關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定解讀

第4章我國外資并購政策及其完善

──《關(guān)于外國投資者并購境內(nèi)企業(yè)的規(guī)定》解讀

第一節(jié)一、世界跨國并購概述一、世界跨國并購發(fā)展進程上世紀(jì)90年代后半期世界跨國直接投資（FDI）的飛躍式發(fā)展是由跨國并購(M&A)劇增帶來的。據(jù)聯(lián)合國貿(mào)發(fā)會議《世界投資報告》統(tǒng)計，全球跨國并購1996年突破2000億美元，為2270億美元，占當(dāng)年跨國直接投資額3861億美元的59%；2000年突破一萬億美元，為11438億美元，占當(dāng)年跨國直接投資額13930億美元的82%。此后一度下降，但并購仍占較大比重，2004年全球跨國并購額為3806億美元，占當(dāng)年跨國直接投資額6481億美元的59%二、20世紀(jì)90年代以來全球跨國并購的特點√

1.跨國并購成為國際直接投資的主要方式。根據(jù)聯(lián)合國2000年的《世界投資報告》顯示，在過去的10年中，國際生產(chǎn)的增長主要是由跨國并購而不是由新建投資推動的，已完成的跨國并購的價值從1990年的不到1600億美元增加到1999年的7200億美元。2.單項并購規(guī)模達(dá)到創(chuàng)紀(jì)錄的水平，形成了一批世界級超大型跨國公司。大型跨國公司成為當(dāng)前跨國并購中的亮點。20世紀(jì)90年代以來的跨國并購中，單個并購的規(guī)模呈擴大的趨勢。1991年大型并購（金額達(dá)到10億美元的交易稱為大型跨國并購）有7項，并購價值為204億美元；1995年為36項，并購價值為804億美元；1999年高達(dá)109項，并購價值為5008億美元。3.并購的類型發(fā)生了變化。并購中橫向并購的比重穩(wěn)步上升，主要分布在制藥、汽車、電信和銀行業(yè)中。無論是從并購企業(yè)數(shù)還是從并購值看，橫向并購均占第一位，其次是混合并購，最后縱向并購。1990年水平并購只占總值55%，到1999年上升為70%?？v向并購雖有所增加，但是所占比例在20世紀(jì)90年代一直低于10％?；旌鲜召彽闹匾詣t大幅度下降，占并購價值的比例己由91年的41％降至99年的27％。小知識：橫向并購？√橫向并購是指兩個或兩個以上生產(chǎn)和銷售相同或相似產(chǎn)品公司之間的并購行為。橫向并購是指具有競爭關(guān)系的、經(jīng)營領(lǐng)域相同或生產(chǎn)同質(zhì)產(chǎn)品的同行業(yè)之間的并購,即這種并購方式是企業(yè)獲取自己不具備的優(yōu)勢資產(chǎn)、削減成本、擴大市場份額、進入新的市場領(lǐng)域的一種快捷方式。優(yōu)點：這種并購方式是企業(yè)獲取自己不具備的優(yōu)勢資產(chǎn)、削減成本、擴大市場份額、進入新的市場領(lǐng)域的一種快捷方式。可以發(fā)揮經(jīng)營管理上的協(xié)同效應(yīng),便于在更大的范圍內(nèi)進行專業(yè)分工,采用先進的技術(shù),形成集約化經(jīng)營,產(chǎn)生規(guī)模效益。缺點：容易破壞自由競爭，形成高度壟斷的局面。近年來，由于全球性的行業(yè)重組浪潮，加上我國國家政策及法律對橫向重組的一定支持，行業(yè)橫向并購的發(fā)展十分迅速?；旌喜①彙?/p>

混合并購是指一個企業(yè)對那些與自己生產(chǎn)的產(chǎn)品不同性質(zhì)和種類的企業(yè)進行的并購行為，其中目標(biāo)公司與并購企業(yè)既不是同一行業(yè)，又沒有縱向關(guān)系。簡單地說，當(dāng)并購企業(yè)與被并購企業(yè)分別處于不同的產(chǎn)業(yè)部門、不同的市場，且這些產(chǎn)業(yè)部門的產(chǎn)品沒有密切的替代關(guān)系，并購雙方企業(yè)也沒有顯著的投入產(chǎn)出關(guān)系，那么稱這種并購為混合并購。通過混合并購，一個企業(yè)可以不在某一個產(chǎn)品或服務(wù)的生產(chǎn)上實行專業(yè)化，而是可以生產(chǎn)一系列不同的產(chǎn)品和服務(wù)，從而實現(xiàn)多元化經(jīng)營戰(zhàn)略。所以，混合并購?fù)鶗?dǎo)致多元化經(jīng)營。多元化經(jīng)營指的是一家企業(yè)同時介入基本互不關(guān)聯(lián)的產(chǎn)業(yè)部門，生產(chǎn)經(jīng)營若干類互無關(guān)聯(lián)的產(chǎn)品，在若干個基本互無關(guān)聯(lián)的市場上與相應(yīng)的專業(yè)化對手展開競爭。

