)適用：個別效力；一般效力；（3）影響相對人的權(quán)利義務(wù)方式：直接影響；間接影響；（4）行為程序：強(qiáng)調(diào)調(diào)查及聽證程序；接近立法程序；（5）救濟(jì)途徑：可復(fù)議和訴訟；不能訴訟，部分能復(fù)議；具體行政行為與抽象行政行為的區(qū)分00年試卷四第10題

某市原有甲、乙、丙、丁四家定點(diǎn)屠宰場，營業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證、屠宰許可證等證照齊全。1997年國務(wù)院發(fā)布《生豬屠宰管理條例》，該市政府根據(jù)其中確認(rèn)并頒發(fā)定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌的規(guī)定發(fā)出通告，確定只給甲發(fā)放定點(diǎn)標(biāo)志牌。據(jù)此，市工商局將乙、丙兩家屠宰場營業(yè)執(zhí)照吊銷，衛(wèi)生局也將衛(wèi)生許可證吊銷。乙、丙、丁三家屠宰場對此不服，找到市政府，市政府稱通告屬于抽象行政行為，需遵守執(zhí)行。三家屠宰場提起行政訴訟。

1、市政府的通告屬于何種類型的行政行為？為什么？

2、誰是此案的被告？理由何在？

3、此案乙、丙、丁是否有權(quán)提起行政訴訟？為什么？4、頒發(fā)定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌屬于何性質(zhì)的行為，工商局、衛(wèi)生局能否據(jù)此吊銷乙、丙的執(zhí)照與許可證？

00年試卷四第10題

某市原有甲、乙、丙、丁四家定點(diǎn)屠鐵道部經(jīng)國家計委批準(zhǔn)發(fā)布《關(guān)于2001年春運(yùn)期間部分旅客列車票價上浮的通知》：2001年1月13日至22日、1月26日至2月17日，春運(yùn)期間在北京鐵路局、上海鐵路局、廣州鐵路（集團(tuán)）等始發(fā)的部分直通列車的票價上浮20%—30%。喬占祥于2001年1月17日、1月22日，分別購買了2069次列車從石家莊到磁縣、石家莊到邯鄲的火車票張，支付了37元，比上浮前多支付人民幣9元。喬占祥訴鐵道部春運(yùn)火車票漲價案法院認(rèn)為《通知》是鐵路行政主管部門對鐵路旅客票價實行政府指導(dǎo)價所做的具體行政行為，該行為對于鐵路經(jīng)營企業(yè)和乘客均有行政法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。所以橋占祥訴該行為侵犯其合法權(quán)益是符合行政訴訟法規(guī)定的受案范圍的。鐵道部經(jīng)國家計委批準(zhǔn)發(fā)布《關(guān)于2001年春運(yùn)期間部分旅客列車(一)抽象行政行為的概念指行政主體針對不特定的行政相對人所做的行政行為行訴法：第十二條

