合同法和擔(dān)保課件

第六章合同法和擔(dān)保第六章合同法和擔(dān)保第六章合同法和擔(dān)保第六章合同法和擔(dān)保1第一節(jié)：合同法一.合同訂立原則1.誠信原則（在大陸法系，常被稱為“帝王規(guī)則”。（1）在貿(mào)易合同中體現(xiàn)先合同義務(wù)---合同附隨義務(wù)—后合同義務(wù)—合同解釋（2）立法：市場準(zhǔn)入---財富---加大處罰（3）作用：積極和消極作用第一節(jié)：合同法一.合同訂立原則22.契約自由原則具體表現(xiàn)：不得違反國家法律與公共道德格式合同免責(zé)條款不得與國家強制性規(guī)定沖突合同解釋在我國古代，“契”與“約”最初是分開用的“契，刻也?？套R其數(shù)也?！保夺屆?釋書契》“約，纏束也，從系，勺生。”－－《說文》2.契約自由原則3合同法的基本原則：1999年3月15日人大通過1999年10月1日起施行平等原則（第三條）自愿原則（第四條）公平原則（第五條）誠實信用原則（第六條）保護公序良俗原則和合法原則（第七條）合同法的基本原則：1999年3月15日人大通過4平等原則自然人的民事權(quán)利能力一律平等。不同的民事主體參與民事關(guān)系，適用同一法律，具有平等地位。民事主體在民事法律關(guān)系中必須平等協(xié)商。平等原則自然人的民事權(quán)利能力一律平等。5自愿原則締結(jié)合同的自由選擇相對人的自由決定合同內(nèi)容的自由變更解除合同的自由決定合同方式的自由合同自由不是絕對的自由，要受國家法律、法規(guī)的限制。自愿原則締結(jié)合同的自由6公平原則公平是一個比較模糊的概念，它要求當(dāng)事人雙方的利益要平衡。由于公平概念的模糊性，從而也授予法官較大的自由裁量權(quán)。集中表現(xiàn)公平原則的主要有兩個制度：情勢變更制度顯失公平制度和重大誤解制度公平原則公平是一個比較模糊的概念，它要求當(dāng)事人雙方的利益要平7公序良俗原則公共秩序與善良風(fēng)俗公序：社會的公共秩序。善良風(fēng)俗：一定社會應(yīng)有的道德準(zhǔn)則，在我國通常稱為“社會公德”。公序良俗原則公共秩序與善良風(fēng)俗8合法原則《民法通則》第六條《合同法》第七條主要指遵守法律的強制性規(guī)定。合法原則《民法通則》第六條9二合同概念1.概念：合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同法只調(diào)整民事法律關(guān)系中的財產(chǎn)關(guān)系二合同概念1.概念：合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之102.合同成立要件要有兩個或兩個以上的合同當(dāng)事人。合同當(dāng)事人意思表示一致。2.合同成立要件要有兩個或兩個以上的合同當(dāng)事人。11合同成立與合同生效有什么區(qū)別(一)法律規(guī)則的判斷標(biāo)準(zhǔn)不同。合同成立與否是事實問題，意義在于識別某一個合同是否已經(jīng)存在、屬于哪一類合同以及合同行為與事實行為、侵權(quán)行為之間的區(qū)別，因此依據(jù)合同成立的規(guī)則只能作出成立與不成立兩種事實判斷;而合同生效與否是法律價值判斷問題，意義在于識別某一個合同是否符合法律的精神和規(guī)定，因而能否取得法律認(rèn)可的效力，因此依據(jù)合同生效的規(guī)則所作出的判斷是價值評價性判斷，包括有效、無效、效力待定、可撤銷等情形。(二)構(gòu)成要件不完全相同。合同成立的標(biāo)志是雙方當(dāng)事人意思表示一致;而合同生效分為幾類：一是依法成立的合同，自成立時生效，即當(dāng)事人意思表示一致，合同就成立，同時也生效。二是除具備雙方當(dāng)事人意思表示一致外，按法律、行政法規(guī)規(guī)定還應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，履行法定手續(xù)時生效。三是合同雖然成立，但還必須具備雙方當(dāng)事人所約定的生效條件時或雙方當(dāng)事人所約定的生效期限屆滿時才能生效。合同成立與合同生效有什么區(qū)別(一)法律規(guī)則的判斷標(biāo)準(zhǔn)不同。12(三)發(fā)生時間不完全相同。合同成立的時間以當(dāng)事人意思表示一致為標(biāo)志，承諾生效時合同成立;而合同生效的時間在大多數(shù)情況下，合同成立時就可以生效，但法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定或合同當(dāng)事人另有約定的，依法律、行政法規(guī)的規(guī)定或當(dāng)事人的約定，如法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的合同。(四)法律效力不同。合同成立的法律效力是要約人不得撤回要約，承諾人不得撤回承諾，但要約人與承諾人的權(quán)利義務(wù)仍未得到法律認(rèn)可，仍處于不確定的狀態(tài)，如果成立的合同無效或被撤銷，那么它設(shè)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系對雙方當(dāng)事人就沒有法律約束力;而合同生效是法律對當(dāng)事人意思表示的肯定評價，表明當(dāng)事人的意思表示符合國家意志，當(dāng)事人設(shè)定的權(quán)利義務(wù)得到國家強制力的保護。(三)發(fā)生時間不完全相同。合同成立的時間以當(dāng)事人意思表示一致13(五)法律后果不同。合同成立主要涉及當(dāng)事人意思表示的真實問題，而不涉及國家意志，因此如果合同不成立，產(chǎn)生的法律責(zé)任只涉及如締約過失責(zé)任、返還財產(chǎn)等民事責(zé)任而不產(chǎn)生其他法律責(zé)任;而無效合同因為在性質(zhì)上根本違反國家意志，因此它不僅產(chǎn)生民事責(zé)任，而且還可能會引起行政責(zé)任或刑事責(zé)任。(六)性質(zhì)不同。合同成立的事實是當(dāng)事人的意思表示一致，合同成立與否取決于當(dāng)事人的意志，與國家意志無關(guān);而合同生效的事實是由國家意志對當(dāng)事人的意志作出肯定評價而產(chǎn)生的價值事實。因此，合同的成立與生效實質(zhì)上是法律對當(dāng)事人意思表示與國家意志關(guān)系的調(diào)整，即通過對合同效力的確認(rèn)，將當(dāng)事人的意思表示納入國家意志認(rèn)可的范圍，使當(dāng)事人之間、當(dāng)事人與社會公共利益之間的利益得到平衡，從而促進(jìn)社會經(jīng)濟的正常運行。綜上，合同成立是合同生效的前提，只有已經(jīng)成立的合同，才存在是否生效的問題，即生效的合同必然已經(jīng)成立;但成立了的合同未必就已經(jīng)生效。(五)法律后果不同。合同成立主要涉及當(dāng)事人意思表示的真實問題14三合同特征1﹑合同是雙方或多方的民事行為2﹑合同是意思表示一致的民事行為3﹑合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容三合同特征1﹑合同是雙方或多方的民事行為15四.合同訂立1.詢盤enquiry：指交易的一方準(zhǔn)備購買或出售某種商品，向?qū)Ψ皆儐栙I賣該商品的有關(guān)交易條件。詢盤的內(nèi)容可涉及：價格、規(guī)格、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、裝運以及索取樣品等，而多數(shù)只是詢問價格。所以，業(yè)務(wù)上常把詢盤稱作詢價詢盤的分類：（1）買方詢盤（2）賣方詢盤四.合同訂立1.詢盤enquiry：指交易的一方準(zhǔn)備購買或162.發(fā)盤offer在國際貿(mào)易實務(wù)中，發(fā)盤也稱報盤、發(fā)價、報價。法律上稱之為“要約”。交易一方欲購買或出售某種商品而向?qū)Ψ教岢鼋灰讞l件，表示愿意按此達(dá)成交易的行為。通常由賣方提出，也可由買方提出（又稱作遞盤）。有實盤和虛盤兩種。