混合并購的作用1、有助于降低經(jīng)營風(fēng)險。2、可以降低企業(yè)進入新的經(jīng)營領(lǐng)域的困難。3、增加了進入新行業(yè)的成功率。4、有助于企業(yè)實行戰(zhàn)略轉(zhuǎn)移。5、有助于企業(yè)實現(xiàn)其技術(shù)戰(zhàn)略?？v向并購√

縱向并購是指生產(chǎn)過程或經(jīng)營環(huán)節(jié)相互銜接、密切聯(lián)系的企業(yè)之間,或者具有縱向協(xié)作關(guān)系的專業(yè)化企業(yè)之間的并購?？v向并購的企業(yè)之間不是直接的競爭關(guān)系，而是供應(yīng)商和需求商之間的關(guān)系。

優(yōu)點：通過市場交易行為內(nèi)部化,有助于減少市場風(fēng)險,節(jié)省交易費用，同時易于設(shè)置進入壁壘。

缺點：企業(yè)生存發(fā)展受市場因素影響較大，容易導(dǎo)致“小而全，大而全”的重復(fù)建設(shè)。4.股本互換已成為并購特別是大型并購普遍采用的融資方式。80年代曾流行一時的以大量發(fā)行垃圾債券為特征、以追求短期內(nèi)股東利益最大化為目標(biāo)的杠桿收購，給企業(yè)的長期發(fā)展帶來了嚴(yán)重的不良后果。到了90年代，人們更易于接受以換股方式作為并購的交易方式，尤其是在大型跨國公司的并購行為中。5.目標(biāo)市場發(fā)生了變化。隨著跨國并購浪潮的不斷涌起，跨國公司越來越傾向于向市場化程度較高的國家和地區(qū)直接投資，特別是向西歐、北美、日本、亞洲、拉美等地區(qū)直接投資，全球FDI主要集中在發(fā)達(dá)國家，發(fā)達(dá)國家是外國直接投資的首選目的地，占全球流入的75%以上。而在發(fā)達(dá)國家內(nèi)部，無論是流入還是流出，都集中在美、歐、日“三巨頭”之間。2000年，“三巨頭”占世界FDI總流量的比值達(dá)到了4/5。并且，跨國并購主要發(fā)生在歐美之間，美國和英國的跨國公司是其中最為活躍的參與者。6.產(chǎn)業(yè)投投資方方向發(fā)發(fā)生轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移。?？鐕⒉①徳谠诋a(chǎn)業(yè)業(yè)方面面由傳傳統(tǒng)制制造業(yè)業(yè)向服服務(wù)業(yè)業(yè)和高高科技技產(chǎn)業(yè)業(yè)轉(zhuǎn)移移的傾傾向日日益增增強，，主要要集中中在服服務(wù)行行業(yè)以以及技技術(shù)密密集型型產(chǎn)業(yè)業(yè)。這這主要要是由由于新新科技技革命命的影影響和和全球球經(jīng)濟濟一體體化進進程的的加快快所引引起的的。此此外，，全球球跨國國并購購在銀銀行、、保險險和其其他金金融服服務(wù)業(yè)業(yè)、電電信設(shè)設(shè)備和和服務(wù)務(wù)、公公用事事業(yè)、、制藥藥等行行業(yè)的的比例例逐年年上升升，趨趨勢明明顯，，近幾幾年都都超過過了50％以上。7.發(fā)展中國家跨跨國公司的跨跨國并購逐步步增加。伴隨著發(fā)展中中國家跨國公公司的逐步成成長壯大，跨跨國并購的重重要性和必要要性逐步顯示示出來，由發(fā)發(fā)展中國家跨跨國公司從事事的跨國并購購也在逐年增增加。這不僅僅表現(xiàn)在發(fā)展展中國家和新新興工業(yè)化國國家和地區(qū)相相互間的跨國國并購，還表表現(xiàn)在發(fā)展中中國家對發(fā)達(dá)達(dá)國家的并購購。8.中介機構(gòu)在跨跨國并購中發(fā)發(fā)揮了重大作作用。近年來，在跨跨國并購過程程中，中介機機構(gòu)尤其是投投資銀行的專專業(yè)顧問和媒媒介發(fā)揮著越越來越重要的的作用。這些些投資銀行為為了保持自己己在業(yè)界的霸霸主地位，不不遺余力，積積極參與各大大并購，從而而成為90年代以來跨國國并購浪潮的的一大推動力力。三、跨國并購購動因的理論論分析√（1）并購能夠幫幫助企業(yè)迅速速獲得市場和和增強市場力力量。一方面，企業(yè)業(yè)通過并購可可以迅速獲得得新的市場機會，再不增加行行業(yè)生產(chǎn)能力力的情況下達(dá)達(dá)到臨界規(guī)模模。通過接管管一家公司可可以立即利用用現(xiàn)成的當(dāng)?shù)氐毓?yīng)商與顧顧客網(wǎng)絡(luò)，并并獲得相應(yīng)的的技能。這種種信息、本地地化優(yōu)勢對于于跨國公司具具有特別重要要的意義，因因為開拓一個個國家市場的的首要條件是是了解當(dāng)?shù)厥惺袌鰻顩r和政政策導(dǎo)向。另一方面，并并購能夠給企企業(yè)帶來市場權(quán)力效應(yīng)應(yīng)，在具有寡占占特征的市場場，追求市場場力量和市場場支配地位也也是進行并購購的推動力量量。