《國際私法（第六版）》課件章節(jié)3

第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法

1本章概要第一節(jié)沖突規(guī)范第二節(jié)系屬公式第三節(jié)準據(jù)法2第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第一節(jié)沖突規(guī)范一、沖突規(guī)范的概念和特征（一）沖突規(guī)范的概念沖突規(guī)范（conflictrules）是指在調整國際民事關系時，指明某一國際民事關系應適用何國法律來確定當事人之間權利義務關系的法律規(guī)范。（二）沖突規(guī)范的特征（1）結構上：沖突規(guī)范由“范圍”和“系屬”兩部分構成；而實體法規(guī)范的結構，包括假定、處理和制裁三部分，分別概括該法律規(guī)范的適用條件、規(guī)定內容和違反規(guī)定的后果。3第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第一節(jié)沖突規(guī)范一、沖突規(guī)范的概念和特征（二）沖突規(guī)范的特征（2）內容上：沖突規(guī)范只指明某一國際民事關系應適用何國法律，并不直接規(guī)定國際民事關系當事人的權利義務；而實體法律規(guī)范直接規(guī)定當事人的權利義務。（3）性質上：一方面，它不同于實體法規(guī)范，并不直接規(guī)定當事人的權利義務；另一方面，它也不同于程序規(guī)范，不直接規(guī)定訴訟關系的內容或程序規(guī)則。（4）作用上：沖突規(guī)范對國際民事關系只起“間接調整作用”“路標作用”。4第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第一節(jié)沖突規(guī)范二、沖突規(guī)范的結構1.范圍范圍（category）又被稱為“連結對象”“指定原因”“訴訟動因”，它是指沖突規(guī)范所要調整的國際民事關系或所要解決的問題。2.系屬系屬（attribution）又被稱為“沖突原則”，它是指沖突規(guī)范中指明該沖突規(guī)范所調整的國際民事關系應適用的特定法律的那一部分。5第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第一節(jié)沖突規(guī)范三、連結點（一）連結點的概念連結點（pointofconnect）又稱“連接因素”“聯(lián)系因素”（connectingfactor）或“連接根據(jù)”（connectingground），它是指沖突規(guī)范系屬中據(jù)以確定國際民事關系應當適用的法律的客觀標志部分。（二）連結點的種類1.客觀連結點和主觀連結點（1）客觀連結點，是一種客觀存在的標志，主要有國籍、住所、居所、物之所在地、法院地、行為地等；6第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第一節(jié)沖突規(guī)范三、連結點（二）連結點的種類1.客觀連結點和主觀連結點（2）主觀連結點，是指當事人之間的合意，主要指當事人選擇適用于合同之債的連結點。2.動態(tài)連結點和靜態(tài)連結點（1）動態(tài)連結點，是可以改變的連結點，如國籍、住所、居所、動產所在地等；（2）靜態(tài)連結點，是固定不變的連結點，主要是指不動產所在地，以及涉及過去的事件或行為地7第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第一節(jié)沖突規(guī)范三、連結點（二）連結點的種類3.開放性連結點和硬性連結點（1）開放性連結點，是具有一定靈活性的連結點，一般由法官根據(jù)具體案情自由裁量，如最密切聯(lián)系地等；（2）硬性連結點，是指非常確定的、不具有靈活性的連結點，如侵權行為地、住所地等。（三）常見的連結點1.國籍、住所或居所2.物之所在地8第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第一節(jié)沖突規(guī)范三、連結點（三）常見的連結點3.行為地；4.當事人合意5.法院地；6.最密切聯(lián)系地四、沖突規(guī)范的種類（一）單邊沖突規(guī)范沖突規(guī)范的“系屬”直接指出某國際民事關系應適用某國法的沖突規(guī)范，叫作單邊沖突規(guī)范（unilateralconflictrules），也叫單方沖突規(guī)范。9第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第一節(jié)沖突規(guī)范四、沖突規(guī)范的種類（二）雙邊沖突規(guī)范雙邊沖突規(guī)范（bilateralconflictrules）指系屬中含有抽象的連結點，并以該連結點為依據(jù)，推定應適用某國法的沖突規(guī)范（三）重疊適用的沖突規(guī)范重疊適用的沖突規(guī)范（doublerulesforregulatingtheconflictoflaws），是指規(guī)定了兩個或者兩個以上的系屬，并且必須同時適用于某一國際民事關系的沖突規(guī)范。10第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第一節(jié)沖突規(guī)范四、沖突規(guī)范的種類（四）選擇適用的沖突規(guī)范選擇適用的沖突規(guī)范（choicerulesforregulatingtheconflictoflaws），是指規(guī)定了兩個或者兩個以上的系屬，選擇其中之一適用于國際民事關系的沖突規(guī)范。1.無條件選擇適用的沖突規(guī)范2.有條件選擇適用的沖突規(guī)范11第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第一節(jié)沖突規(guī)范五、沖突規(guī)范的“軟化處理”（一）沖突規(guī)范“軟化處理”的理由隨著國際民事交往的日益頻繁，特別是第二次世界大戰(zhàn)后，伴隨世界經濟一體化趨勢的出現(xiàn)，國際民事交往長足發(fā)展，在國際民事關系日益多樣化、內容日益復雜化的條件下，只有一個連結點的沖突規(guī)范過于簡單和確定的缺陷逐漸顯現(xiàn)，并暴露出僵化和呆板的弱點；在越來越多的個案中，往往造成有悖公平和正義的法律適用后果。