2.發(fā)盤offer在國際貿(mào)易實務(wù)中，發(fā)盤也稱報盤、發(fā)價、報價17實盤是發(fā)盤人承諾在一定期限內(nèi)，受發(fā)盤內(nèi)容約束，非經(jīng)接盤人同意，不得撤回和變更；如接盤人在有效期限內(nèi)表示接受，則交易達(dá)成，實盤內(nèi)容即成為買賣合同的組成部分。一個完整的實盤應(yīng)包括明確肯定的交易條件，如商品名稱、規(guī)格、數(shù)量、價格、支付方式、裝運期等，還應(yīng)有實盤的有效期限并應(yīng)明確發(fā)盤為實盤。虛盤是發(fā)盤人有保留地表示愿意按一定條件達(dá)成交易，不受發(fā)盤內(nèi)容約束，不作任何承諾，通常使用“須經(jīng)我最后確認(rèn)方有效”等語以示保留。

實盤是發(fā)盤人承諾在一定期限內(nèi)，受發(fā)盤內(nèi)容約束，非經(jīng)接盤人同意18要約與要約邀請區(qū)別要約邀請：（價目表，商品目錄，招投標(biāo)等）又稱為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。與要約的區(qū)別：1、約束力不同：無約束—有約束2、內(nèi)容不同：內(nèi)容不完整---內(nèi)容完整3、主體不同：泛指----特定4、性質(zhì)不同：被動---主動要約與要約邀請區(qū)別要約邀請：（價目表，商品目錄，招投標(biāo)等）19發(fā)盤四條件：１．發(fā)盤是向一個（或幾個）特定受盤人提出的訂立合同的建議。（注意概念上要與“發(fā)盤的邀請”相區(qū)別）２．發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定，一旦受盤人接受，合同即告成立。如果內(nèi)容不確定，即使對方接受，也不能構(gòu)成合同成立。發(fā)盤四條件：１．發(fā)盤是向一個（或幾個）特定受盤人提出的訂立合20３．發(fā)盤人須表明承受按發(fā)盤條件與對方成立合同的約束意旨。例如：（１）使用表示發(fā)盤的術(shù)語。如“發(fā)盤”、“不可撤銷發(fā)盤”、“遞盤”、“不可撤銷遞盤”、“訂購”、“定貨”等。（２）明確規(guī)定有效期。“．．．限ＸＸ日復(fù)到有效”、“以我方最后確認(rèn)有效”、“以未售出為準(zhǔn)”等。包括內(nèi)容一項發(fā)盤，通常包含商品的品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨、付款等六個主要方面的交易條件?！豆s》第十四條規(guī)定“．．．一個建議如果表明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格，即為十分確定?！比绱藖砜矗豁棸l(fā)盤只要包含商品的名稱、數(shù)量、價格這三個條件，就算完整。邀請發(fā)盤

4.發(fā)盤必須送達(dá)受盤人。根據(jù)《公約》規(guī)定，發(fā)盤于送達(dá)受盤人時生效。如發(fā)盤由于在傳遞中遺失以至受盤人未能收到，則該發(fā)盤無效。３．發(fā)盤人須表明承受按發(fā)盤條件與對方成立合同的約束意旨。例如213.還盤Counteroffer即接盤人對所接發(fā)盤表示接受，但對其內(nèi)容提出更改的行為。還盤實質(zhì)上構(gòu)成對原發(fā)盤的某種程度的拒絕，也是接盤人以發(fā)盤人地位所提出的新發(fā)盤。因此，一經(jīng)還盤，原發(fā)盤即失效，新發(fā)盤取代它成為交易談判的基礎(chǔ)。如果另一方對還盤內(nèi)容不同意，還可以進(jìn)行反還盤（或稱再還盤）。還盤可以在雙方之間反復(fù)進(jìn)行，還盤的內(nèi)容通常僅陳述需變更或增添的條件，對雙方同意的交易條件毋需重復(fù)。在國際貿(mào)易中，往往經(jīng)過多次的還盤、反還盤，才最終達(dá)成協(xié)議。

受盤人在接到發(fā)盤后，不能完全同意發(fā)盤的內(nèi)容，為了進(jìn)一步磋商交易，對發(fā)盤提出修改意見，用口頭或書面形式表示出來，就構(gòu)成還盤。

3.還盤Counteroffer即接盤人對所接發(fā)盤表示接受224.接受Acceptance

概念:(承諾)對發(fā)盤內(nèi)容表示完全同意。承諾在國際貿(mào)易中，也稱“接受”或“收盤”。依據(jù)《合同法》第二十一條的規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示。即受約人同意接受要約的全部條件而與要約人成立合同。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達(dá)要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。

4.接受Acceptance

概念:(承諾)對發(fā)盤內(nèi)容表示完23承諾條件：(1)承諾必須由受要約人作出。要約和承諾是一種相對人的行為。因此，承諾必須由被要約人作出。被要約人以外的任何第三者即使知道要約的內(nèi)容并對此作出同意的意思表示，也不能認(rèn)為是承諾。被要約人，通常指的是受要約人本人，但也包括其授權(quán)的代理人。無論是前者還是后者，其承諾都具有同等效力。

(2)承諾必須是在有效時間內(nèi)作出。所謂有效時間，是指要約定有答復(fù)期限的，規(guī)定的期限內(nèi)即為有效時間；要約并無答復(fù)期限的，通常認(rèn)為合理的時間(如信件、電報往來及受要約人考慮問題所需要的時間)，即為有效時間。

承諾條件：(1)承諾必須由受要約人作出。要約和承諾是一種相對24(3)承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致。即承諾必須是無條件地接受要約的所有條件。據(jù)此，凡是第三者對要約人所作的“承諾”；凡是超過規(guī)定時間的承諾，(有的也叫“遲到的承諾”)；凡是內(nèi)容與要約不相一致的承諾，都不是有效的承諾，而是一項新的要約或反要約，必須經(jīng)原要約人承諾后才能成立合同，關(guān)于承諾有效要件，大陸法系各國要求較嚴(yán)，非具備以上三要件者則不能有效。而英美國的法律對此采取了比較靈活的態(tài)度。例如，美國《統(tǒng)一商法典》規(guī)定，商人之間的要約，除要約中已明確規(guī)定承諾時不得附加任何條件或所附加的條款對要約作了重大修改外，被要約人在承諾中附加某些條款，承諾仍可有效。

(3)承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致。即承諾必須是無條件地接受25五.合同條款·當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所·標(biāo)的·數(shù)量和質(zhì)量·價款或者報酬·履行期限、地點和方式·違約責(zé)任·解決爭議的方法

五.合同條款·當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所26外貿(mào)合同條款1.商品名稱規(guī)格8.裝運日期15.爭議解決2.數(shù)量9.裝運港16.免責(zé)條款3.單價10.目的港17.單據(jù)4.總價11.保險18.其他5.包裝及標(biāo)記12.裝運條件6.船公司標(biāo)記13.違約責(zé)任7.支付方式14.檢驗條款外貿(mào)合同條款1.商品名稱規(guī)格8.裝運日期15.爭27一般貨物進(jìn)口合同合同號碼：