通過橫向向并購活動，，跨國公司可可以提高市場場占有率，憑憑籍競爭對手手的減少來增增加對國際市市場的控制力力；跨國公司司的縱向并購購可以通過對對大量關(guān)鍵材材料和銷售渠渠道的控制，，有力地控制制競爭對手的的活動，提高高企業(yè)所在領(lǐng)領(lǐng)域的進入壁壁壘和企業(yè)的的差異化優(yōu)勢勢。2、通過并購產(chǎn)產(chǎn)生協(xié)同效應(yīng)應(yīng)，提高效率率追求協(xié)同效應(yīng)應(yīng)可以產(chǎn)生靜靜態(tài)的（如某某一時點上降降低成本或增增加收入），，或是動態(tài)的的（如加強創(chuàng)創(chuàng)新）協(xié)同效效應(yīng)。前者包括：管管理資源的整整合，如合并并后辦公設(shè)施施與人員的減減少；利用彼彼此的營銷和和分銷網(wǎng)絡(luò)來來增加收入；；采購協(xié)同，，即加強討價價還價的實力力；生產(chǎn)中的的規(guī)模經(jīng)濟導(dǎo)導(dǎo)致成本下降降；避免重復(fù)復(fù)進行生產(chǎn)、、研發(fā)或其它它活動。動態(tài)協(xié)協(xié)同可可能涉涉及到到互補補性資資源和和技能能的配配合，，以提提高跨跨國公公司的的創(chuàng)新新能力力，從從而對對銷售售額、、市場場份額額和利利潤產(chǎn)產(chǎn)生長長期的的積極極影響響。對對于諸諸如汽汽車等等競爭爭壓力力強、、價格格下降降、生生產(chǎn)能能力過過剩的的行業(yè)業(yè)，和和由創(chuàng)創(chuàng)新驅(qū)驅(qū)動的的行業(yè)業(yè)，如如信息息技術(shù)術(shù)制藥藥業(yè)，，動態(tài)態(tài)協(xié)同同的作作用可可以制制至關(guān)關(guān)重要要的。。3、在短短時期期內(nèi)發(fā)發(fā)揮規(guī)規(guī)模效效應(yīng)這主要要體現(xiàn)現(xiàn)在兩兩個方方面：：一是企企業(yè)生生產(chǎn)的的規(guī)模模效應(yīng)應(yīng)。跨跨國公公司可可以通通過并并購對對企業(yè)業(yè)的資資產(chǎn)進進行補補充和和調(diào)整整，以以達(dá)到到最佳佳經(jīng)濟濟規(guī)模模，降降低企企業(yè)的的生產(chǎn)產(chǎn)成本本；并并購也也使跨跨國公公司有有條件件在保保持整整體產(chǎn)產(chǎn)品結(jié)結(jié)構(gòu)的的前提提下，，集中中在一一個國國家或或地區(qū)區(qū)工廠廠中進進行單單一品品種生生產(chǎn)，，達(dá)到到專業(yè)業(yè)化水水平；；并購購還能能解決決專業(yè)業(yè)化生生產(chǎn)帶帶來的的一系系列問問題，，使個個生產(chǎn)產(chǎn)過程程之間間有機機地配配合，，以產(chǎn)產(chǎn)生規(guī)規(guī)模經(jīng)經(jīng)濟效效益。。二是企業(yè)業(yè)市場的的規(guī)模效效應(yīng)?？缈鐕舅就ㄟ^并并購可以以針對全全球不同同的市場場進行專專門的生生產(chǎn)和服服務(wù)，滿滿足不同同消費者者的需求求；可能能集中足足夠的經(jīng)經(jīng)費用于于研究、、設(shè)計、、開發(fā)和和生產(chǎn)工工藝改進進等方面面，迅速速推出新新產(chǎn)品，，采用新新技術(shù)，，此外，，跨國公公司規(guī)模模的擴大大使得其其融資能能力大大大提高。4、通過并并購重組組加快培培育核心心競爭力力跨國公司司培育核核心競爭爭力有兩兩種途徑徑：一是在跨跨國公司司內(nèi)部通通過長期期的自身身知識積積累學(xué)習(xí)習(xí)，逐步步培育起起來；二是從從通過過外部部并購購具有有核心心競爭爭力或或具有有相應(yīng)應(yīng)資源源的企企業(yè)，，經(jīng)有有效重重組、、整合合而得得。與與自我我發(fā)展展構(gòu)件件企業(yè)業(yè)核心心競爭爭力相相比，，跨國國并購購具有有時效效快、、可得得性和和低成成本等等特點點。盡盡管要要完成成從搜搜尋對對象到到實現(xiàn)現(xiàn)并購購、進進行資資源重重組、、構(gòu)建建企業(yè)業(yè)的核核心競競爭力力還是是要快快得多多；對對于那那種跨跨國公公司需需要的的某種種知識識和資資源專專屬于于另一一企業(yè)業(yè)時，，并購購就成成為跨跨國公公司獲獲得這這種知知識和和資源源的唯唯一途途徑。。第二節(jié)我國跨國公公司并購政政策演變一、我國外外資并購的的進展我國改革開開放以來吸吸收外資長長期以新建建投資為主主，近年來來外資并購購從無到有有，從小到到大，也取取得了初步步發(fā)展。根根據(jù)聯(lián)合國國貿(mào)發(fā)會議議《世界投資報報告》統(tǒng)計，我國國跨國并購購額2000年為22.5億美元，占占當(dāng)年我國國吸收外商商直接投資資額407.2億美元的5.5%；2004年為67.6億美元，占占當(dāng)年外商商直接投資資額606.3億美元的11%。