中國商法歷史沿革

（二）近代有學(xué)者認(rèn)為，直到1800年中國始終是世界（經(jīng)濟(jì)）的中心。但近代意義的商法則始于清朝末年?！髦R背景：第一次鴉片戰(zhàn)爭與“商戰(zhàn)”口號的提出在大辦洋務(wù)中出現(xiàn)了一批官辦、官督商辦和官商合辦企業(yè)，它們的發(fā)展帶動了民族工業(yè)的發(fā)展。

△知識背景：洋務(wù)運動代表人物

李鴻章（1823—1901年）：1870年，在曾國藩推薦下，李鴻章代替其出任直隸總督兼北洋大臣。從70年代始，他陸續(xù)開辦軍火工廠和籌建北洋海軍，同時又開辦一些民用工業(yè)，如輪船招商局、開平煤礦、天津電報局、津榆鐵路、上?？棽季值?。

左宗棠（1812—1885年）：1866年以閩浙總督身份創(chuàng)辦福州船政局。次年調(diào)任陜甘總督，曾辦蘭州制造局，因西北盛產(chǎn)羊毛，又辦蘭州織呢局。

張之洞（1837—1909年）：1882年任山西巡撫。中法戰(zhàn)爭爆發(fā)，張之洞力主與法決戰(zhàn)，清廷授以兩廣總督之職，張捐銀三千兩獎給抗法將領(lǐng)劉永福，并奏請起用前廣西提督馮子材督師。馮子材在鎮(zhèn)南關(guān)、諒山大敗法軍，張之洞名聲大增。他于1889年任湖廣總督，在湖北建成湖北織布局，漢陽煉鐵廠，漢陽兵工廠等，成為與李鴻章齊名的洋務(wù)要人。

(△對聯(lián)故事：張之洞憤對洋人——“琵琶琴瑟八大王單戈對戰(zhàn)——魑魅魍魎四小鬼合手擒拿”）

商事關(guān)系的發(fā)展產(chǎn)生了法律調(diào)整的需求。光緒帝在變法維新中，把制定商法看成是“通商惠國之經(jīng)國要政”。1897年，改良派代表人物之一的康有為在給光緒帝的《應(yīng)詔統(tǒng)籌全局折》中首次提出了仿照資本主義國家法律來制定中國商法的主張，但因變法失敗而夭折。

光緒三十二年（1906年）七月，光緒皇帝頒布了一道名為《宣示預(yù)備立憲諭》的詔書，宣布要“仿行憲政，大權(quán)統(tǒng)于朝廷，庶政公諸輿論”。顯然，這道詔書的改革激進(jìn)程度要遠(yuǎn)超8年前被稱為戊戌變法綱領(lǐng)性文件的《明定國是詔》。在那份詔書里，光緒皇帝和維新派們不敢公然宣布要“更訂法制”，對于君主立憲、政治改革更是只字未提。是不是經(jīng)過8年時間，光緒皇帝的思想更為解放，敢下決心立憲了呢？答案是否定的。事實上，這份《宣示預(yù)備立憲諭》反映的根本不是光緒皇帝的思想，而是慈禧太后的思想，在詔書的一開始對這一點就說得很清楚了——“朕欽奉慈禧皇太后懿旨”?！鲉枺菏裁丛蚴骨遄罡呓y(tǒng)治者慈禧太后轉(zhuǎn)而支持改革呢？△日俄戰(zhàn)爭：兩個強盜之間的爭奪

1904年，經(jīng)過長期備戰(zhàn)的日本決定對俄開戰(zhàn)。2月8日夜，日本聯(lián)合艦隊在司令官東平八郎的指揮下，未經(jīng)宣戰(zhàn)就偷襲了位于朝鮮仁川和中國旅順的俄太平洋艦隊，以僅失6人的代價造成了俄軍艦2沉3傷的重大損失，率先取得了制海權(quán)。1904年5月，日本陸軍分兩路經(jīng)鴨綠江和遼東半島登陸中國領(lǐng)土，接連在大連、遼陽、旅順和沈陽與固守的俄軍展開激戰(zhàn)，前后歷時10個月，以傷亡近15萬人的巨大代價取得了陸上戰(zhàn)場的最終勝利，把俄軍殘余趕到了中國東北的北部。旅順之戰(zhàn)是日俄戰(zhàn)爭中持續(xù)時間最長、戰(zhàn)斗最殘酷的攻堅戰(zhàn)。旅順是俄國太平洋艦隊的最大根據(jù)地，因此花費巨資修建了一套完整、堅固的防御體系，設(shè)有大炮700多