簽約日期：

買方：

賣方：

本合同由買賣雙方締結(jié)，用中、英文字寫成，兩種文體具有同等效力，按照下述條款，賣方同意售出買方同意購進(jìn)以下商品：

一般貨物進(jìn)口合同合同號碼：

簽約日期：

買方：

28１．商品名稱及規(guī)格

２．生產(chǎn)國別及制造廠商

３．單價（包裝費用包括在內(nèi)）

４．?dāng)?shù)量

５．總值

６．包裝（適合海洋運輸）

７．保險（除非另有協(xié)議，保險均由買方負(fù)責(zé)）

８．裝船時間

９．裝運口岸

１０．目的口岸

１．商品名稱及規(guī)格

２．生產(chǎn)國別及制造廠商

３．單價29１１．裝運嘜頭，賣方負(fù)責(zé)在每件貨物上用牢固的不褪色的顏料明顯地刷印或標(biāo)明下述嘜頭，以及目的口岸、件號、毛重和凈重、尺碼和其它買方要求的標(biāo)記。如系危險及／或有毒貨物，賣方負(fù)責(zé)保證在每件貨物上明顯地標(biāo)明貨物的性質(zhì)說明及習(xí)慣上被接受的標(biāo)記。

１２．付款條件：買方于貨物裝船時間前一個月通過＿＿＿＿＿＿銀行開出以賣方為抬頭的不可撤銷信用證，賣方在貨物裝船啟運后憑本合同交貨條款第１８條Ａ款所列單據(jù)在開證銀行議付貸款。上述信用證有效期將在裝船后１５天截止。

１３．其它條件：除非經(jīng)買方同意和接受，本合同其它一切有關(guān)事項均按第二部分交貨條款之規(guī)定辦理，該交貨條款為本合同不可分的部分，本合同如有任何附加條款將自動地優(yōu)先執(zhí)行附加條款，如附加條款與本合同條款有抵觸，則以附加條款為準(zhǔn)。

14.交貨條件１１．裝運嘜頭，賣方負(fù)責(zé)在每件貨物上用牢固的不褪色的顏料明顯3015.檢驗和索賠

貨物在目的口岸卸畢６０天內(nèi)（如果用集裝箱裝運則在開箱后６０天）經(jīng)中國進(jìn)出口商品檢驗局復(fù)驗，如發(fā)現(xiàn)品質(zhì)、數(shù)量或重量以及其它任何方面與本合同規(guī)定不符，除屬于保險公司或船行負(fù)責(zé)者外，買方有權(quán)憑上述檢驗局出具的檢驗證書向賣方提出退貨或索賠。因退貨或索賠引起的一切費用包括檢驗費、利息及損失均由賣方負(fù)擔(dān)。在此情況下，凡貨物適于抽樣及寄送時如賣方要求，買方可將樣品寄交賣方。

16．賠償費

因“人力不可抗拒”而推遲或不能交貨者除外，如果賣方不能交貨或不能按合同規(guī)定的條件交貨，賣方應(yīng)負(fù)責(zé)向買方賠償由此而引起的一切損失和遭受的損害，包括買價及／或買價的差價、空艙費、滯期費，以及由此而引起的直接或間接損失。買方有權(quán)撤銷全部或部分合同，但并不妨礙買方向賣方提出索賠的權(quán)利。

15.檢驗和索賠

貨物在目的口岸卸畢６０天內(nèi)（如果用集裝3117．賠償例外

（免責(zé)條款）由于一般公認(rèn)的“人力不可抗拒”原因而不能交貨或延遲交貨，賣方或買方都不負(fù)責(zé)任。但賣方應(yīng)在事故發(fā)生后立即用電報或電傳告買方并在事故發(fā)生后１５天內(nèi)航空郵寄買方災(zāi)害發(fā)生地點之有關(guān)政府機關(guān)或商會所出具的證明，證實災(zāi)害存在。如果上述“人力不可抗拒”繼續(xù)存在６０天以上，買方有權(quán)撤銷合同的全部或一部。

18．仲裁

雙方同意對一切因執(zhí)行和解釋本合同條款所發(fā)生的爭議，努力通過友好協(xié)商解決。在爭議發(fā)生之日起一個合理的時間內(nèi)，最多不超過９０天，協(xié)商不能取得對買賣雙方都滿意的結(jié)果時，如買方?jīng)Q定不向他認(rèn)為合適的有管轄權(quán)的法院提出訴訟，則該爭議應(yīng)提交仲裁。除雙方另有協(xié)議，仲裁應(yīng)在中國北京舉行，并按中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會對外貿(mào)易仲裁委員會所制訂的仲裁規(guī)則和程序進(jìn)行仲裁，該仲裁為終局裁決，對雙方均有約束力。仲裁費用除非另有決定，由敗訴一方負(fù)擔(dān)。19其它條款