二、我國外外資并購政政策的完善善過程（一）2003年以前的外外資并購政政策1.1994年7月1日實施的《公司法》1994年7月1日實施的《公司法》首次提到了了公司合并并，《公司法》第182條規(guī)定，公公司合并或或者分立，，應(yīng)當(dāng)由公公司的股東東會作出決決議。第第184條規(guī)定，公公司合并可可以采取吸吸收合并和和新設(shè)合并并兩種形式式。公司合合并時，合合并各方的的債權(quán)、債債務(wù)，應(yīng)當(dāng)當(dāng)由合并后后存續(xù)的公公司或者新新設(shè)的公司司承繼。2、1995年4號文由于上市公公司的經(jīng)營營相對要規(guī)規(guī)范一些，，我國外資資并購最早早出現(xiàn)在上上市公司中中，1995年上市公司司中出現(xiàn)了了一些被外外國投資者者收購股權(quán)權(quán)的案例，，如北旅股股份被日本本企業(yè)收購購25％股權(quán)。由由于當(dāng)時外外資并購的的政策基本本上還屬空空白，1995年9月23日國務(wù)院辦辦公廳轉(zhuǎn)發(fā)發(fā)原國務(wù)院院證券委員員會《關(guān)于暫停將將上市公司司國家股和和法人股轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓給予外外商請示的的通知》（國辦發(fā)[1995]4號文），文件規(guī)定：：“在國家家有關(guān)上市市公司國家家股和法人人股管理辦辦法頒布之之前，任何何單位一律律不準(zhǔn)向外外商轉(zhuǎn)讓上上市公司的的國家股和和法人股””。由此，政策策上對外資資并購實施施了凍結(jié)，，盡管幾年年里上市公公司中也有有過一些違違規(guī)并購的的現(xiàn)象。3.1998年9月原國家經(jīng)經(jīng)貿(mào)委發(fā)布布《關(guān)于國有企企業(yè)利用外外商投資進進行資產(chǎn)重重組的暫行行規(guī)定》。4.1999年8月原國家經(jīng)經(jīng)貿(mào)委頒布布《外商收購國國有企業(yè)的的暫行規(guī)定定》5.2001年11月原外經(jīng)貿(mào)貿(mào)部和證監(jiān)監(jiān)會聯(lián)合發(fā)發(fā)布《關(guān)于上市公公司涉及外外商投資有有關(guān)問題的的若干意見見》6.2001年11月22日對外貿(mào)易易經(jīng)濟合作作部和國家家工商行政政管理總局局聯(lián)合發(fā)布布了關(guān)于修修改《關(guān)于外商投投資企業(yè)合合并與分立立的規(guī)定》7.2002年11月4日中國證監(jiān)監(jiān)會、財政政部和原國國家經(jīng)貿(mào)委委聯(lián)合發(fā)布布《關(guān)于向外商商轉(zhuǎn)讓上市市公司國有有股和法人人股有關(guān)問問題的通知知》8.2002年11月原國家經(jīng)經(jīng)貿(mào)委、財財政部、工工商總局和和國家外匯匯管理局聯(lián)聯(lián)合發(fā)布《利用外資改改組國有企企業(yè)暫行規(guī)規(guī)定》9.2002年11月證監(jiān)會和和人民銀行行聯(lián)合發(fā)布布了《合格境外機機構(gòu)投資者者境內(nèi)證券券投資管理理暫行辦法法》，允許合格格境外投資資者通過托托管銀行投投資于境內(nèi)內(nèi)A股市場。外外資可以通通過QFII名正言順地地進入A股市場。小資料：QFIIQFII（QualifiedForeignInstitutionalInvestors）合格的境境外機構(gòu)投投資者的簡簡稱，QFII機制是指外外國專業(yè)投投資機構(gòu)到到境內(nèi)投資資的資格認(rèn)認(rèn)定制度。。作為一種過過渡性制度度安排，QFII制度是在資本項項目尚未完完全開放的的國家和地地區(qū)，實現(xiàn)現(xiàn)有序、穩(wěn)穩(wěn)妥開放證證券市場的的特殊通道道。包括韓國、臺灣、印度和巴西西等市市場場的的經(jīng)經(jīng)驗驗表表明明，，在在貨貨幣幣未未自自由由兌兌換換時時，，QFII不失失為為一一種種通通過過資資本本市市場場穩(wěn)穩(wěn)健健引引進進外外資資的的方方式式。。QFII是一一國國在在貨貨幣幣沒沒有有實實現(xiàn)現(xiàn)完完全全可可自自由由兌兌換換、、資資本本項項目目尚尚未未開開放放的的情情況況下下，，有有限限度度地地引引進進外外資資、、開開放放資資本本市市場場的的一一項項過過渡渡性性的的制制度度。。這這種種制制度度要要求求外外國國投投資資者者若若要要進進入入一一國國證證券券市市場場，，必必須須符符合合一一定定的的條條件件，，得得到到該該國國有有關(guān)關(guān)部部門門的的審審批批通通過過后后匯匯入入一一定定額額度度的的外外匯匯資資金金，，并并轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)換換為為當(dāng)當(dāng)?shù)氐刎涁泿艓牛?