人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：

（一）國防、外交等國家行為；

（二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；

（三）行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定；

（四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。行訴解釋：第三條行政訴訟法第十二條第（二）項規(guī)定的“具有普遍約束力的決定、命令”，是指行政機(jī)關(guān)針對不特定對象發(fā)布的能反復(fù)適用的行政規(guī)范性文件?！读⒎ǚā?、《行政法規(guī)制定程序條例》、《規(guī)章制定程序條例》、《法規(guī)規(guī)章備案條例》(一)抽象行政行為的概念指行政主體針對不特定的行政相對人所做抽象行政行為行政立法行為其他行政規(guī)范性文件(二)抽象行政行為的種類行政法規(guī)規(guī)章有權(quán)行政機(jī)關(guān)制定或規(guī)定除法規(guī)、規(guī)章以外的具有普遍約束力的其他規(guī)范性文件抽行政立法行為其他行政規(guī)范性文件(二)抽象行政行為的種類行政（三）行政立法行為行政立法權(quán)取得方式行政立法的功能行政立法的主體1、分類：職權(quán)立法授權(quán)立法執(zhí)行性立法創(chuàng)制性立法中央立法地方立法一般授權(quán)（單行法律法規(guī)授權(quán)）特別授權(quán)（最高權(quán)力機(jī)關(guān)以決定的形式授權(quán)給最高行政機(jī)關(guān)）實施細(xì)則、實施辦法暫行（施行）條例、規(guī)定、辦法（三）行政立法行為行政立法權(quán)行政立法行政立法1、分類：職權(quán)立一般授權(quán)立法《中華人民共和國對外貿(mào)易法》第六十八條國家對邊境地區(qū)與接壤國家邊境地區(qū)之間的貿(mào)易以及邊民互市貿(mào)易，采取靈活措施，給予優(yōu)惠和便利。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定特別授權(quán)立法全國人大通過關(guān)于授權(quán)國務(wù)院在上海自貿(mào)區(qū)調(diào)整有關(guān)法律規(guī)定的決定全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于授權(quán)國務(wù)院在廣東省暫時調(diào)整部分法律規(guī)定的行政審批的決定一般授權(quán)立法2、行政立法的監(jiān)督：（1）批準(zhǔn)：（2）備案（立法法89條）：（3）撤銷與改變（立法法88條）備案找上級，人大不備案，批準(zhǔn)當(dāng)備案，規(guī)章有例外權(quán)力只在全國人大常委會和省級人大常委會領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系下（可撤銷，也可改變）監(jiān)督關(guān)系下（有權(quán)撤銷，無權(quán)改變）授權(quán)關(guān)系下（撤銷立法，甚至授權(quán)本身）批準(zhǔn)關(guān)系下（職能撤銷，而非改變）2、行政立法的監(jiān)督：（1）批準(zhǔn)：備案找上級，人大不備案，批準(zhǔn)第八十八條改變或者撤銷法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的權(quán)限是：（一）全國人民代表大會有權(quán)改變或者撤銷它的常務(wù)委員會制定的不適當(dāng)?shù)姆?，有?quán)撤銷全國人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)的違背憲法和本法第六十六條第二款規(guī)定的自治條例和單行條例；（二）全國人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)，有權(quán)撤銷同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)，有權(quán)撤銷省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)的違背憲法和本法第六十六條第二款規(guī)定的自治條例和單行條例；（三）國務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷不適當(dāng)?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章（四）省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會有權(quán)改變或者撤銷它的常務(wù)委員會制定的和批準(zhǔn)的不適當(dāng)?shù)牡胤叫苑ㄒ?guī)；（五）地方人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷本級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章；（六）省、自治區(qū)的人民政府有權(quán)改變或者撤銷下一級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章；（七）授權(quán)機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷被授權(quán)機(jī)關(guān)制定的超越授權(quán)范圍或者違背授權(quán)目的的法規(guī)，必要時可以撤銷授權(quán)。第八十八條改變或者撤銷法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例備案：第八十九條行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應(yīng)當(dāng)在公布后的三十日內(nèi)依照下列規(guī)定報有關(guān)機(jī)關(guān)備案：（一）行政法規(guī)報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案；（二）省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)，報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案；較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)，由省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案；（三）自治州、自治縣制定的自治條例和單行條例，由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案；

（四）部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務(wù)院備案；地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報本級人民代表大會常務(wù)委員會備案；較大的市的人民政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會和人民政府備案（五）根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)應(yīng)當(dāng)報授權(quán)決定規(guī)定的機(jī)關(guān)備案。備案：（四）其他行政規(guī)范性文件指行政機(jī)關(guān)及被授權(quán)的組織為實施法律和執(zhí)行政策，在法定權(quán)限內(nèi)指定的除行政法規(guī)和規(guī)章以外的決定、命令等普遍性行為規(guī)則的總稱。行政規(guī)范性文件創(chuàng)制性文件解釋性文件指導(dǎo)性文件依職權(quán)依授權(quán)法定解釋自主解釋（四）其他行政規(guī)范性文件指行政機(jī)關(guān)及被授權(quán)的組織為實施法律和行政規(guī)范文件的法律地位行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力規(guī)章的解釋同規(guī)章一樣，“參照”準(zhǔn)用性法律規(guī)范與其所指向的其他規(guī)范性文件結(jié)合不同法源地位的其他規(guī)范性文件：對不特定公眾和所屬小機(jī)關(guān)及其他工作人員具有約束力。最高人民法院《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀(jì)要》行政規(guī)范文件的法律地位行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力最（五）抽象行政行為的成立要件1、行政立法行為成立要件（1）有行政立法權(quán)機(jī)關(guān)的討論（2）經(jīng)行政首長簽署（3）公開發(fā)布2、其他抽象行政行為的成立要件（1）不以行政機(jī)關(guān)正式會議討論決定為必要條件（2）行政首長簽署（可為副職）（3）公開發(fā)布職權(quán)合法內(nèi)容合法程序合法（五）抽象行政行為的成立要件1、行政立法行為成立要件職權(quán)合法四、具體行政行為具體行政行為的概念及特征具體行政行為的成立及分類具體行政行為的效力具體行政行為的效力變化四、具體行政行為具體行政行為的概念及特征（一）具體行政行為的概念及特征是國家行政機(jī)關(guān)依法就特定事項針對特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為法律行為單方行為外部行為特定性法律性，處分性，主客觀一致，（區(qū)分行政事實行為）針對特定人或特定事項的一次性處理：就特定事項對特定人的處理就特定事項對不特定人的處理就特定事項對不特定人的處理特征概念（一）具體行政行為的概念及特征是國家行政機(jī)關(guān)依法就特定事項針（二）具體行政行為的成立條件及分類1、成立條件（1）主體上實施者是行政主體，且具體實施人員意志健全（行政主體合法，人員合法，權(quán)限合法）（2）內(nèi)容上向當(dāng)事人表達(dá)出意思效果（3）程序上依照法定時間和方式送達(dá)當(dāng)事人（二）具體行政行為的成立條件及分類1、成立條件2、分類行政主體適用規(guī)范的靈活度羈束行政行為自由裁量行政行為依職權(quán)行為行為應(yīng)申請行政行為附款行政行為無附款行政行為行政主體可否主動實施是否有附款行為內(nèi)容對行政相對人是否有益授意行政行為不利行政行為合法性：可訴可復(fù)議合理性：可復(fù)議深圳賢成大廈案其他行政行為2、分類行政主體適用規(guī)范的羈束行政行為自由裁量行政行為依職權(quán)作為行政行為不作為行政行為獨(dú)立行政行為需補(bǔ)充行政行為是否改變現(xiàn)有法律狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)是否需要其他行政行為作為補(bǔ)充行政相對人的身份為標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)部行政行為外部行政行為是否必須具備某種法定形式為標(biāo)準(zhǔn)非要式行政行為要式行政行為行政行為成立與生效時間問題作為行政行為不作為行政行為獨(dú)立行政行為需補(bǔ)充行政行為是否改變深圳賢成大廈案案情大概：深圳市工商局以該公司有欺詐貸款、卷款逃跑的嫌疑為由，注銷了該公司。該公司不服，認(rèn)為注銷是依申請行為，需要當(dāng)事人申請，沒有申請的注銷是無效的。工商局認(rèn)為注銷是以職權(quán)行為，不需要當(dāng)事人申請就可以注銷。廣東省高院一審認(rèn)定注銷是依申請行為，原告勝訴。最高院二審維持了一審判決。