本合同一式二份，簽名蓋章生效賣方：買方：17．賠償例外

（免責(zé)條款）由于一般公認(rèn)的“人力不可抗拒32作業(yè)：今天下課上交寧波遠(yuǎn)大進(jìn)出口公司擬向巴基斯坦卡努進(jìn)出口貿(mào)易公司出口以下貨物：一萬臺奧克斯空調(diào)，價格每臺260美圓，紙板箱包裝，包裝外需標(biāo)有產(chǎn)地證明書及箱號及收貨人名字。付款方式：30%前T/T，余款在貨物裝船，經(jīng)收貨人檢驗合格后，并出示提單后付清。交貨條件：CIF卡拉奇。貨物由巴方指定中國遠(yuǎn)洋公司裝運，由寧波遠(yuǎn)大進(jìn)出口公司負(fù)責(zé)投報一切險，關(guān)于貨物裝船時間，寧波遠(yuǎn)大公司在發(fā)盤時認(rèn)為：貨物在合同簽訂后的3個月內(nèi)裝運，若違約，由違約方支付20%違約金，協(xié)商不成則選擇中國國際貿(mào)易仲裁委員會。巴方還盤：貨物在合同簽訂后1個月內(nèi)裝運，其他條款同意。假定合同簽訂時間是：2008年1月10日。試問：1。雙方簽訂的這項合同有沒有法律效力？為什么？2。由你代表寧波遠(yuǎn)大進(jìn)出口公司起草這份合同。作業(yè)：今天下課上交寧波遠(yuǎn)大進(jìn)出口公司擬向巴基斯坦卡努進(jìn)出口貿(mào)33六.合同欺詐1.主體欺詐虛構(gòu)主體----有限責(zé)任----變更主體2.條款欺詐品質(zhì)條款—索賠----支付運輸條款---結(jié)合---檢驗六.合同欺詐1.主體欺詐343簽訂合同時的注意事項合同性質(zhì)定金—訂金---違約金計量計價單位統(tǒng)一合同條款嚴(yán)密風(fēng)險意識信用調(diào)查3簽訂合同時的注意事項35七.合同履行1.條款不規(guī)范2.同時履行抗辯權(quán)3.不安抗辯權(quán)4.代位權(quán)5.情勢變更原則七.合同履行1.條款不規(guī)范361.條款不規(guī)范:雙方協(xié)商解決交易習(xí)慣依法規(guī)定：履行方式不明確履行價格不明確履行費用不明確履行時間不明確履行地點不明確1.條款不規(guī)范:372.同時履行抗辯權(quán)：權(quán)利義務(wù)同時履行3.不安抗辯權(quán)：先行履行義務(wù)的一方有證據(jù)證明后履行的一方因財務(wù)危機，可能危及到先履行的一方，先履行的一方可以提起中止合同。4.代位權(quán)：債務(wù)人怠于行使對第三人的權(quán)利，可能危及債權(quán)人的利益，債權(quán)人以自己的名義代位債務(wù)人行使對第三人的權(quán)利。2.同時履行抗辯權(quán)：權(quán)利義務(wù)同時履行385.情勢變更原則：frustrationofpurpose)是民法上非常重要的一個原則，它被大陸法系國家廣泛采用。其中，情事是指合同成立時的社會環(huán)境或作為合同基礎(chǔ)的一切客觀情況；變更則是指發(fā)生了重大的異常變化。情事變更，根據(jù)臺灣學(xué)者史尚寬先生的定義，是指“為法律效力發(fā)生原因之法律要件法律行為或其他法律事實之基礎(chǔ)或環(huán)境之情事，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人之事由，致有非學(xué)時所得預(yù)料之變更，而使發(fā)生原有效力，顯有背于誠信原則（顯失公平）時，應(yīng)認(rèn)其法律效力有相當(dāng)變更之規(guī)范”（sometimescalledcommercialfrustration,whenunexpectedeventsarisewhichmakeacontractimpossibletobeperformed,entitlingthefrustratedpartytorescindthecontractwithoutpayingdamages.）大陸法系一般認(rèn)為是合同有效成立之后，產(chǎn)生合同效力的合同基礎(chǔ)或環(huán)境，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由發(fā)生了當(dāng)事人不能預(yù)料、不能防止的變化，若繼續(xù)履行原有合同，將顯失公平，違背誠實信用原則，在此情況下，允許變更或解除合同，并免除責(zé)任。其目的在于消除因合同的基礎(chǔ)發(fā)生變化而產(chǎn)生的不公平后果。5.情勢變更原則：frustrationofpurpos39八.合同救濟1.實際履行2.損害賠償3.替代品4.合同終止八.合同救濟1.實際履行40第二節(jié)合同的擔(dān)保與保全（介紹知識點）一般擔(dān)保：當(dāng)事人為了確實保障合同的履行，按法律規(guī)定或合同約定而采取的一定措施。特別擔(dān)保保證：guarantee---aval·抵押:guaranty性質(zhì)上屬于約定擔(dān)保方式質(zhì)押：pledge--impawn·定金：earnstmoney;hardmoney·留置:lien——屬于法定擔(dān)保方式第二節(jié)合同的擔(dān)保與保全（介紹知識點）一般擔(dān)保：當(dāng)事人為了確實411.保證guarantee（人保與物保）概念：指債務(wù)人以外的第三人為債務(wù)人履行債務(wù)而向債權(quán)人所做的一種擔(dān)保。是典型的人保、典型的約定擔(dān)保。

1.保證guarantee（人保與物保）概念：指債務(wù)人以外的42保證人：第三人；被保證人：債務(wù)人

保證人資格：⑴保證人的積極資格

①具有清償能力②可以是公民,法人和其它經(jīng)濟組織

⑵保證人的消極資格：①國家機關(guān)和公益法人的擔(dān)保人資格受到限制;

②企業(yè)法人的分支機構(gòu)只能在企業(yè)法人的書面授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行保證行為;

③企業(yè)法人的職能部門不得擔(dān)任保證人.

保證人：第三人；被保證人：債務(wù)人

43保證期限1.約定期限：有約定的從約定2.沒有約定期限保證人：第三人；被保證人：債務(wù)人------法定擔(dān)保（6個月）3.保證訴訟期限：2年4.無期限約定：直到擔(dān)保人償還債務(wù)保證期限1.約定期限：有約定的從約定44一般保證與連帶保證區(qū)別1.責(zé)任不同：一般責(zé)任----連帶責(zé)任2.訴訟地位：第三人------共同被告3.撤銷權(quán)不同：可以行使----不能行使一般保證與連帶保證區(qū)別1.責(zé)任不同：一般責(zé)任----連帶責(zé)任45共同保證共同保證是指兩個以上的民事主體擔(dān)任同一債務(wù)的保證人的保證行為.共同保證分為按份共同保證和連帶共同保證.

按份共同保證是指兩個以上的保證人按照約定的份額承擔(dān)保證責(zé)任.

連帶共同保證是兩個以上的保證人分別對全部債務(wù)承擔(dān)保證責(zé)任的保證行為.

共同保證共同保證是指兩個以上的民事主體擔(dān)任同一債務(wù)的保證人的46抵押抵押:guaranty性質(zhì)上屬于約定擔(dān)保方式1.概念：抵押是指債務(wù)人或者第三人不轉(zhuǎn)移對《擔(dān)保法》第三十四條所列財產(chǎn)的占有權(quán)，而將該財產(chǎn)抵押作為債權(quán)的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法以抵押財產(chǎn)折價或以拍賣、變賣抵押財產(chǎn)的價款優(yōu)先受償。

2.抵押分類：不動產(chǎn)抵押和不動產(chǎn)權(quán)利抵押3.抵押成立條件：書面形式---抵押人合格---抵押物合格抵押抵押:guaranty性質(zhì)上屬于約定擔(dān)保方式474.抵押當(dāng)事人的權(quán)利抵押人：占有權(quán)-處分權(quán)-租賃權(quán)-出抵權(quán)抵押權(quán)人：保全權(quán)-處分權(quán)-次序權(quán)-實現(xiàn)權(quán)4.抵押當(dāng)事人的權(quán)利48質(zhì)押質(zhì)押也稱質(zhì)權(quán)，就是債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，將該動產(chǎn)作為債權(quán)的擔(dān)保，當(dāng)債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依法就該動產(chǎn)賣得價金優(yōu)先受償。分為：動產(chǎn)質(zhì)押和權(quán)利質(zhì)押質(zhì)押質(zhì)押也稱質(zhì)權(quán)，就是債務(wù)人或第三人將其動產(chǎn)移交債權(quán)人占有，49留置：屬于法定擔(dān)保方式積極條件：合法占有債務(wù)到期不能清償因果關(guān)系消極條件：不能違反法律及公共道德不能與抵押人的義務(wù)與指示相抵觸留置：屬于法定擔(dān)保方式積極條件：50定金概念：定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢作為擔(dān)保的擔(dān)保方式。

給付定金的一方稱為定金給付方，接受定金的一方稱為定金接受方。

定金概念：定金是在合同訂立或在履行之前支付的一定數(shù)額的金錢作51定金的特征1、定金是一種金錢擔(dān)保方式。

其擔(dān)保性體現(xiàn)在法律對定金罰則的規(guī)定上（即給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的,無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的,應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。）