，通通過過嚴(yán)嚴(yán)格格監(jiān)監(jiān)管管的的專專門門賬賬戶戶投投資資當(dāng)當(dāng)?shù)氐刈C證券券市市場場。。（二二））2003年以以后后的的外外資資并并購購政政策策1.2003年3月7日原外經(jīng)經(jīng)貿(mào)部、、國家稅稅務(wù)總局局、國家家工商行行政管理理總局、、國家外外匯管理理總局聯(lián)聯(lián)合發(fā)布布《外國投資資者并購購境內(nèi)企企業(yè)暫行行規(guī)定》(4月12日施行)。這是我我國涉及及外資并并購的一一個標(biāo)志志性法規(guī)規(guī)。是第第一部直直接規(guī)范范外資并并購的行行政規(guī)章章。2.2003年5月國家稅稅務(wù)總局局頒布《關(guān)于外國國投資者者并購境境內(nèi)企業(yè)業(yè)股權(quán)有有關(guān)稅收收問題的的通知》通過近幾幾年外資資并購發(fā)發(fā)展的實實踐，隨隨著外資資并購境境內(nèi)企業(yè)業(yè)的增加加，在審審批監(jiān)管管、資產(chǎn)產(chǎn)評估、、防止國國有資產(chǎn)產(chǎn)流失、、反壟斷斷等方面面也出現(xiàn)現(xiàn)了一些些問題，，顯現(xiàn)出出原來的的法規(guī)不不夠細(xì)化化和全面面。3.2006年8月8日，在《暫行規(guī)定定》的基礎(chǔ)上上修改制制定的《關(guān)于外國國投資者者并購境境內(nèi)企業(yè)業(yè)的規(guī)定定》（以下簡簡稱《規(guī)定》），由商商務(wù)部、、國務(wù)院院國有資資產(chǎn)監(jiān)督督管理委委員會、、國家稅稅務(wù)總局局、國家家工商行行政管理理總局、、中國證證券監(jiān)督督管理委委員會、、國家外外匯管理理局等6部委聯(lián)合頒頒布，新《規(guī)定》于同年9月8日實施。第三節(jié)外資并購的的基本原則則與制度一、外國投投資者并購購境內(nèi)企業(yè)業(yè)的概念與與規(guī)定的適適用范圍1.外國投資者者并購境內(nèi)內(nèi)企業(yè)的概概念√外國投資者者并購境內(nèi)內(nèi)企業(yè)，系系指外國投投資者購買買境內(nèi)非外外商投資企企業(yè)(以下稱“境境內(nèi)公司””)股東的股權(quán)權(quán)或認(rèn)購境境內(nèi)公司增增資，使該該境內(nèi)公司司變更設(shè)立立為外商投投資企業(yè)(以下稱“股股權(quán)并購””);或者，外國國投資者設(shè)設(shè)立外商投投資企業(yè)，，并通過該該企業(yè)協(xié)議議購買境內(nèi)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)且運營該該資產(chǎn)，或或，外國投投資者協(xié)議議購買境內(nèi)內(nèi)企業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)，并以該該資產(chǎn)投資資設(shè)立外商商投資企業(yè)業(yè)運營該資資產(chǎn)(以下稱“資資產(chǎn)并購””)。2.《《規(guī)定》的適用用范圍圍（1）外國國投資資者通通過股股權(quán)并并購購購買境境內(nèi)非非外商商投資資企業(yè)業(yè)股東東的股股權(quán)或或認(rèn)購購境內(nèi)內(nèi)公司司增資資，使使該境境內(nèi)公公司變變更設(shè)設(shè)立為為外商商投資資企業(yè)業(yè)；（2）外國國投資資者設(shè)設(shè)立外外商投投資企企業(yè)，，并通通過該該企業(yè)業(yè)協(xié)議議購買買境內(nèi)內(nèi)企業(yè)業(yè)資產(chǎn)產(chǎn)且運運營該該資產(chǎn)產(chǎn)；（3）外國國投資資者通通過資資產(chǎn)并并購協(xié)協(xié)議購購買境境內(nèi)企企業(yè)資資產(chǎn)，，并以以該資資產(chǎn)投投資設(shè)設(shè)立外外商投投資企企業(yè)運運營該該資產(chǎn)產(chǎn)；（4）外國國投資資者在在中國國境內(nèi)內(nèi)依法法設(shè)立立的投投資性性公司司并購購境內(nèi)內(nèi)企業(yè)業(yè)；（5）外國國投資資者購購買境境內(nèi)外外商投投資企企業(yè)股股東的的股權(quán)權(quán)或認(rèn)認(rèn)購境境內(nèi)外外商投投資企企業(yè)增增資的的，適適用現(xiàn)現(xiàn)行外外商投投資企企業(yè)法法律、、行政政