本案是最高院審理的一個棘手案件，標(biāo)的大、陣容大、影響大。8.2億元人民幣深圳賢成大廈案案情大概：深圳市工商局以該公司有欺詐貸款、卷款（三）具體行政行為的效力三要素說：拘束力、確定力、執(zhí)行力四要素說：公定力、拘束力、確定力、執(zhí)行力日本：公定力、執(zhí)行力、不可爭力、不可變更力。（三）具體行政行為的效力三要素說：拘束力、確定力、執(zhí)行力1、公定力（思考：為什么具有公定力）（1）含義：P205具體行政行為一經(jīng)成立，不論是否合法，在未經(jīng)法定機(jī)關(guān)和法定程序撤銷或變更前，應(yīng)當(dāng)推定為具有合法效力。（2）對象：對世性（3）效力：假定或推定性

2、拘束力：強(qiáng)調(diào)行為本身不受任意改變（1）含義：P207成立并生效后產(chǎn)生，形式上推定的效力（2）對象：行政主體和行政相對方、其他行政主體（3）效力：

當(dāng)事人應(yīng)遵守作出者不得隨意更改他人不得隨意干預(yù)1、公定力（思考：為什么具有公定力）3、確定力：實質(zhì)上確定的效力（1）含義：爭議期過后產(chǎn)生確定力（2）對象：行政機(jī)關(guān)和相對方（3）效力：具體行政行為確定地權(quán)利義務(wù)關(guān)系不再爭議，不得更改4、執(zhí)行力：現(xiàn)實中實現(xiàn)的效力（1）含義：履行期過后產(chǎn)生（2）效力：適用國家強(qiáng)制力實現(xiàn)具體行政行為確定地權(quán)利義務(wù)(訴訟期間不停止執(zhí)行)(1)自覺履行；

(2)并非都有執(zhí)行內(nèi)容——有時行為的同時已執(zhí)行；

(3)并非都強(qiáng)制執(zhí)行——主體有法院和行政機(jī)關(guān)；

(4)并非都立即執(zhí)行——一般都有法定期限要求；另復(fù)議法21條，復(fù)議不停止執(zhí)行規(guī)定，行訴法44條訴訟不停止執(zhí)行3、確定力：實質(zhì)上確定的效力(1)自覺履行；效力產(chǎn)生過程具體行政行為作出產(chǎn)生公定力產(chǎn)生拘束力產(chǎn)生確定力產(chǎn)生執(zhí)行力一般情況下經(jīng)過爭議期經(jīng)過履行期效力產(chǎn)生過程具體行政行為作出產(chǎn)生公定力產(chǎn)生拘束力產(chǎn)生確定力產(chǎn)（四）具體行政行為的效力變化1、具體行政行為的合法要件（成立要件）（1）主體合法行政主體合法、人員合法、委托合法（2）行政權(quán)限合法事項、地域、時間、手段、委托權(quán)限的限制合法（3）內(nèi)容合法適當(dāng)，真實明確（4）程序合法具體行政行為效力的開始，一般只要其符合成立條件，不存在無效因素，理論上可以開始發(fā)生法律效力。（四）具體行政行為的效力變化1、具體行政行為的合法要件（成立2、具體行政行為的無效（1）無效條件行為明顯重大違法（正常理智判斷標(biāo)準(zhǔn)）

A、要求從事犯罪行為

B、明顯缺乏法律依據(jù)