2、定金是通過給付行為設(shè)定的。

定金合同是實踐合同，定金合同自交付定金之日起生效。

3、定金必須以明確的意思表示約定。

定金的特征1、定金是一種金錢擔(dān)保方式。

52定金與訂金區(qū)別1、交付定金的協(xié)議是從合同，依約定應(yīng)交付定金而未交付的，不構(gòu)成對主合同的違反；而交付訂金的協(xié)議是主合同的一部分，依約定應(yīng)交付訂金而未交付的，即構(gòu)成對主合同的違反。2、交付和收受訂金的當(dāng)事人一方不履行合同債務(wù)時，不發(fā)生喪失或者雙倍返還預(yù)付款的后果，訂金僅可作損害賠償金。3、定金的數(shù)額在法律規(guī)定上有一定限制，例如《擔(dān)保法》就規(guī)定定金數(shù)額不超過主合同標(biāo)的額的20％；而訂金的數(shù)額依當(dāng)事人之間自由約定，法律一般不作限制。4、定金具有擔(dān)保性質(zhì)，而訂金只是單方行為，不具有擔(dān)保性質(zhì)。訂金：表示愿意購買物品或服務(wù)而預(yù)先支付的一部分錢。一般被認(rèn)為是先付的預(yù)付款。訂金的作用：是指一方當(dāng)事人向?qū)Ψ筋A(yù)先給付的、無擔(dān)保作用的款項。

定金與訂金區(qū)別1、交付定金的協(xié)議是從合同，依約定應(yīng)交付定金而53違約金

違約金是由當(dāng)事人約定的或者由法律直接規(guī)定的，在違約方不履行合同時，償付給守約方的一定數(shù)額的貨幣。根據(jù)相關(guān)的法律法規(guī)來看，違約金可分為法定違約金與約定違約金。法定違約金是指在一些法規(guī)中，明文規(guī)定的違約金比例或幅度范圍；約定違約金是指合同雙方當(dāng)事人在簽訂合同時自愿約定的違約金比例或數(shù)額。而法學(xué)理論界又從違約金的法律后果將違約金分為補償性違約金和懲罰性違約金二種。支持補償性違約金的學(xué)派認(rèn)為違約金主要是為了彌補守約方受到的損失。持懲罰性觀點的學(xué)者認(rèn)為，違約金主要是為了確保合同的履行，而事先約定的對違約方進(jìn)行的一種懲罰。

違約金

違約金是由當(dāng)事人約定的或者由法律直接規(guī)定的，在54但從我國的司法實踐來看，二者兼而有之，但主要是一種補償性的賠償。如合同法第一百一十四條規(guī)定，當(dāng)事人可以約定一方違約時應(yīng)當(dāng)根據(jù)違約情況向?qū)Ψ街Ц兑欢〝?shù)額的違約金，也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。約定的違約金低于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以增加；約定的違約金過分高于造成的損失的，當(dāng)事人可以請求人民法院或者仲裁機構(gòu)予以適當(dāng)減少。當(dāng)事人就遲延履行約定違約金的，違約方支付違約金后，還應(yīng)當(dāng)履行債務(wù)?！?/p>

因此我們在簽定合同時要對違約金作出明確的約定。尤其是在現(xiàn)在房產(chǎn)市場活躍、漲幅較大時期，購房者最好把違約金約定高一點。這樣不僅對上家是一個約束，同時也使自己權(quán)益遭受侵害后能得到最大限度的賠償。

但從我國的司法實踐來看，二者兼而有之，但主要是一種補償性的賠55第六章合同法和擔(dān)保第六章合同法和擔(dān)保第六章合同法和擔(dān)保第六章合同法和擔(dān)保56第一節(jié)：合同法一.合同訂立原則1.誠信原則（在大陸法系，常被稱為“帝王規(guī)則”。（1）在貿(mào)易合同中體現(xiàn)先合同義務(wù)---合同附隨義務(wù)—后合同義務(wù)—合同解釋（2）立法：市場準(zhǔn)入---財富---加大處罰（3）作用：積極和消極作用第一節(jié)：合同法一.合同訂立原則572.契約自由原則具體表現(xiàn)：不得違反國家法律與公共道德格式合同免責(zé)條款不得與國家強制性規(guī)定沖突合同解釋在我國古代，“契”與“約”最初是分開用的“契，刻也?？套R其數(shù)也?！保夺屆?釋書契》“約，纏束也，從系，勺生?！保墩f文》2.契約自由原則58合同法的基本原則：1999年3月15日人大通過1999年10月1日起施行平等原則（第三條）自愿原則（第四條）公平原則（第五條）誠實信用原則（第六條）保護公序良俗原則和合法原則（第七條）合同法的基本原則：1999年3月15日人大通過59平等原則自然人的民事權(quán)利能力一律平等。不同的民事主體參與民事關(guān)系，適用同一法律，具有平等地位。民事主體在民事法律關(guān)系中必須平等協(xié)商。平等原則自然人的民事權(quán)利能力一律平等。60自愿原則締結(jié)合同的自由選擇相對人的自由決定合同內(nèi)容的自由變更解除合同的自由決定合同方式的自由合同自由不是絕對的自由，要受國家法律、法規(guī)的限制。自愿原則締結(jié)合同的自由61公平原則公平是一個比較模糊的概念，它要求當(dāng)事人雙方的利益要平衡。由于公平概念的模糊性，從而也授予法官較大的自由裁量權(quán)。集中表現(xiàn)公平原則的主要有兩個制度：情勢變更制度顯失公平制度和重大誤解制度公平原則公平是一個比較模糊的概念，它要求當(dāng)事人雙方的利益要平62公序良俗原則公共秩序與善良風(fēng)俗公序：社會的公共秩序。善良風(fēng)俗：一定社會應(yīng)有的道德準(zhǔn)則，在我國通常稱為“社會公德”。公序良俗原則公共秩序與善良風(fēng)俗63合法原則《民法通則》第六條《合同法》第七條主要指遵守法律的強制性規(guī)定。合法原則《民法通則》第六條64二合同概念1.概念：合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。合同法只調(diào)整民事法律關(guān)系中的財產(chǎn)關(guān)系二合同概念1.概念：合同是平等主體的自然人、法人及其他組織之652.合同成立要件要有兩個或兩個以上的合同當(dāng)事人。合同當(dāng)事人意思表示一致。2.合同成立要件要有兩個或兩個以上的合同當(dāng)事人。66合同成立與合同生效有什么區(qū)別(一)法律規(guī)則的判斷標(biāo)準(zhǔn)不同。合同成立與否是事實問題，意義在于識別某一個合同是否已經(jīng)存在、屬于哪一類合同以及合同行為與事實行為、侵權(quán)行為之間的區(qū)別，因此依據(jù)合同成立的規(guī)則只能作出成立與不成立兩種事實判斷;而合同生效與否是法律價值判斷問題，意義在于識別某一個合同是否符合法律的精神和規(guī)定，因而能否取得法律認(rèn)可的效力，因此依據(jù)合同生效的規(guī)則所作出的判斷是價值評價性判斷，包括有效、無效、效力待定、可撤銷等情形。(二)構(gòu)成要件不完全相同。合同成立的標(biāo)志是雙方當(dāng)事人意思表示一致;而合同生效分為幾類：一是依法成立的合同，自成立時生效，即當(dāng)事人意思表示一致，合同就成立，同時也生效。二是除具備雙方當(dāng)事人意思表示一致外，按法律、行政法規(guī)規(guī)定還應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)生效的，履行法定手續(xù)時生效。三是合同雖然成立，但還必須具備雙方當(dāng)事人所約定的生效條件時或雙方當(dāng)事人所約定的生效期限屆滿時才能生效。合同成立與合同生效有什么區(qū)別(一)法律規(guī)則的判斷標(biāo)準(zhǔn)不同。67(三)發(fā)生時間不完全相同。合同成立的時間以當(dāng)事人意思表示一致為標(biāo)志，承諾生效時合同成立;而合同生效的時間在大多數(shù)情況下，合同成立時就可以生效，但法律、行政法規(guī)有特別規(guī)定或合同當(dāng)事人另有約定的，依法律、行政法規(guī)的規(guī)定或當(dāng)事人的約定，如法律、行政法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記手續(xù)的合同。(四)法律效力不同。合同成立的法律效力是要約人不得撤回要約，承諾人不得撤回承諾，但要約人與承諾人的權(quán)利義務(wù)仍未得到法律認(rèn)可，仍處于不確定的狀態(tài)，如果成立的合同無效或被撤銷，那么它設(shè)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系對雙方當(dāng)事人就沒有法律約束力;而合同生效是法律對當(dāng)事人意思表示的肯定評價，表明當(dāng)事人的意思表示符合國家意志，當(dāng)事人設(shè)定的權(quán)利義務(wù)得到國家強制力的保護。(三)發(fā)生時間不完全相同。合同成立的時間以當(dāng)事人意思表示一致68(五)法律后果不同。合同成立主要涉及當(dāng)事人意思表示的真實問題，而不涉及國家意志，因此如果合同不成立，產(chǎn)生的法律責(zé)任只涉及如締約過失責(zé)任、返還財產(chǎn)等民事責(zé)任而不產(chǎn)生其他法律責(zé)任;而無效合同因為在性質(zhì)上根本違反國家意志，因此它不僅產(chǎn)生民事責(zé)任，而且還可能會引起行政責(zé)任或刑事責(zé)任。(六)性質(zhì)不同。合同成立的事實是當(dāng)事人的意思表示一致，合同成立與否取決于當(dāng)事人的意志，與國家意志無關(guān);而合同生效的事實是由國家意志對當(dāng)事人的意志作出肯定評價而產(chǎn)生的價值事實。因此，合同的成立與生效實質(zhì)上是法律對當(dāng)事人意思表示與國家意志關(guān)系的調(diào)整，即通過對合同效力的確認(rèn)，將當(dāng)事人的意思表示納入國家意志認(rèn)可的范圍，使當(dāng)事人之間、當(dāng)事人與社會公共利益之間的利益得到平衡，從而促進(jìn)社會經(jīng)濟的正常運行。綜上，合同成立是合同生效的前提，只有已經(jīng)成立的合同，才存在是否生效的問題，即生效的合同必然已經(jīng)成立;但成立了的合同未必就已經(jīng)生效。(五)法律后果不同。合同成立主要涉及當(dāng)事人意思表示的真實問題69三合同特征1﹑合同是雙方或多方的民事行為2﹑合同是意思表示一致的民事行為3﹑合同以設(shè)立、變更或終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系為內(nèi)容三合同特征1﹑合同是雙方或多方的民事行為70四.合同訂立1.詢盤enquiry：指交易的一方準(zhǔn)備購買或出售某種商品，向?qū)Ψ皆儐栙I賣該商品的有關(guān)交易條件。詢盤的內(nèi)容可涉及：價格、規(guī)格、品質(zhì)、數(shù)量、包裝、裝運以及索取樣品等，而多數(shù)只是詢問價格。所以，業(yè)務(wù)上常把詢盤稱作詢價詢盤的分類：（1）買方詢盤（2）賣方詢盤四.合同訂立1.詢盤enquiry：指交易的一方準(zhǔn)備購買或712.發(fā)盤offer在國際貿(mào)易實務(wù)中，發(fā)盤也稱報盤、發(fā)價、報價。法律上稱之為“要約”。交易一方欲購買或出售某種商品而向?qū)Ψ教岢鼋灰讞l件，表示愿意按此達(dá)成交易的行為。通常由賣方提出，也可由買方提出（又稱作遞盤）。有實盤和虛盤兩種。

