XXXX商法第四課公司章程

公司法第四課

公司章程一、公司章程的概念和特征包括兩個問題：(一)、公司章程的概念和意義(二)、公司章程的主要法律特征(一)、公司章程的概念和意義1.公司章程的概念“公司章程是指公司必須具備的由發(fā)起設(shè)立公司的投資者制定的，并對公司、股東、公司經(jīng)營管理人員具有約束力的調(diào)整公司內(nèi)部組織關(guān)系和經(jīng)營行為的自治規(guī)則?！?/p>

【公司章程】，是指在公司設(shè)立過程中，依法由全體發(fā)起人共同制定的，以書面形式反映全體股東共同意思的，體現(xiàn)公司法人組織自治規(guī)則的一種法律文件。分解：①公司章程是公司設(shè)立的要件之一。②公司章程須依法制定。③章程由發(fā)起人共同制定(募集設(shè)立須創(chuàng)設(shè)大會通過）。④制定章程是要式行為。⑤反映股東的共同意思。⑥章程的性質(zhì)是體現(xiàn)法人組織自治規(guī)則的法律文件。

公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的聯(lián)系與區(qū)別？【公司設(shè)立協(xié)議】又稱發(fā)起人協(xié)議，是在公司設(shè)立過程中，由發(fā)起人訂立的關(guān)于公司設(shè)立事項的協(xié)議。公司設(shè)立協(xié)議與公司章程之間存在著密切聯(lián)系:兩者的目標(biāo)一致，內(nèi)容也有許多相同之處。公司章程的制定往往以設(shè)立協(xié)議為基礎(chǔ)，設(shè)立協(xié)議的基本內(nèi)容通常都為公司章程所吸收。

區(qū)別：（l）對于有限責(zé)任公司，公司設(shè)立協(xié)議通常是任意性文件；而公司章程則是必備性文件，任何公司成立都必須以提交章程為法定要件。（2）設(shè)立協(xié)議是不要式法律文件，作為當(dāng)事人之間的合同，其內(nèi)容更多地體現(xiàn)了當(dāng)事人的意志和要求，需要遵守合同法的一般規(guī)則；而公司章程則是要式法律文件，公司法對章程的內(nèi)容有明確規(guī)定，體現(xiàn)了公司法對公司內(nèi)外關(guān)系的強制性要求，因此，公司章程必須按公司法的規(guī)定制定。（3）公司設(shè)立協(xié)議與公司章程的效力也不同。A.從效力的范圍來看，設(shè)立協(xié)議只在發(fā)起人之間具有法律約束力；而公司章程調(diào)整所有股東之間、股東與公司之間、公司的管理機構(gòu)與公司之間的法律關(guān)系。B.從效力的期間來看，設(shè)立協(xié)議的效力期間是從設(shè)立行為開始到設(shè)立過程終止，公司的成立即意味著協(xié)議的終止；而公司章程的效力則及于公司成立后整個的存續(xù)過程，直至公司終止。2.公司章程的意義（作用）①全面規(guī)范公司的組織和經(jīng)營活動；②對內(nèi)（股東）對外（第三人）表彰公司信用；③也是公司對政府和社會的書面保證。

二、公司章程的主要法律特征1.法定性

所謂法定性是指公司章程的制定、內(nèi)容、效力和修改均由公司法明確規(guī)定,并須經(jīng)登記機關(guān)登記。2.公開性公司章程記載的所有內(nèi)容都是可以為公眾所知悉的。3.自治性公司章程是公司的自治規(guī)則。①章程可由公司自己制定。但公司章程的自治性是相對的，其自治是以不違法為前提的。②章程只對公司內(nèi)部有約束力。對于第三人不產(chǎn)生約束力。