門，守備力量4.2萬人。俄軍總司令曾夸口說：“攻陷旅順，就連歐洲最強大的陸軍也要3年時間。”

為了啃掉這塊硬骨頭，日軍任命名將乃木希典為主帥。開戰(zhàn)前，乃木希典為自己和兩個兒子準(zhǔn)備了三口棺材，以此表明誓死報效天皇的決心。在戰(zhàn)斗中，他為達(dá)到目的不計代價，組織了5萬人的敢死隊，發(fā)動了一次次的沖鋒，結(jié)果尸橫遍野，血流成河。經(jīng)過155天的爭奪，迫使俄軍主帥意志崩潰，放棄了抵抗，日軍才得以攻陷旅順。為了這場戰(zhàn)役，日軍投入了13萬兵力，傷亡6萬人，俄軍也死傷3萬人。日軍主帥乃木希典詩云：

“皇師百萬征驕虜，野戰(zhàn)攻城尸成山。愧我何顏見父老，凱旋今日幾人還！”

就在陸上激戰(zhàn)正酣之時，俄國的波羅的海艦隊正在緊急駛往亞洲水域的路上。原來，俄國國內(nèi)在得知太平洋艦隊失利的消息后，立即派出該艦隊前來增援，企圖挽回敗局。但俄國艦隊的行動早已被日本間諜偵知。故當(dāng)這支勞師遠(yuǎn)行18000海里剛剛進(jìn)入對馬海峽，就遭到了守候在那里的日本聯(lián)合艦隊的迎頭痛擊。7天的激戰(zhàn)給俄國艦隊歷時7個月的航程畫上了永久的句號。俄軍艦船共被擊沉19艘，俘虜7艘，逃跑時被中立國解除武裝6艘，遇難2艘，僅有4艘艦船逃回到海參崴，波羅的海艦隊幾乎全軍覆沒。對馬海戰(zhàn)的結(jié)束，標(biāo)志著俄國在軍事上的徹底失敗。列寧在評價這次失敗時認(rèn)為：“俄國海軍徹底被消滅，吃敗仗是注定的了”，“我們面臨的不僅是軍事失敗，而且是專制制度在軍事上的徹底崩潰?！?/p>

由于日俄雙方均已無力再戰(zhàn)，俄國更是因為國內(nèi)爆發(fā)革命而自顧不暇，因此雙方在美國的調(diào)停下，于1905年9月簽訂了《樸茨茅斯和約》。根據(jù)條約，日本取得了中國的遼東半島和俄國庫頁島的南部，并享有了對朝鮮的占領(lǐng)權(quán)和中國南滿鐵路的修筑權(quán)，在東亞的勢力范圍進(jìn)一步擴大。在此基礎(chǔ)上，日本于1910年正式吞并朝鮮。日俄戰(zhàn)爭開創(chuàng)了世界近代史東方人打敗西方人的先例。居于東亞一隅的彈丸小國一躍成為與西方列強縱論短長的霸權(quán)國家，令當(dāng)時世界為之驚嘆。從此，日本開始躋身于爭奪亞洲乃至世界霸權(quán)的列強行列，逐漸走上了軍國主義的發(fā)展道路?！魇妨希?905年，五大臣出洋考察憲政

就在宣布預(yù)備立憲的前一年，1905年，清朝派出鎮(zhèn)國公載澤、戶部侍郎戴鴻慈、湖南巡撫端方、山東布政使尚其亨、順天府丞李盛鐸等五大臣出洋考察美、德、俄、日、英、法等國憲政。經(jīng)過半年多考察，五大臣回國向慈禧太后進(jìn)行匯報，提出了立憲的建議，為慈禧所接受，因而直接導(dǎo)致了《宣示預(yù)備立憲諭》的頒布，而在詔書中也提到了這一背景，“是以前派大臣分赴各國

考察政治?，F(xiàn)載澤等回國陳奏各國之所以富強者，實由于實行憲法”。

在五大臣之首的載澤向慈禧太后提交的報告《奏請宣布立憲密折》中，載澤站在當(dāng)權(quán)者的立場上，提出了立憲的三個好處，而從慈禧太后后來的行動來看，這三點顯然是說到了她的心坎上，以至于在詔書中都專門提到了載澤的名字。……