C、明顯缺乏事實依據(jù)（2）效力上

自始不發(fā)生任何效力（3）后果上

可隨時主張無效隨時宣告無效可獲國家賠償無效的具體表現(xiàn)：司法機(jī)關(guān)可以不受時效限制審查該行為行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)將行政行為實施的利益返還行政行為自宣布之日起失去法律效力行政相對人可自行決定不履行該義務(wù)（違法大部分情況下無效，但如無效的弊大于利則承認(rèn)效力）2、具體行政行為的無效無效的具體表現(xiàn)：3、具體行政行為的撤銷（1）撤銷的條件行為一般違法或明顯不當(dāng)（形式合法、實質(zhì)不合理）（2）效力（實體上）被撤銷前推定為有效，撤消后，溯及為自始無效。（3）后果（程序上）需要依照法定程序經(jīng)國家有權(quán)機(jī)關(guān)撤銷，撤銷后可獲國家賠償。行訴法第五十四條第二款：（二）具體行政行為有下列情形之一的，判決撤銷或者部分撤銷，并可以判決被告重新作出具體行政行為：⒈主要證據(jù)不足的；⒉適用法律、法規(guī)錯誤的；⒊違反法定程序的；⒋超越職權(quán)的；⒌濫用職權(quán)的。3、具體行政行為的撤銷行訴法第五十四條第二款：4、具體行政行為的廢止（1）條件

原有法律依據(jù)已改變，客觀情況發(fā)生重大變化，行為目的已實現(xiàn)，無需繼續(xù)存在。（2）效力（實體上）

廢止前有效，廢止后無效（3）后果（程序上）

因信賴保護(hù)可獲國家補(bǔ)償（非國家賠償）被廢止的具體行政行為，自廢止之日起喪失效力。原則上，具體行政行為廢止之前給予當(dāng)事人的利益、好處不再收回。如果行政行為廢止使當(dāng)事人的合法權(quán)益受到嚴(yán)重?fù)p失，或者帶來嚴(yán)重的社會不公正，行政機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)給予受到損失的當(dāng)事人以必要的補(bǔ)償。4、具體行政行為的廢止區(qū)分：撤銷、吊銷、注銷和撤回撤銷：其對象是行政機(jī)關(guān)的行為，其原因是行政行為的違法；效力一般自始無效。《行政許可法》第69條。吊銷：其對象是相對人的執(zhí)照和證件，其原因是相對方的違法；從撤銷之日起無效，是行政處罰的一種類。注銷：行政機(jī)關(guān)注明取消行政行為，是行為結(jié)束后行政機(jī)關(guān)辦理的程序性手續(xù)?！缎姓S可法》第70條。撤回：主要指行為本身及相對人都沒違法，但客觀情況發(fā)生了變化，行政機(jī)關(guān)對行為的撤回。區(qū)分：撤銷、吊銷、注銷和撤回撤銷：其對象是行政機(jī)關(guān)的行為，其關(guān)于具體行政行為的效力，下列哪些說法是正確的？（）A.可撤銷的具體行政行為在被撤銷之前，當(dāng)事人應(yīng)受其約束B.具體行政行為廢止前給予當(dāng)事人的利益，在該行為廢止后應(yīng)收回C.為某人設(shè)定專屬權(quán)益的行政行為，如此人死亡其效力應(yīng)終止D.對無效具體行政行為，任何人都可以向法院起訴主張其無效「答案」AC被廢止的具體行政行為，自廢止之日起喪失效力。原則上，具體行政行為廢止之前給予當(dāng)事人的利益、好處不再收回。關(guān)于具體行政行為的效力，下列哪些說法是正確的？（）關(guān)于具體行政行為的成立和效力，下列哪些選項是錯誤的？（）A.與抽象行政行為不同，具體行政行為一經(jīng)成立即生效B.行政強(qiáng)制執(zhí)行是實現(xiàn)具體行政行為執(zhí)行力的制度保障C.未經(jīng)送達(dá)領(lǐng)受程序的具體行政行為也具有法律約束力D.因廢止具體行政行為給當(dāng)事人造成損失的，國家應(yīng)當(dāng)給予賠償答案：ACD關(guān)于具體行政行為的成立和效力，下列哪些選項是錯誤的？（）關(guān)于具體行政行為，下列哪一說法是正確的？（）A.行政許可為依職權(quán)的行政行為B.具體行政行為皆為要式行政行為C.法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素D.當(dāng)事人不履行具體行政行為確定的義務(wù)，行政機(jī)關(guān)予以執(zhí)行是具體行政行為確定力的表現(xiàn)【答案】C選項C正確。法律效力是具體行政行為法律制度中的核心因素。評價具體行政行為合法與否的實際意義，就在于對其法律效力的影響。關(guān)于具體行政行為，下列哪一說法是正確的？（）行