2.發(fā)盤offer在國際貿(mào)易實務(wù)中，發(fā)盤也稱報盤、發(fā)價、報價72實盤是發(fā)盤人承諾在一定期限內(nèi)，受發(fā)盤內(nèi)容約束，非經(jīng)接盤人同意，不得撤回和變更；如接盤人在有效期限內(nèi)表示接受，則交易達(dá)成，實盤內(nèi)容即成為買賣合同的組成部分。一個完整的實盤應(yīng)包括明確肯定的交易條件，如商品名稱、規(guī)格、數(shù)量、價格、支付方式、裝運期等，還應(yīng)有實盤的有效期限并應(yīng)明確發(fā)盤為實盤。虛盤是發(fā)盤人有保留地表示愿意按一定條件達(dá)成交易，不受發(fā)盤內(nèi)容約束，不作任何承諾，通常使用“須經(jīng)我最后確認(rèn)方有效”等語以示保留。

實盤是發(fā)盤人承諾在一定期限內(nèi)，受發(fā)盤內(nèi)容約束，非經(jīng)接盤人同意73要約與要約邀請區(qū)別要約邀請：（價目表，商品目錄，招投標(biāo)等）又稱為要約引誘，是指希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示。與要約的區(qū)別：1、約束力不同：無約束—有約束2、內(nèi)容不同：內(nèi)容不完整---內(nèi)容完整3、主體不同：泛指----特定4、性質(zhì)不同：被動---主動要約與要約邀請區(qū)別要約邀請：（價目表，商品目錄，招投標(biāo)等）74發(fā)盤四條件：１．發(fā)盤是向一個（或幾個）特定受盤人提出的訂立合同的建議。（注意概念上要與“發(fā)盤的邀請”相區(qū)別）２．發(fā)盤的內(nèi)容必須十分確定，一旦受盤人接受，合同即告成立。如果內(nèi)容不確定，即使對方接受，也不能構(gòu)成合同成立。發(fā)盤四條件：１．發(fā)盤是向一個（或幾個）特定受盤人提出的訂立合75３．發(fā)盤人須表明承受按發(fā)盤條件與對方成立合同的約束意旨。例如：（１）使用表示發(fā)盤的術(shù)語。如“發(fā)盤”、“不可撤銷發(fā)盤”、“遞盤”、“不可撤銷遞盤”、“訂購”、“定貨”等。（２）明確規(guī)定有效期。“．．．限ＸＸ日復(fù)到有效”、“以我方最后確認(rèn)有效”、“以未售出為準(zhǔn)”等。包括內(nèi)容一項發(fā)盤，通常包含商品的品質(zhì)、數(shù)量、包裝、價格、交貨、付款等六個主要方面的交易條件?！豆s》第十四條規(guī)定“．．．一個建議如果表明貨物并且明示或暗示地規(guī)定數(shù)量和價格或規(guī)定如何確定數(shù)量和價格，即為十分確定?！比绱藖砜?，一項發(fā)盤只要包含商品的名稱、數(shù)量、價格這三個條件，就算完整。邀請發(fā)盤

4.發(fā)盤必須送達(dá)受盤人。根據(jù)《公約》規(guī)定，發(fā)盤于送達(dá)受盤人時生效。如發(fā)盤由于在傳遞中遺失以至受盤人未能收到，則該發(fā)盤無效。３．發(fā)盤人須表明承受按發(fā)盤條件與對方成立合同的約束意旨。例如763.還盤Counteroffer即接盤人對所接發(fā)盤表示接受，但對其內(nèi)容提出更改的行為。還盤實質(zhì)上構(gòu)成對原發(fā)盤的某種程度的拒絕，也是接盤人以發(fā)盤人地位所提出的新發(fā)盤。因此，一經(jīng)還盤，原發(fā)盤即失效，新發(fā)盤取代它成為交易談判的基礎(chǔ)。如果另一方對還盤內(nèi)容不同意，還可以進(jìn)行反還盤（或稱再還盤）。還盤可以在雙方之間反復(fù)進(jìn)行，還盤的內(nèi)容通常僅陳述需變更或增添的條件，對雙方同意的交易條件毋需重復(fù)。在國際貿(mào)易中，往往經(jīng)過多次的還盤、反還盤，才最終達(dá)成協(xié)議。