法規(guī)規(guī)和外外商投投資企企業(yè)投投資者者股權(quán)權(quán)變更更的相相關(guān)規(guī)規(guī)定，，其中中沒有有規(guī)定定的，，參照照本規(guī)規(guī)定辦辦理；；（6）外國國投資資者通通過其其在中中國設(shè)設(shè)立的的外商商投資資企業(yè)業(yè)合并并或收收購境境內(nèi)企企業(yè)的的，適適用關(guān)關(guān)于外外商投投資企企業(yè)合合并與與分立立的相相關(guān)規(guī)規(guī)定和和關(guān)于于外商商投資資企業(yè)業(yè)境內(nèi)內(nèi)投資資的相相關(guān)規(guī)規(guī)定，，其中中沒有有規(guī)定定的，，參照照本規(guī)規(guī)定辦辦理；；（7）外國國投資資者并并購境境內(nèi)有有限責(zé)責(zé)任公公司并并將其其改制制為股股份有有限公公司的的，或或者境境內(nèi)公公司為為股份份有限限公司司的，，適用用關(guān)于于設(shè)立立外商商投資資股份份有限限公司司的相相關(guān)規(guī)規(guī)定，，其中中沒有有規(guī)定定的，，適用用本規(guī)規(guī)定；；香港港特別別行政政區(qū)、、澳門門特別別行政政區(qū)和和臺灣灣地區(qū)區(qū)的投投資者者并購購境內(nèi)內(nèi)其他他地區(qū)區(qū)的企企業(yè)，，參照照本規(guī)規(guī)定辦辦理。。二、《規(guī)定》的基本原則√1.遵循公平合理、等等價有償、誠誠實信用的原原則外國投資者并并購境內(nèi)企業(yè)業(yè)應(yīng)遵守中國國的法律、行行政法規(guī)和規(guī)規(guī)章，遵循公公平合理、等等價有償、誠誠實信用的原原則，不得造造成過度集中中、排除或限限制競爭，不不得擾亂社會會經(jīng)濟秩序和和損害社會公公共利益不得得導(dǎo)致國內(nèi)資資產(chǎn)流失。2.符合投資主體體資格及相關(guān)關(guān)政策外國投資者并并購境內(nèi)企業(yè)業(yè)，應(yīng)符合中中國法律、行行政法規(guī)和規(guī)規(guī)章對投資者者資格的要求求及產(chǎn)業(yè)、土土地、環(huán)保等等政策，同時時還要符合《外商商投投資資產(chǎn)產(chǎn)業(yè)業(yè)指指導(dǎo)導(dǎo)目目錄錄》的要要求求。。3.符合合國國有有資資產(chǎn)產(chǎn)管管理理規(guī)規(guī)定定外國國投投資資者者并并購購境境內(nèi)內(nèi)企企業(yè)業(yè)涉涉及及企企業(yè)業(yè)國國有有產(chǎn)產(chǎn)權(quán)權(quán)轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓讓和和上上市市公公司司國國有有股股權(quán)權(quán)管管理理事事宜宜的的，，應(yīng)應(yīng)當(dāng)當(dāng)遵遵守守國國有有資資產(chǎn)產(chǎn)管管理理的的相相關(guān)關(guān)規(guī)規(guī)定定。。4.依法法登登記記外國國投投資資者者并并購購境境內(nèi)內(nèi)企企業(yè)業(yè)設(shè)設(shè)立立外外商商投投資資企企業(yè)業(yè)，，應(yīng)應(yīng)依依照照本本規(guī)規(guī)定定經(jīng)經(jīng)審審批批機機關(guān)關(guān)批批準(zhǔn)準(zhǔn)，，向向登登記記管管理理機機關(guān)關(guān)辦辦理理變變更更登登記記或或設(shè)設(shè)立立登登記記。。如果果被被并并購購企企業(yè)業(yè)為為境境內(nèi)內(nèi)上上市市公公司司，，還還應(yīng)應(yīng)根根據(jù)據(jù)《外國國投投資資者者對對上上市市公公司司戰(zhàn)戰(zhàn)略略投投資資管管理理辦辦法法》，向向國國務(wù)務(wù)院院證證券券監(jiān)監(jiān)督督管管理理機機構(gòu)構(gòu)辦辦理理相相關(guān)關(guān)手手續(xù)續(xù)。。4.遵守守國國家家外外匯匯政政策策外國國投投資資者者并并購購境境內(nèi)內(nèi)企企業(yè)業(yè)所所涉涉及及的的各各方方當(dāng)當(dāng)事事人人應(yīng)應(yīng)遵遵守守中中國國有有關(guān)關(guān)外外匯匯管管理理的的法法律律和和行行政政法法規(guī)規(guī)，，及及時時向向外外匯匯管管理理機機關(guān)關(guān)辦辦理理各各項項外外匯匯核核準(zhǔn)準(zhǔn)、、登登記記、、備備案案及及變變更更手手續(xù)續(xù)。。三、政政策限限制(1)對境內(nèi)內(nèi)企業(yè)業(yè)境外外上市市和權(quán)權(quán)益在在境外外上市市的境境內(nèi)公公司的的限制制.