為了“慎重商政，力圖振興”，1903年3月光緒帝令戴振、伍廷芳、袁世凱等編定商律。1904年公布《大清商律》，包括《商人通例》131條和《公司律》9條，這是我國歷史上第一部單行的商法。

1906年頒行《破產(chǎn)律》。受當(dāng)時經(jīng)濟(jì)水平的制約，這些法律的內(nèi)容比較簡單，在體系上多仿效日本商法，在內(nèi)容上多仿效德國商法。

1908年9月，修訂法律館聘請日本法學(xué)博士志田鉀太郎，于1909年擬出了《大清商律草案》，共1008條，內(nèi)容包括：總則、商行為、公司律、票據(jù)律、海商律。

由于這部商律草案工程浩繁，延至1910年（宣統(tǒng)二年），清政府又先擬出一部改訂大清現(xiàn)行商律草案，該草案分總則編和公司編兩部分，共367條?！陡挠喩搪刹莅浮份^多考慮了中國商事習(xí)慣和通行的商法原則，內(nèi)容上趨于合理，但未施行清廷即被推翻，成了北洋政府修訂《商人通例》和《公司條例》的藍(lán)本。（三）民國△對聯(lián)故事：孫中山妙對進(jìn)官府清光緒年間，孫中山留學(xué)歸來，途經(jīng)武昌總督府，想見湖廣總督張之洞。他遞上“學(xué)者孫文求見之洞兄”的名片。門官將名片呈上，張之洞一瞧很不高興。問來者何人？門官回答是一儒生。張總督令人拿來紙筆寫了一行字，叫門官交給孫中山。孫中山一看，紙上寫道：

“持三字貼，見一品官，儒生妄敢稱兄弟?！睂O中山微微一笑，這分明是一副對聯(lián)的上聯(lián)。于是對出下聯(lián)，又請門官呈送張之洞。張之洞看見一書：

“行千里路，讀萬卷書，布衣亦可傲王侯?！睆堉床挥X暗暗吃驚，急命門官大開中門迎才華橫溢的孫中山。

1911年孫中山先生領(lǐng)導(dǎo)的辛亥苦命推翻了清王朝統(tǒng)治，標(biāo)志著中國幾千年封建帝治的結(jié)束，在1912年中華民國建立之初，凡清律不與國體抵觸者，仍有效，故《大清商律》暫準(zhǔn)授用。

1914年1月3日，中華民國在《大清商律》改造的基礎(chǔ)上先后頒布了《中華民國公司條例》、《中華民國商人通例》，并于同年9月1日施行?！?0世紀(jì)上半葉的兩次中國民商事習(xí)慣調(diào)查運動

第一次發(fā)生于晚清光緒末年，持續(xù)至1911年。

第二次發(fā)生于1918年（民國7年）初）。

1923年北洋政府起草過《商法》草案，但未正式頒行。

△孫伏園《紅葉》中中國民族工商業(yè)（柿子、木器、鑰匙和棉線）的命運

我預(yù)料，果子的命運，與民族的命運，也許是有一脈相通的。上?，F(xiàn)在已經(jīng)沒有柿子的足跡，紹興的領(lǐng)域也許只是十年五年的事了，再過五十年，一定只有深山荒里還找得著，與臺灣的“番席”一樣，也有漢人挑著擔(dān)子從深山荒谷出來，一擔(dān)柿子換一盒火柴回去，而這擔(dān)子一入洋場，便放進(jìn)玻璃柜里，上面寫著大字廣告道：“華柿：新從深山荒谷得來，曾耗去子彈三萬粒，步馬槍各五千桿，本店店員采辦隊，尚有十八人負(fù)傷住院未愈，除略取醫(yī)藥費外，特別廉價出售，以饗各界士女，每個洋五十元整”云。豈但柿子的命運如此，衣食住各項的命運無一不如