12第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第一節(jié)沖突規(guī)范五、沖突規(guī)范的“軟化處理”（二）沖突規(guī)范軟化處理的方式1.采用靈活開放或復數(shù)可以選擇的連結點（1）采用靈活開放的連結點。（2）采用復數(shù)、可以選擇的連結點。2.對同類法律關系細分并分別制定沖突規(guī)范3.對法律關系中的不同方面分別制定沖突規(guī)范13第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第二節(jié)系屬公式一、系屬公式的含義在長期的國際私法實踐中，有些雙邊沖突規(guī)范的系屬，因具有普遍、穩(wěn)定和典型的性質，而被逐漸固定和保留下來，成為“系屬公式”（formulaofattribution）。二、常見的系屬公式（一）屬人法屬人法（Lexpersonalis；thepersonallaw）是指國際民事關系主體的國籍、住所、慣常居所所屬國家的法律，是以自然人的國籍、住所、慣常居所為連結點的系屬公式。14第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第二節(jié)系屬公式二、常見的系屬公式（二）物之所在地法物之所在地法（Lexressitus；Lexsitus；thelawoftheplacewherethingislocated）是指國際民事關系客體物的所在地國家的法律，是以民事關系客體物之所在地作為連結點的系屬公式。（三）行為地法行為地法（Lexlociactus；lawoftheplacewhereactoccurs）是指法律行為完成地國家的法律，是以法律行為或有法律意義的行為之完成地為連結點的系屬公式。15第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第二節(jié)系屬公式二、常見的系屬公式（四）當事人所選擇的法律（當事人意思自治）當事人所選擇的法律（Lexvoluntatis；partyautonomy），是以當事人的合意選擇為連結點的系屬公式，經常用來解決合同債務糾紛問題，也用于解決有關信托內容的法律沖突。（五）法院地法法院地法（Lexfori；lawoftheplaceofcourt）指審理案件的法院所在地國家的法律，是以法院地作為連結點的系屬公式，一般用來解決訴訟程序問題。16第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第二節(jié)系屬公式二、常見的系屬公式（六）旗國法旗國法（lawoftheflag）是指國旗所屬國家的法律，是以國旗為連結點的“系屬公式”，常常用來解決和船舶、飛行器等相關的一些問題。（七）最密切聯(lián)系地法最密切聯(lián)系地法（lawoftheplaceofmostsignificationrelationship）是指與國際民事關系有最密切聯(lián)系國家的法律，是以最密切聯(lián)系因素為連結點的系屬公式。17第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第三節(jié)準據(jù)法一、準據(jù)法的概念和特征（一）準據(jù)法的概念準據(jù)法是國際私法所特有的概念，是指被沖突規(guī)范所援引的，用來確定國際民事關系當事人之間具體權利、義務的某國（特定國家）的實體法。（二）準據(jù)法的特征（1）準據(jù)法必須是由沖突規(guī)范援引的某國實體法。（2）準據(jù)法必須是能夠具體確定國際民事關系當事人間權利、義務的某國的實體法。18第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第三節(jié)準據(jù)法一、準據(jù)法的概念和特征（二）準據(jù)法的特征（3）準據(jù)法不是沖突規(guī)范邏輯結構的組成部分，必須結合具體的事實才能確定。（4）準據(jù)法不是籠統(tǒng)的法律制度或法律體系，而是一項項具體的“法”。二、準據(jù)法的確定（一）根據(jù)國際私法規(guī)范來確定準據(jù)法的過程1.通過“識別”，確定應予適用的沖突規(guī)范、連結點和可能的準據(jù)法19第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第三節(jié)準據(jù)法二、準據(jù)法的確定（一）根據(jù)國際私法規(guī)范來確定準據(jù)法的過程2.解決可能出現(xiàn)的準據(jù)法確定中的幾個特殊問題3.公共秩序保留等基本制度的制約（二）解決準據(jù)法確定中的幾個特殊問題1.區(qū)際法律沖突與準據(jù)法的確定當沖突規(guī)范援引某一外國法，該外國是一個法律不統(tǒng)一的國家，而沖突規(guī)范又是以國籍而不是以住所、居所或行為地為連結點時，就會發(fā)生適用哪個法域的法律的區(qū)際法律沖突問題。20第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第三節(jié)準據(jù)法二、準據(jù)法的確定（二）解決準據(jù)法確定中的幾個特殊問題1.區(qū)際法律沖突與準據(jù)法的確定當沖突規(guī)范援引某一外國法，該外國是一個法律不統(tǒng)一的國家，而沖突規(guī)范又是以國籍而不是以住所、居所或行為地為連結點時，就會發(fā)生適用哪個法域的法律的區(qū)際法律沖突問題。2.時際法律沖突與準據(jù)法的確定時際法律沖突會發(fā)生在法律對時間因素不明確規(guī)定的場合。國際私法上的時際法律沖突有以下三種情況：21第三章沖突規(guī)范和準據(jù)法第三節(jié)準據(jù)法二、準據(jù)法的確定（二）解決準據(jù)法確定中的幾個特殊問題2.時際法律沖突與準據(jù)法的確定國際私法上的時際法律沖突有以下三種情況：（1）法院地國的沖突規(guī)范在國際民事關系確立后發(fā)生變更（2）法院地的沖突規(guī)范未變，但其指定的準據(jù)法發(fā)生改變。（3）法院地國的沖突規(guī)范未變，但作為沖