受盤人在接到發(fā)盤后，不能完全同意發(fā)盤的內(nèi)容，為了進(jìn)一步磋商交易，對發(fā)盤提出修改意見，用口頭或書面形式表示出來，就構(gòu)成還盤。

3.還盤Counteroffer即接盤人對所接發(fā)盤表示接受774.接受Acceptance

概念:(承諾)對發(fā)盤內(nèi)容表示完全同意。承諾在國際貿(mào)易中，也稱“接受”或“收盤”。依據(jù)《合同法》第二十一條的規(guī)定，承諾是受要約人同意要約的意思表示。即受約人同意接受要約的全部條件而與要約人成立合同。承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明可以通過行為作出承諾的除外。承諾的法律效力在于，承諾一經(jīng)作出，并送達(dá)要約人，合同即告成立，要約人不得加以拒絕。

4.接受Acceptance

概念:(承諾)對發(fā)盤內(nèi)容表示完78承諾條件：(1)承諾必須由受要約人作出。要約和承諾是一種相對人的行為。因此，承諾必須由被要約人作出。被要約人以外的任何第三者即使知道要約的內(nèi)容并對此作出同意的意思表示，也不能認(rèn)為是承諾。被要約人，通常指的是受要約人本人，但也包括其授權(quán)的代理人。無論是前者還是后者，其承諾都具有同等效力。

(2)承諾必須是在有效時間內(nèi)作出。所謂有效時間，是指要約定有答復(fù)期限的，規(guī)定的期限內(nèi)即為有效時間；要約并無答復(fù)期限的，通常認(rèn)為合理的時間(如信件、電報往來及受要約人考慮問題所需要的時間)，即為有效時間。

承諾條件：(1)承諾必須由受要約人作出。要約和承諾是一種相對79(3)承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致。即承諾必須是無條件地接受要約的所有條件。據(jù)此，凡是第三者對要約人所作的“承諾”；凡是超過規(guī)定時間的承諾，(有的也叫“遲到的承諾”)；凡是內(nèi)容與要約不相一致的承諾，都不是有效的承諾，而是一項新的要約或反要約，必須經(jīng)原要約人承諾后才能成立合同，關(guān)于承諾有效要件，大陸法系各國要求較嚴(yán)，非具備以上三要件者則不能有效。而英美國的法律對此采取了比較靈活的態(tài)度。例如，美國《統(tǒng)一商法典》規(guī)定，商人之間的要約，除要約中已明確規(guī)定承諾時不得附加任何條件或所附加的條款對要約作了重大修改外，被要約人在承諾中附加某些條款，承諾仍可有效。

(3)承諾必須與要約的內(nèi)容完全一致。即承諾必須是無條件地接受80五.合同條款·當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所·標(biāo)的·數(shù)量和質(zhì)量·價款或者報酬·履行期限、地點和方式·違約責(zé)任·解決爭議的方法

五.合同條款·當(dāng)事人的名稱或者姓名和住所81外貿(mào)合同條款1.商品名稱規(guī)格8.裝運日期15.爭議解決2.數(shù)量9.裝運港16.免責(zé)條款3.單價10.目的港17.單據(jù)4.總價11.保險18.其他5.包裝及標(biāo)記12.裝運條件6.船公司標(biāo)記13.違約責(zé)任7.支付方式14.檢驗條款外貿(mào)合同條款1.商品名稱規(guī)格8.裝運日期15.爭82一般貨物進(jìn)口合同合同號碼：

簽約日期：

買方：

賣方：

本合同由買賣雙方締結(jié)，用中、英文字寫成，兩種文體具有同等效力，按照下述條款，賣方同意售出買方同意購進(jìn)以下商品：

一般貨物進(jìn)口合同合同號碼：

簽約日期：

買方：

83１．商品名稱及規(guī)格

２．生產(chǎn)國別及制造廠商

３．單價（包裝費用包括在內(nèi)）

４．?dāng)?shù)量

５．總值

６．包裝（適合海洋運輸）

７．保險（除非另有協(xié)議，保險均由買方負(fù)責(zé)）

８．裝船時間

９．裝運口岸

１０．目的口岸

１．商品名稱及規(guī)格

２．生產(chǎn)國別及制造廠商

３．單價84１１．裝運嘜頭，賣方負(fù)責(zé)在每件貨物上用牢固的不褪色的顏料明顯地刷印或標(biāo)明下述嘜頭，以及目的口岸、件號、毛重和凈重、尺碼和其它買方要求的標(biāo)記。如系危險及／或有毒貨物，賣方負(fù)責(zé)保證在每件貨物上明顯地標(biāo)明貨物的性質(zhì)說明及習(xí)慣上被接受的標(biāo)記。

１２．付款條件：買方于貨物裝船時間前一個月通過＿＿＿＿＿＿銀行開出以賣方為抬頭的不可撤銷信用證，賣方在貨物裝船啟運后憑本合同交貨條款第１８條Ａ款所列單據(jù)在開證銀行議付貸款。上述信用證有效期將在裝船后１５天截止。

１３．其它條件：除非經(jīng)買方同意和接受，本合同其它一切有關(guān)事項均按第二部分交貨條款之規(guī)定辦理，該交貨條款為本合同不可分的部分，本合同如有任何附加條款將自動地優(yōu)先執(zhí)行附加條款，如附加條款與本合同條款有抵觸，則以附加條款為準(zhǔn)。

14.交貨條件１１．裝運嘜頭，賣方負(fù)責(zé)在每件貨物上用牢固的不褪色的顏料明顯8515.檢驗和索賠

貨物在目的口岸卸畢６０天內(nèi)（如果用集裝箱裝運則在開箱后６０天）經(jīng)中國進(jìn)出口商品檢驗局復(fù)驗，如發(fā)現(xiàn)品質(zhì)、數(shù)量或重量以及其它任何方面與本合同規(guī)定不符，除屬于保險公司或船行負(fù)責(zé)者外，買方有權(quán)憑上述檢驗局出具的檢驗證書向賣方提出退貨或索賠。因退貨或索賠引起的一切費用包括檢驗費、利息及損失均由賣方負(fù)擔(dān)。在此情況下，凡貨物適于抽樣及寄送時如賣方要求，買方可將樣品寄交賣方。

16．賠償費

因“人力不可抗拒”而推遲或不能交貨者除外，如果賣方不能交貨或不能按合同規(guī)定的條件交貨，賣方應(yīng)負(fù)責(zé)向買方賠償由此而引起的一切損失和遭受的損害，包括買價及／或買價的差價、空艙費、滯期費，以及由此而引起的直接或間接損失。買方有權(quán)撤銷全部或部分合同，但并不妨礙買方向賣方提出索賠的權(quán)利。