政

行

為

概

述行

政

行

為

概

述第三講行政行為概述行政行為的概念行政行為的特征行政行為的分類抽象行政行為具體行政行為第三講行政行為概述行政行為的概念一、行政行為的概念（一）行政行為概念

指行政主體在行使行政職權(quán)，實施行政管理活動過程中所作出的具有法律意義的行為。概念最廣義說（行為主體說）：行政機(jī)關(guān)的一切行為廣義說（行政權(quán)說）：行政主體運(yùn)用行政權(quán)所做的行為狹義說（全部公法行為說）：包括行政主體全部公法意義的行為最狹義說（具體行政行為說）：針對具體事項或事實產(chǎn)生直接法律效果的行為一、行政行為的概念（一）行政行為概念指行政主體在行使行政職

所有概念具備的要素

1．主體要素：行政主體

2．權(quán)力要素：行政主體運(yùn)用行政權(quán)所為行為

3．法律要素：產(chǎn)生法律意義和法律效果的行為。所有概念具備的要素行政機(jī)關(guān)行為行政法律行為行政事實行為準(zhǔn)行政行為（行政權(quán)說）

行政事實行為：行政法一般不研究，但事實行為若侵害相對方合法權(quán)益，仍需承擔(dān)賠償責(zé)任。如執(zhí)法機(jī)關(guān)抓錯人的行為；公安機(jī)關(guān)對事故的調(diào)查行為；行政機(jī)關(guān)工作人員的暴力行為?！秶屹r償法》更多關(guān)注。準(zhǔn)行政行為：日本或臺灣的概念。行政證明行為和預(yù)備行政行為。如交通事故責(zé)任認(rèn)定行為。行政證明行為預(yù)備行政行為行政機(jī)關(guān)行為行政法律行為行政事實行為準(zhǔn)行政行為（行政（二）行政行為與相關(guān)概念的區(qū)別行政行為與國家行為行政行為與民事行為行政機(jī)關(guān)的行為可訴性不同，承擔(dān)責(zé)任的方式不同當(dāng)事人地位不同行為性質(zhì)不同非常廣泛，包括民事行為，司法行為行訴解釋：第二條行政訴訟法第十二條第（一）項規(guī)定的國家行為，是指國務(wù)院、中央軍事委員會、國防部、外交部等根據(jù)憲法和法律的授權(quán)，以國家的名義實施的有關(guān)國防和外交事務(wù)的行為，以及經(jīng)憲法和法律授權(quán)的國家機(jī)關(guān)宣布緊急狀態(tài)、實施戒嚴(yán)和總動員等行為。（二）行政行為與相關(guān)概念的區(qū)別可訴性不同，當(dāng)事人地位不同非常二、行政行為的特征1、服務(wù)性2、從屬法律性3、裁量性4、單方性5、強(qiáng)制性二、行政行為的特征1、服務(wù)性三、抽象行政行為對象是否特定抽象行政行為具體行政行為劃分標(biāo)準(zhǔn)：(1)空間上的不特定：是否針對不特定的人或不特定的事(2)時間上的不特定：是否可以反復(fù)適用三、抽象行政行為對抽象行政行為具體行政行為劃分標(biāo)準(zhǔn)：具體行政行為與抽象行政行為的區(qū)分（1）調(diào)整對象：特定的人和事；不特定的人和事；（2）能否反復(fù)適用：個別效力；一般效力；（3）影響相對人的權(quán)利義務(wù)方式：直接影響；間接影響；（4）行為程序：強(qiáng)調(diào)調(diào)查及聽證程序；接近立法程序；（5）救濟(jì)途徑：可復(fù)議和訴訟；不能訴訟，部分能復(fù)議；具體行政行為與抽象行政行為的區(qū)分00年試卷四第10題

某市原有甲、乙、丙、丁四家定點(diǎn)屠宰場，營業(yè)執(zhí)照、衛(wèi)生許可證、屠宰許可證等證照齊全。1997年國務(wù)院發(fā)布《生豬屠宰管理條例》，該市政府根據(jù)其中確認(rèn)并頒發(fā)定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌的規(guī)定發(fā)出通告，確定只給甲發(fā)放定點(diǎn)標(biāo)志牌。據(jù)此，市工商局將乙、丙兩家屠宰場營業(yè)執(zhí)照吊銷，衛(wèi)生局也將衛(wèi)生許可證吊銷。乙、丙、丁三家屠宰場對此不服，找到市政府，市政府稱通告屬于抽象行政行為，需遵守執(zhí)行。三家屠宰場提起行政訴訟。

1、市政府的通告屬于何種類型的行政行為？為什么？

2、誰是此案的被告？理由何在？

3、此案乙、丙、丁是否有權(quán)提起行政訴訟？為什么？4、頒發(fā)定點(diǎn)屠宰標(biāo)志牌屬于何性質(zhì)的行為，工商局、衛(wèi)生局能否據(jù)此吊銷乙、丙的執(zhí)照與許可證？