包括括以以““紅紅籌籌形形式式””直直接接上上市市或或““海海外外買買殼殼””間間接接形形式式：：限限制制紅紅籌籌形形式式，，以以紅紅籌籌形形式式特特殊殊目目的的公公司司境境外外上上市市交交易易，，應(yīng)應(yīng)經(jīng)經(jīng)國國務(wù)務(wù)院院證證券券監(jiān)監(jiān)督督管管理理機機構(gòu)構(gòu)批批準(zhǔn)準(zhǔn)。。外外國國投投資資者者可可以以以以股股權(quán)權(quán)作作為為支支付付手手段段并并購購境境內(nèi)內(nèi)公公司司，，并并規(guī)規(guī)定定了了以以股股權(quán)權(quán)并并購購的的條條件件；；限限制制海海外外買買殼殼，，““特特殊殊目目的的公公司司””進進了了““特特殊殊的的規(guī)規(guī)定定””。。境境外外公公司司的的股股權(quán)權(quán)應(yīng)應(yīng)在在境境外外公公開開合合法法證證券券交交易易商商場場（（柜柜臺臺交交易易市市場場除除外外））掛掛牌牌交交易易，，限限制制了了買買殼殼公公司司的的類類型型，，將將OTCBB場外外證證券券交交易易行行情情招招示示板板市市場場，，也也納納入入在在限限制制之之列列；；特特殊殊目目的的公公司司的的境境外外上上市市融融資資收收入入，，應(yīng)應(yīng)按按照照報報送送外外匯匯管管理理機機關(guān)關(guān)備備案案的的調(diào)調(diào)回回計計劃劃，，根根據(jù)據(jù)現(xiàn)現(xiàn)行行外外匯匯管管理理規(guī)規(guī)定定調(diào)調(diào)回回境境內(nèi)內(nèi)使使用用；；什么么是是OTCBB美國國場場外外柜柜臺臺交交易易系系統(tǒng)統(tǒng)（（OvertheCounterBulletinBoard，OTCBB）（（簡簡稱稱OTCBB）OTCBB即場場外外柜柜臺臺交交易易系系統(tǒng)統(tǒng)（（OvertheCounterBulletinBoard），，又又稱稱布布告告欄欄市市場場，，是是由由NASDAQ的管管理理者者全全美美證證券券商商協(xié)協(xié)會會（（NASD）所所管管理理的的一一個個交交易易中中介介系系統(tǒng)統(tǒng)。。OTCBB帶有有典典型型的的第第三三層層次次市市場場的的特特征征。。OTCBB與眾多的的創(chuàng)業(yè)板板相比具具有真正正的創(chuàng)業(yè)業(yè)板特征征：零散散、小規(guī)規(guī)模、簡簡單的上上市程序序以及較較低的費費用。什么是紅紅籌股紅籌股這這一概念念誕生于于90年代初期期的香港港證券市市場。中華人民民共和國國在國際上有時時被稱為紅色色中國，相應(yīng)應(yīng)地，香港和和國際投資者者把在境外注注冊、在香港港上市的那些些帶有中國大大陸概念的股股票稱為紅籌籌股。本世紀(jì)紀(jì)以來在美國、新加坡以紅籌模式上上市的公司也也越來越多，，紅籌股的概概念便延伸為為在海外注冊冊、在海外上上市，帶有中中國大陸概念念的股票。買殼上市的基基本思路:非上市公司選選擇、收購一一家海外上市市公司,然后利用這家家上市公司的的上市條件,將公司的優(yōu)良良資產(chǎn)通過配配股、收購、、置換等方式式注入上市公公司。整個運運作途徑可以以概括為:買殼--借殼,即先買殼再借借殼。什么是海外買買殼？案例：2001年8月,紐約納斯達(dá)克克柜臺交易系系統(tǒng)上一家名名為“泛亞達(dá)達(dá)國際公司””的上市企業(yè)業(yè)經(jīng)股東大會會同意,正式改名為““明華集團國國際控股有限限公司”(交易代碼由PNGR改為MGHA)。深圳明華通通過一系列令令人眼花繚亂亂的“資本運運作”,巧妙地通過OTCBB找到了他們發(fā)發(fā)展環(huán)保汽車車項目所需的的巨額資金,為中國中小企企業(yè)向國際資資本市場取““血”完成了了一個成功的的范例。“深圳明華””對“泛亞達(dá)達(dá)國際公司””的收購是采采取的反向展展?是上市公司收收購明華國際際公司的股權(quán)權(quán),或者說通過明明華資產(chǎn)的注注入來完成上上市重組的。。但對外公開開說的是通過過兩公司合并并來完成的。?！胺簛嗊_(dá)國際際公司”原來是一個個巴西籍美美國人創(chuàng)辦辦的一家科科技公司,1996年在紐約納納斯達(dá)克上上市,核定的4000萬股還沒有有發(fā)行完畢畢,就掉入小資資本市場,而且這許多多年也就呆呆在小資本本市場內(nèi)一一動不動,股價只能維維持在1美元這最基基本的生死死線上。深深圳明華和和他的合伙伙人先以極極低的價格格(不到40萬美元)、以個人的的名義收購購了“泛亞亞達(dá)國際公公司”70％股份,取得了對該該公司的絕絕對控股權(quán)權(quán),然后由董事事會決定,將明華(香港)公司并入““泛亞達(dá)國國際公司””。