二公司章章程的制定定和修改包括三個問問題：(一)、公公司章程的的制定(二)、公公司章程的的內(nèi)容(三)、公公司章程的的修改(一)、公公司章程的的制定1.制定章章程是公司司設(shè)立的要要件之一。。2.章程的的制定人是是發(fā)起人。。對于募集設(shè)設(shè)立的股份份公司來講講，準(zhǔn)確的的表述應(yīng)是是認(rèn)股股東東通過公司司創(chuàng)立大會會制定。（（即先由發(fā)發(fā)起人“制制訂”，然然后由創(chuàng)立立大會通過過方為“制制定”。））3.章程制制定是要式式行為，即即需書面制制定，并經(jīng)經(jīng)登記機關(guān)關(guān)登記。二、公司章章程的內(nèi)容容1.公司章章程內(nèi)容的的分類公司章程的的內(nèi)容，即即公司章程程記載的事事項。公司章程記記載的事項項，依據(jù)其其效力不同同，可分為為絕對必要要記載事項項、相對必必要記載事事項、任意意記載事項項。①絕對必要要記載事項項所謂絕對必必要記載事事項，是指指法律所列列舉并規(guī)定定在公司章章程中必須記載的事項項。②相對必要要記載事項項所謂相對必必要記載事事項，是指指法律所列列舉的，但但不強制記記載的事項項。③任意記載載事項所謂任意記記載事項，，是指法律律未列舉，，也不強制制記載，可以由發(fā)起人根根據(jù)需要記記入章程的的事項。2.我我國國公公司司章章程程的的絕絕對對必必要要記記載載事事項項第25條條有有限限責(zé)責(zé)任任公公司司章章程程應(yīng)應(yīng)當(dāng)當(dāng)載載明明下下列列事事項項：：(一一)公公司司名名稱稱和和住住所所；；(二二)公公司司經(jīng)經(jīng)營營范范圍圍；；(三三)公公司司注注冊冊資資本本；；(四四)股股東東的的姓姓名名或或者者名名稱稱；；(五五)股股東東的的出出資資方方式式、、出出資資額額和和出出資資時時間間；；(六六)公公司司的的機機構(gòu)構(gòu)及及其其產(chǎn)產(chǎn)生生辦辦法法、、職職權(quán)權(quán)、、議議事事規(guī)規(guī)則則；；(七七)公公司司法法定定代代表表人人；；(八八)股股東東會會會會議議認(rèn)認(rèn)為為需需要要規(guī)規(guī)定定的的其其他他事事項項。。股股東東應(yīng)應(yīng)當(dāng)當(dāng)在在公公司司章章程程上上簽簽名名、、蓋蓋章章。。第82條條股股份份有有限限公公司司章章程程應(yīng)應(yīng)當(dāng)當(dāng)載載明明下下列列事事項項：：(一一)公公司司名名稱稱和和住住所所；；(二二)公公司司經(jīng)經(jīng)營營范范圍圍；；(三三)公公司司設(shè)設(shè)立立方方式式；；(四四)公公司司股股份份總總數(shù)數(shù)、、每每股股金金額額和和注注冊冊資資本本；；(五五)發(fā)發(fā)起起人人的的姓姓名名或或者者名名稱稱、、認(rèn)認(rèn)購購的的股股份份數(shù)數(shù)、、出出資資方方式式和和出出資資時時間間；；(六六)董董事事會會的的組組成成、、職職權(quán)權(quán)和和議議事事規(guī)規(guī)則則；；(七七)公公司司法法定定代代表表人人；；(八八)監(jiān)監(jiān)事事會會的的組組成成、、職職權(quán)權(quán)和和議議事事規(guī)規(guī)則則；；(九九)公公司司利利潤潤分分配配辦辦法法；；(十十)公公司司的的解解散散事事由由與與清清算算辦辦法法；；(十十一一)公公司司的的通通知知和和公公告告辦辦法法；；(十十二二)股股東東大大會會會會議議認(rèn)認(rèn)為為需需要要規(guī)規(guī)定定的的其其他他事事項項。。三、、公公司司章章程程的的修修改改公司司章章程程的的修修改改，，即即公公司司章章程程的的變變更更。。把握握三三點點即即可可：：1.修修改改公公司司章章程程的的權(quán)權(quán)限限專專屬屬于于公公司司股股東東（（大大））會會2.