00年試卷四第10題

某市原有甲、乙、丙、丁四家定點(diǎn)屠鐵道部經(jīng)國家計委批準(zhǔn)發(fā)布《關(guān)于2001年春運(yùn)期間部分旅客列車票價上浮的通知》：2001年1月13日至22日、1月26日至2月17日，春運(yùn)期間在北京鐵路局、上海鐵路局、廣州鐵路（集團(tuán)）等始發(fā)的部分直通列車的票價上浮20%—30%。喬占祥于2001年1月17日、1月22日，分別購買了2069次列車從石家莊到磁縣、石家莊到邯鄲的火車票張，支付了37元，比上浮前多支付人民幣9元。喬占祥訴鐵道部春運(yùn)火車票漲價案法院認(rèn)為《通知》是鐵路行政主管部門對鐵路旅客票價實行政府指導(dǎo)價所做的具體行政行為，該行為對于鐵路經(jīng)營企業(yè)和乘客均有行政法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。所以橋占祥訴該行為侵犯其合法權(quán)益是符合行政訴訟法規(guī)定的受案范圍的。鐵道部經(jīng)國家計委批準(zhǔn)發(fā)布《關(guān)于2001年春運(yùn)期間部分旅客列車(一)抽象行政行為的概念指行政主體針對不特定的行政相對人所做的行政行為行訴法：第十二條

人民法院不受理公民、法人或者其他組織對下列事項提起的訴訟：

（一）國防、外交等國家行為；

（二）行政法規(guī)、規(guī)章或者行政機(jī)關(guān)制定、發(fā)布的具有普遍約束力的決定、命令；

（三）行政機(jī)關(guān)對行政機(jī)關(guān)工作人員的獎懲、任免等決定；

（四）法律規(guī)定由行政機(jī)關(guān)最終裁決的具體行政行為。行訴解釋：第三條行政訴訟法第十二條第（二）項規(guī)定的“具有普遍約束力的決定、命令”，是指行政機(jī)關(guān)針對不特定對象發(fā)布的能反復(fù)適用的行政規(guī)范性文件?！读⒎ǚā贰ⅰ缎姓ㄒ?guī)制定程序條例》、《規(guī)章制定程序條例》、《法規(guī)規(guī)章備案條例》(一)抽象行政行為的概念指行政主體針對不特定的行政相對人所做抽象行政行為行政立法行為其他行政規(guī)范性文件(二)抽象行政行為的種類行政法規(guī)規(guī)章有權(quán)行政機(jī)關(guān)制定或規(guī)定除法規(guī)、規(guī)章以外的具有普遍約束力的其他規(guī)范性文件抽行政立法行為其他行政規(guī)范性文件(二)抽象行政行為的種類行政（三）行政立法行為行政立法權(quán)取得方式行政立法的功能行政立法的主體1、分類：職權(quán)立法授權(quán)立法執(zhí)行性立法創(chuàng)制性立法中央立法地方立法一般授權(quán)（單行法律法規(guī)授權(quán)）特別授權(quán)（最高權(quán)力機(jī)關(guān)以決定的形式授權(quán)給最高行政機(jī)關(guān)）實施細(xì)則、實施辦法暫行（施行）條例、規(guī)定、辦法（三）行政立法行為行政立法權(quán)行政立法行政立法1、分類：職權(quán)立一般授權(quán)立法《中華人民共和國對外貿(mào)易法》第六十八條國家對邊境地區(qū)與接壤國家邊境地區(qū)之間的貿(mào)易以及邊民互市貿(mào)易，采取靈活措施，給予優(yōu)惠和便利。具體辦法由國務(wù)院規(guī)定特別授權(quán)立法全國人大通過關(guān)于授權(quán)國務(wù)院在上海自貿(mào)區(qū)調(diào)整有關(guān)法律規(guī)定的決定全國人民代表大會常務(wù)委員會關(guān)于授權(quán)國務(wù)院在廣東省暫時調(diào)整部分法律規(guī)定的行政審批的決定一般授權(quán)立法2、行政立法的監(jiān)督：（1）批準(zhǔn)：（2）備案（立法法89條）：（3）撤銷與改變（立法法88條）備案找上級，人大不備案，批準(zhǔn)當(dāng)備案，規(guī)章有例外權(quán)力只在全國人大常委會和省級人大常委會領(lǐng)導(dǎo)關(guān)系下（可撤銷，也可改變）監(jiān)督關(guān)系下（有權(quán)撤銷，無權(quán)改變）授權(quán)關(guān)系下（撤銷立法，甚至授權(quán)本身）批準(zhǔn)關(guān)系下（職能撤銷，而非改變）2、行政立法的監(jiān)督：（1）批準(zhǔn)：備案找上級，人大不備案，批準(zhǔn)第八十八條改變或者撤銷法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章的權(quán)限是：（一）全國人民代表大會有權(quán)改變或者撤銷它的常務(wù)委員會制定的不適當(dāng)?shù)姆?，有?quán)撤銷全國人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)的違背憲法和本法第六十六條第二款規(guī)定的自治條例和單行條例；（二）全國人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷同憲法和法律相抵觸的行政法規(guī)，有權(quán)撤銷同憲法、法律和行政法規(guī)相抵觸的地方性法規(guī)，有權(quán)撤銷省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)的違背憲法和本法第六十六條第二款規(guī)定的自治條例和單行條例；（三）國務(wù)院有權(quán)改變或者撤銷不適當(dāng)?shù)牟块T規(guī)章和地方政府規(guī)章（四）省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會有權(quán)改變或者撤銷它的常務(wù)委員會制定的和批準(zhǔn)的不適當(dāng)?shù)牡胤叫苑ㄒ?guī)；（五）地方人民代表大會常務(wù)委員會有權(quán)撤銷本級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章；（六）省、自治區(qū)的人民政府有權(quán)改變或者撤銷下一級人民政府制定的不適當(dāng)?shù)囊?guī)章；（七）授權(quán)機(jī)關(guān)有權(quán)撤銷被授權(quán)機(jī)關(guān)制定的超越授權(quán)范圍或者違背授權(quán)目的的法規(guī)，必要時可以撤銷授權(quán)。第八十八條改變或者撤銷法律、行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例備案：第八十九條行政法規(guī)、地方性法規(guī)、自治條例和單行條例、規(guī)章應(yīng)當(dāng)在公布后的三十日內(nèi)依照下列規(guī)定報有關(guān)機(jī)關(guān)備案：（一）行政法規(guī)報全國人民代表大會常務(wù)委員會備案；（二）省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)，報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案；較大的市的人民代表大會及其常務(wù)委員會制定的地方性法規(guī)，由省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案；（三）自治州、自治縣制定的自治條例和單行條例，由省、自治區(qū)、直轄市的人民代表大會常務(wù)委員會報全國人民代表大會常務(wù)委員會和國務(wù)院備案；