此。你到上海木器鋪里去問，他們有沒有一件木器，是用完全中國的木料，中國的油漆，中國的鐵鏈做的，當(dāng)然沒有的。木料是從斐列濱（菲律賓）、日本運來的，漆是一擦便掉的，中國的鑰匙無人中意，也只好改用洋貨了。最使你聽了驚異的是，如果你一旦駕鶴仙游了，棺材也斐列濱日本的木材不辦，龍游壽木的來源椐說早經(jīng)斷絕了。舉個最近的例，我們這個《貢獻(xiàn)》雜志的書皮上不是有一條棉線么，在上海各處大小雜貨鋪里搜求了兩三天，竟得不到一要中國的棉線，結(jié)果還是用J﹒P﹒Coats的。國民黨政府定都南京后，為適應(yīng)新興工商業(yè)關(guān)系調(diào)整需要，接受了立法院胡漢民院長等建議，采民商合一的立法模式：

（1）將通常屬于商法總則的經(jīng)理人及代辦商和屬于商行為編中的買賣、交互計算、行紀(jì)、倉庫、運送及承攬運送等一并訂入民法債編中；（2）在民法之外又另訂單行商法制度，如1929年《票據(jù)法》、《公司法》、《海商法》、《保險法》，其后又頒布了《船舶法》、《船舶登記法》、《商業(yè)登記法》（1937年）、《商業(yè)會計法》、《銀行法》、《證券交易法》、《動產(chǎn)擔(dān)保交易法》等商事法規(guī)?！鞣ㄊ啡宋餀n案：胡漢民簡介作為孫中山最親密戰(zhàn)友之一、國民黨元老派“三杰”之首的胡漢民，曾代孫中山三度行使大元帥之職，可見其受信任的程度。然而，當(dāng)孫中山逝世后，這位道德學(xué)問具佳的重量級人物，受到了來自“后起之秀”蔣介石的巨大挑戰(zhàn)。胡曾坦言“書生弄軍事，終于弄不慣”，但是“即位以總統(tǒng)，亦綽綽有余”（孫中山評語）的政治才華，又使他無法不走上政治舞臺去執(zhí)行孫中山的三民主義，推行自己的抗日、反蔣、剿共的政治主張。蔣胡關(guān)系的分合親疏，均對當(dāng)時中國政局的變化產(chǎn)生過重大影響。與當(dāng)時南京政府官員腐敗相比，胡漢民不置私產(chǎn)，作風(fēng)儉樸，工作效率極高，在1928年至1930年擔(dān)任立法院長的兩年時間內(nèi)，制定了民法、刑法、土地法和勞動法等近二十部法律，對現(xiàn)代中國社會尤其是1949年后的臺灣社會產(chǎn)生了重大影響，被贊譽為“一個不流血的絕大社會革命”，“帶來中國社會制度的改善”。

（四）新中國社會主義新中國成立后，我國法律體系中一直不存在商法部門。50年代初期，我國商品流通是由國營商業(yè)、供銷合作社、私人資本主義商業(yè)、小商小販等多種經(jīng)濟(jì)成分組成。經(jīng)過社會主義改造，國家已開始對商業(yè)實行統(tǒng)一的領(lǐng)導(dǎo)和管理，形成了國營商業(yè)和供銷合作社實質(zhì)上的獨家經(jīng)營，從而使商法在客觀上失去了其作用的范圍。

黨的十一屆三中全會決定把全黨和全國的工作重心轉(zhuǎn)移到經(jīng)濟(jì)建設(shè)上來，我國進(jìn)入改革開放的新時期?！鞔禾斓墓适拢亨囆∑秸垬s毅仁等工商界五老吃火鍋

（1979-1-17中午：胡厥文、胡子昂、榮毅仁、古耕虞和周叔弢。）

改革開放迄今，我國的商事立法主要有：①1986年12月2日六屆全國人大常委會十八次會議通過、1988年11月1日起施行《企業(yè)破產(chǎn)法（試行）》。2006年8月27日，十屆全國人大常委會二十三次會議通過了《企業(yè)破產(chǎn)法》。②1992年11月7日七屆全國人大常委會二十八次會議通過、1993年7月1日起施行《海商法》。③1993年12月29日八屆人大常委會五次會議通過、1994年7月1日起施行《公司法》。1999年12月25日第一次修改；2004年8月28日第二次修改；2005年10月27日第三次修改。④1995年5月10日八屆全國人大常委會十三會議通過、1996年1月1日起施行《票據(jù)法》。⑤1995年6月30日八屆全國人大常委會十四次會議通過，同年10月1日起施行《保險法》。2002年10月28日九屆全國人大常委會三十次會