修修改改公公司司章章程程須須以以特特別別決決議議為為之之，，即即2/3以以上上（含含本本數(shù)數(shù)，，即即““≥≥””））表決決權(quán)權(quán)通通過過。。我國國《《公公司司法法》》第第40條條規(guī)規(guī)定定，，有有限限責(zé)責(zé)任任公公司司修修改改章章程程的的決決議議，，必必須須經(jīng)經(jīng)代代表表2／／3以以上上表表決決權(quán)權(quán)的的股股東東（理理解解為為全全體體股股東東））通過過。。（第第44條條））《公公司司法法》》第第107條條規(guī)規(guī)定定，，股股份份有有限限公公司司修修改改章章程程必必須須經(jīng)經(jīng)出出席席股股東東大大會會的的股股東東（““出出席席””可可理理解解為為到到場場的的和和委委托托的的表表決決權(quán)權(quán)））所持持表表決決權(quán)權(quán)的的2／／3以以上上通通過過。。（第第104條條））3.公公司司變變更更章章程程須須辦辦理理相相應(yīng)應(yīng)的的變變更更登登記記，，否否則則，，對對外外不不得得以以其其變變更更對對抗抗第第三三人人。。三公公司司章章程程的的效效力力包括括兩兩個個問問題題：：(一一)、、公公司司章章程程的的時時間間效效力力(二二)、、公公司司章章程程的的對對人人效效力力一、、公公司司章章程程的的時時間間效效力力1.公公司司章章程程生生效效時時間間對內(nèi)內(nèi)效效力力，，即即對對公公司司、、股股東東、、董董事事、、監(jiān)監(jiān)事事、、經(jīng)經(jīng)理理（（包包括括發(fā)發(fā)起起人人））的的效效力力，，自自全全體體發(fā)發(fā)起起人人簽簽章章后后生生效效。。變變更更章章程程自自股股東東（（大大））會會決決議議通通過過后后生生效效。。對外外效效力力，，一一般般以以公公司司成成立立時時間間為為效效力力產(chǎn)產(chǎn)生生時時間間。。2.公公司司章章程程的的失失效效時時間間公司司章章程程的的效效力力終終止止時時間間應(yīng)應(yīng)以以公公司司最最后后終終結(jié)結(jié)為為準(zhǔn)準(zhǔn)。。二、、公公司司章章程程的的對對人人效效力力第11條條設(shè)設(shè)立立公公司司必必須須依依法法制制定定公公司司章章程程。。公公司司章章程程對對公公司司、、股股東東、、董董事事、、監(jiān)監(jiān)事事、、高高級級管管理理人人員員具具有有約約束束力力。。1.公公司司章章程程對對公公司司的的效效力力公司司章章程程對對公公司司的的約約束束力力表表現(xiàn)現(xiàn)為為公公司司應(yīng)應(yīng)當(dāng)當(dāng)在在章章程程所所規(guī)規(guī)定定的的經(jīng)經(jīng)營營范范圍圍內(nèi)內(nèi)開開展展經(jīng)經(jīng)營營活活動動。。公公司司超超越越其其章章程程，，從從事事其其經(jīng)經(jīng)營營范范圍圍以以外外的的活活動動，，其其行行為為構(gòu)構(gòu)成成越越權(quán)權(quán)。。2.公公司司章章程程對對股股東東的的效效力力主要要表表現(xiàn)現(xiàn)為為兩兩個個方方面面：：①對對股股東東出出資資或或認(rèn)認(rèn)購購股股份份行行為為的的約約束束；；②對對股股東東權(quán)權(quán)利利的的保保護(hù)護(hù)。。需要要注注意意，，章章程程是是公公司司的的自自治治規(guī)規(guī)則則，，因因此此，，章章程程不不能能對對抗抗法法律律。。具體體而而言言就就是是，，不不能能以以章章程程來來剝剝奪奪法法律律賦賦予予股股東東的的權(quán)權(quán)利利，，也也不不能能賦賦予予股股東東超超越越法法律律的的權(quán)權(quán)利利。。章章程程中中違違反反法法律律原原則則的的規(guī)規(guī)定定應(yīng)應(yīng)被被認(rèn)認(rèn)定