（四）部門規(guī)章和地方政府規(guī)章報國務(wù)院備案；地方政府規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報本級人民代表大會常務(wù)委員會備案；較大的市的人民政府制定的規(guī)章應(yīng)當(dāng)同時報省、自治區(qū)的人民代表大會常務(wù)委員會和人民政府備案（五）根據(jù)授權(quán)制定的法規(guī)應(yīng)當(dāng)報授權(quán)決定規(guī)定的機(jī)關(guān)備案。備案：（四）其他行政規(guī)范性文件指行政機(jī)關(guān)及被授權(quán)的組織為實施法律和執(zhí)行政策，在法定權(quán)限內(nèi)指定的除行政法規(guī)和規(guī)章以外的決定、命令等普遍性行為規(guī)則的總稱。行政規(guī)范性文件創(chuàng)制性文件解釋性文件指導(dǎo)性文件依職權(quán)依授權(quán)法定解釋自主解釋（四）其他行政規(guī)范性文件指行政機(jī)關(guān)及被授權(quán)的組織為實施法律和行政規(guī)范文件的法律地位行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力規(guī)章的解釋同規(guī)章一樣，“參照”準(zhǔn)用性法律規(guī)范與其所指向的其他規(guī)范性文件結(jié)合不同法源地位的其他規(guī)范性文件：對不特定公眾和所屬小機(jī)關(guān)及其他工作人員具有約束力。最高人民法院《關(guān)于審理行政案件適用法律規(guī)范問題的座談會紀(jì)要》行政規(guī)范文件的法律地位行政法規(guī)的解釋與行政法規(guī)具有同等效力最（五）抽象行政行為的成立要件1、行政立法行為成立要件（1）有行政立法權(quán)機(jī)關(guān)的討論（2）經(jīng)行政首長簽署（3）公開發(fā)布2、其他抽象行政行為的成立要件（1）不以行政機(jī)關(guān)正式會議討論決定為必要條件（2）行政首長簽署（可為副職）（3）公開發(fā)布職權(quán)合法內(nèi)容合法程序合法（五）抽象行政行為的成立要件1、行政立法行為成立要件職權(quán)合法四、具體行政行為具體行政行為的概念及特征具體行政行為的成立及分類具體行政行為的效力具體行政行為的效力變化四、具體行政行為具體行政行為的概念及特征（一）具體行政行為的概念及特征是國家行政機(jī)關(guān)依法就特定事項針對特定的公民、法人和其他組織的權(quán)利義務(wù)作出的單方行政職權(quán)行為法律行為單方行為外部行為特定性法律性，處分性，主客觀一致，（區(qū)分行政事實行為）針對特定人或特定事項的一次性處理：就特定事項對特定人的處理就特定事項對不特定人的處理就特定事項對不特定人的處理特征概念（一）具體行政行為的概念及特征是國家行政機(jī)關(guān)依法就特定事項針（二）具體行政行為的成立條件及分類1、成立條件（1）主體上實施者是行政主體，且具體實施人員意志健全（行政主體合法，人員合法，權(quán)限合法）（2）內(nèi)容上向當(dāng)事人表達(dá)出意思效果（3）程序上依照法定時間和方式送達(dá)當(dāng)事人（二）具體行政行為的成立條件及分類1、成立條件2、分類行政主體適用規(guī)范的靈活度羈束行政行為自由裁量行政行為依職權(quán)行為行為應(yīng)申請行政行為附款行政行為無附款行政行為行政主體可否主動實施是否有附款行為內(nèi)容對行政相對人是否有益授意行政行為不利行政行為合法性：可訴可復(fù)議合理性：可復(fù)議深圳賢成大廈案其他行政行為2、分類行政主體適用規(guī)范的羈束行政行為自由裁量行政行為依職權(quán)作為行政行為不作為行政行為獨(dú)立行政行為需補(bǔ)充行政行為是否改變現(xiàn)有法律狀態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)是否需要其他行政行為作為補(bǔ)充行政相對人的身份為標(biāo)準(zhǔn)內(nèi)部行政行為外部行政行為是否必須具備某種法定形式為標(biāo)準(zhǔn)非要式行政行為要式行政行為行政行為成立與生效時間問題作為行政行為不作為行政行為獨(dú)立行政行為需補(bǔ)充行政行為是否改變深圳賢成大廈案案情大概：深圳市工商局以該公司有欺詐貸款、卷款逃跑的嫌疑為由，注銷了該公司。該公司不服，認(rèn)為注銷是依申請行為，需要當(dāng)事人申請，沒有申請的注銷是無效的。工商局認(rèn)為注銷是以職權(quán)行為，不需要當(dāng)事人申請就可以注銷。廣東省高院一審認(rèn)定注銷是依申請行為，原告勝訴。最高院二審維持了一審判決。