15.檢驗和索賠

貨物在目的口岸卸畢６０天內(nèi)（如果用集裝8617．賠償例外

（免責(zé)條款）由于一般公認(rèn)的“人力不可抗拒”原因而不能交貨或延遲交貨，賣方或買方都不負(fù)責(zé)任。但賣方應(yīng)在事故發(fā)生后立即用電報或電傳告買方并在事故發(fā)生后１５天內(nèi)航空郵寄買方災(zāi)害發(fā)生地點之有關(guān)政府機關(guān)或商會所出具的證明，證實災(zāi)害存在。如果上述“人力不可抗拒”繼續(xù)存在６０天以上，買方有權(quán)撤銷合同的全部或一部。

18．仲裁

雙方同意對一切因執(zhí)行和解釋本合同條款所發(fā)生的爭議，努力通過友好協(xié)商解決。在爭議發(fā)生之日起一個合理的時間內(nèi)，最多不超過９０天，協(xié)商不能取得對買賣雙方都滿意的結(jié)果時，如買方?jīng)Q定不向他認(rèn)為合適的有管轄權(quán)的法院提出訴訟，則該爭議應(yīng)提交仲裁。除雙方另有協(xié)議，仲裁應(yīng)在中國北京舉行，并按中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會對外貿(mào)易仲裁委員會所制訂的仲裁規(guī)則和程序進(jìn)行仲裁，該仲裁為終局裁決，對雙方均有約束力。仲裁費用除非另有決定，由敗訴一方負(fù)擔(dān)。19其它條款

本合同一式二份，簽名蓋章生效賣方：買方：17．賠償例外

（免責(zé)條款）由于一般公認(rèn)的“人力不可抗拒87作業(yè)：今天下課上交寧波遠(yuǎn)大進(jìn)出口公司擬向巴基斯坦卡努進(jìn)出口貿(mào)易公司出口以下貨物：一萬臺奧克斯空調(diào)，價格每臺260美圓，紙板箱包裝，包裝外需標(biāo)有產(chǎn)地證明書及箱號及收貨人名字。付款方式：30%前T/T，余款在貨物裝船，經(jīng)收貨人檢驗合格后，并出示提單后付清。交貨條件：CIF卡拉奇。貨物由巴方指定中國遠(yuǎn)洋公司裝運，由寧波遠(yuǎn)大進(jìn)出口公司負(fù)責(zé)投報一切險，關(guān)于貨物裝船時間，寧波遠(yuǎn)大公司在發(fā)盤時認(rèn)為：貨物在合同簽訂后的3個月內(nèi)裝運，若違約，由違約方支付20%違約金，協(xié)商不成則選擇中國國際貿(mào)易仲裁委員會。巴方還盤：貨物在合同簽訂后1個月內(nèi)裝運，其他條款同意。假定合同簽訂時間是：2008年1月10日。試問：1。雙方簽訂的這項合同有沒有法律效力？為什么？2。由你代表寧波遠(yuǎn)大進(jìn)出口公司起草這份合同。作業(yè)：今天下課上交寧波遠(yuǎn)大進(jìn)出口公司擬向巴基斯坦卡努進(jìn)出口貿(mào)88六.合同欺詐1.主體欺詐虛構(gòu)主體----有限責(zé)任----變更主體2.條款欺詐品質(zhì)條款—索賠----支付運輸條款---結(jié)合---檢驗六.合同欺詐1.主體欺詐893簽訂合同時的注意事項合同性質(zhì)定金—訂金---違約金計量計價單位統(tǒng)一合同條款嚴(yán)密風(fēng)險意識信用調(diào)查3簽訂合同時的注意事項90七.合同履行1.條款不規(guī)范2.同時履行抗辯權(quán)3.不安抗辯權(quán)4.代位權(quán)5.情勢變更原則七.合同履行1.條款不規(guī)范911.條款不規(guī)范:雙方協(xié)商解決交易習(xí)慣依法規(guī)定：履行方式不明確履行價格不明確履行費用不明確履行時間不明確履行地點不明確1.條款不規(guī)范:922.同時履行抗辯權(quán)：權(quán)利義務(wù)同時履行3.不安抗辯權(quán)：先行履行義務(wù)的一方有證據(jù)證明后履行的一方因財務(wù)危機，可能危及到先履行的一方，先履行的一方可以提起中止合同。4.代位權(quán)：債務(wù)人怠于行使對第三人的權(quán)利，可能危及債權(quán)人的利益，債權(quán)人以自己的名義代位債務(wù)人行使對第三人的權(quán)利。2.同時履行抗辯權(quán)：權(quán)利義務(wù)同時履行935.情勢變更原則：frustrationofpurpose)是民法上非常重要的一個原則，它被大陸法系國家廣泛采用。其中，情事是指合同成立時的社會環(huán)境或作為合同基礎(chǔ)的一切客觀情況；變更則是指發(fā)生了重大的異常變化。情事變更，根據(jù)臺灣學(xué)者史尚寬先生的定義，是指“為法律效力發(fā)生原因之法律要件法律行為或其他法律事實之基礎(chǔ)或環(huán)境之情事，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人之事由，致有非學(xué)時所得預(yù)料之變更，而使發(fā)生原有效力，顯有背于誠信原則（顯失公平）時，應(yīng)認(rèn)其法律效力有相當(dāng)變更之規(guī)范”（sometimescalledcommercialfrustration,whenunexpectedeventsarisewhichmakeacontractimpossibletobeperformed,entitlingthefrustratedpartytorescindthecontractwithoutpayingdamages.）大陸法系一般認(rèn)為是合同有效成立之后，產(chǎn)生合同效力的合同基礎(chǔ)或環(huán)境，因不可歸責(zé)于當(dāng)事人的事由發(fā)生了當(dāng)事人不能預(yù)料、不能防止的變化，若繼續(xù)履行原有合同，將顯失公平，違背誠實信用原則，在此情況下，允許變更或解除合同，并免除責(zé)任。其目的在于消除因合同的基礎(chǔ)發(fā)生變化而產(chǎn)生的不公平后果。5.情勢變更原則：frustrationofpurpos94八.合同救濟1.實際履行2.損害賠償3.替代品4.合同終止八.合同救濟1.實際履行95第二節(jié)合同的擔(dān)保與保全（介紹知識點）一般擔(dān)保：當(dāng)事人為了確實保障合同的履行，按法律規(guī)定或合同約定而采取的一定措施。特別擔(dān)保保證：guarantee---aval·抵押:guaranty性質(zhì)上屬于約定擔(dān)保方式質(zhì)押：pledge--impawn·定金：earnstmoney;hardmoney·留置:lien——屬于法定擔(dān)保方式第二節(jié)合同的擔(dān)保與保全（介紹知識點）一般擔(dān)保：當(dāng)事人為了確實961.保證guarantee（人保與物保）概念：指債務(wù)人以外的第三人為債務(wù)人履行債務(wù)而向債權(quán)人所做的一種擔(dān)保。是典型的人保、典型的約定擔(dān)保。

1.保證guarantee（人保與物保）概念：指債務(wù)人以外的97保證人：第三人；被保證人：債務(wù)人

保證人資格：⑴保證人的積極資格

①具有清償能力②可以是公民,法人和其它經(jīng)濟組織

⑵保證人的消極資格：①國家機關(guān)和公益法人的擔(dān)保人資格受到限制;

②企業(yè)法人的分支機構(gòu)只能在企業(yè)法人的書面授權(quán)范圍內(nèi)進(jìn)行保證行為;

③企業(yè)法人的職能部門不得擔(dān)任保證人.

保證人：第三人；被保證人：債務(wù)人

98保證期限1.約定期限：有約定的從約定