本案是最高院審理的一個棘手案件，標(biāo)的大、陣容大、影響大。8.2億元人民幣深圳賢成大廈案案情大概：深圳市工商局以該公司有欺詐貸款、卷款（三）具體行政行為的效力三要素說：拘束力、確定力、執(zhí)行力四要素說：公定力、拘束力、確定力、執(zhí)行力日本：公定力、執(zhí)行力、不可爭力、不可變更力。（三）具體行政行為的效力三要素說：拘束力、確定力、執(zhí)行力1、公定力（思考：為什么具有公定力）（1）含義：P205具體行政行為一經(jīng)成立，不論是否合法，在未經(jīng)法定機(jī)關(guān)和法定程序撤銷或變更前，應(yīng)當(dāng)推定為具有合法效力。（2）對象：對世性（3）效力：假定或推定性

2、拘束力：強(qiáng)調(diào)行為本身不受任意改變（1）含義：P207成立并生效后產(chǎn)生，形式上推定的效力（2）對象：行政主體和行政相對方、其他行政主體（3）效力：

當(dāng)事人應(yīng)遵守作出者不得隨意更改他人不得隨意干預(yù)1、公定力（思考：為什么具有公定力）3、確定力：實質(zhì)上確定的效力（1）含義：爭議期過后產(chǎn)生確定力（2）對象：行政機(jī)關(guān)和相對方（3）效力：具體行政行為確定地權(quán)利義務(wù)關(guān)系不再爭議，不得更改4、執(zhí)行力：現(xiàn)實中實現(xiàn)的效力（1）含義：履行期過后產(chǎn)生（2）效力：適用國家強(qiáng)制力實現(xiàn)具體行政行為確定地權(quán)利義務(wù)(訴訟期間不停止執(zhí)行)(1)自覺履行；

(2)并非都有執(zhí)行內(nèi)容——有時行為的同時已執(zhí)行；

(3)并非都強(qiáng)制執(zhí)行——主體有法院和行政機(jī)關(guān)；

(4)并非都立即執(zhí)行——一般都有法定期限要求；另復(fù)議法21條，復(fù)議不停止執(zhí)行規(guī)定，行訴法44條訴訟不停止執(zhí)行3、確定力：實質(zhì)上確定的效力(1)自覺履行；效力產(chǎn)生過程具體行政行為作出產(chǎn)生公定力產(chǎn)生拘束力產(chǎn)生確定力產(chǎn)生執(zhí)行力一般情況下經(jīng)過爭議期經(jīng)過履行期效力產(chǎn)生過程具體行政行為作出產(chǎn)生公定力產(chǎn)生拘束力產(chǎn)生確定力產(chǎn)（四）具體行政行為的效力變化1、具體行政行為的合法要件（成立要件）（1）主體合法行政主體合法、人員合法、委托合法（2）行政權(quán)限合法事項、地域、時間、手段、委托權(quán)限的限制合法（3）內(nèi)容合法適當(dāng)，真實明確（4）程序合法具體行政行為效力的開始，一般只要其符合成立條件，不存在無效因素，理論上可以開始發(fā)生法律效力。（四）具體行政行為的效力變化1、具體行政行為的合法要件（成立2、具體行政行為的無效（1）無效條件行為明顯重大違法（正常理智判斷標(biāo)準(zhǔn)）

A、要求從事犯罪行為

B、明顯缺乏法律依據(jù)

C