再將““泛亞達(dá)國國際公司””改名為““明華集團團國際控股股有限公司司”,因為明華公公司對深圳圳明華投資資公司和深深圳明華環(huán)環(huán)保汽車有有限公司之之間有著控控股的關(guān)系系,實際上明華華集團的環(huán)環(huán)保汽車公公司已經(jīng)間間接在納斯斯達(dá)克成功功上市。深圳明華華在完成成“曲線線上市””后的第第一件事事情,就是宣布布“明華華國際””擴股2億,首期擴充充3000萬股,發(fā)行價格格每股2．5美元,全部以2美元的價價格批給給芝加哥哥投資集集團總承承銷。在在納斯達(dá)達(dá)克小資資本市場場“明華華國際””的交易易價格已已經(jīng)上漲漲到3美元以上上。新《規(guī)定》與舊《暫行規(guī)定定》相比有以以下一些些特點。1、從產(chǎn)業(yè)業(yè)、土地地、環(huán)保保等方面面細(xì)化了了對投資資者的要要求新新《規(guī)定》第四條規(guī)規(guī)定，外外國投資資者并購購境內(nèi)企企業(yè)，應(yīng)應(yīng)符合中中國法律律、行政政法規(guī)和和規(guī)章對對投資者者資格的的要求及及產(chǎn)業(yè)、、土地、、環(huán)保等等政策。。依照照《外商投資資產(chǎn)業(yè)指指導(dǎo)目錄錄》不允許外外國投資資者獨資資經(jīng)營的的產(chǎn)業(yè)，，并購不不得導(dǎo)致致外國投投資者持持有企業(yè)業(yè)的全部部股權(quán)；；需由中中方控股股或相對對控股的的產(chǎn)業(yè)，，該產(chǎn)業(yè)業(yè)的企業(yè)業(yè)被并購購后，仍仍應(yīng)由中中方在企企業(yè)中占占控股或或相對控控股地位位；禁止止外國投投資者經(jīng)經(jīng)營的產(chǎn)產(chǎn)業(yè)，外外國投資資者不得得并購從從事該產(chǎn)產(chǎn)業(yè)的企企業(yè)。被被并購購境內(nèi)企企業(yè)原有有所投資資企業(yè)的的經(jīng)營范范圍應(yīng)符符合有關(guān)關(guān)外商投投資產(chǎn)業(yè)業(yè)政策的的要求；；不符合合要求的的，應(yīng)進進行調(diào)整整。而而舊舊《暫行規(guī)定定》中的內(nèi)容容沒有如如此具體體，可操操作性不不如新《規(guī)定》強。2、對投資資比例的的規(guī)定更更加明確確新《規(guī)定》第九條規(guī)規(guī)定，外外國投資資者在并并購后所所設(shè)外商商投資企企業(yè)注冊冊資本中中的出資資比例高高于25%的，該企企業(yè)享受受外商投投資企業(yè)業(yè)待遇。。外國投投資者在在并購后后所設(shè)外外商投資資企業(yè)注注冊資本本中的出出資比例例低于25%的，除法法律和行行政法規(guī)規(guī)另有規(guī)規(guī)定外，，該企業(yè)業(yè)不享受受外商投投資企業(yè)業(yè)待遇，，其舉借借外債按按照境內(nèi)內(nèi)非外商商投資企企業(yè)舉借借外債的的有關(guān)規(guī)規(guī)定辦理理。審批批機關(guān)向向其頒發(fā)發(fā)加注““外資比比例低于于25%””字樣的外外商投資資企業(yè)批批準(zhǔn)證書書（以下下稱“批批準(zhǔn)證書書”）。。這比舊《暫行規(guī)定定》的同內(nèi)容容更為明明確。3、以境外外設(shè)立的的公司名名義并購購境內(nèi)公公司報商商務(wù)部審審批新《規(guī)定》第十一條條規(guī)定，，境內(nèi)公公司、企企業(yè)或自自然人以以其在境境外合法法設(shè)立或或控制的的公司名名義并購購與其有有關(guān)聯(lián)關(guān)關(guān)系的境境內(nèi)的公公司，應(yīng)應(yīng)報商務(wù)務(wù)部審批批。當(dāng)當(dāng)事人不不得以外外商投資資企業(yè)境境內(nèi)投資資或其他他方式規(guī)規(guī)避前述述要求。。這這在舊舊《暫行規(guī)定定》中沒有提提及，旨旨在加強強監(jiān)管境境內(nèi)資產(chǎn)產(chǎn)尤其是是國有資資產(chǎn)以并并購名義義向境外外流失。。4、新添四四個關(guān)鍵鍵詞新《規(guī)定》第十二條條規(guī)定，，外國投投資者并并購境內(nèi)內(nèi)企業(yè)并并取得實實際控制制權(quán)，涉涉及重點點行業(yè)、、存在影影響或可可能影響響國家經(jīng)經(jīng)濟安全全因素或或者導(dǎo)致致?lián)碛旭Y馳名商標(biāo)標(biāo)或中華華老字號號的境內(nèi)內(nèi)企業(yè)實實際控制制權(quán)轉(zhuǎn)移移的，當(dāng)當(dāng)事人應(yīng)應(yīng)就此向向商務(wù)部部進行申申報。當(dāng)當(dāng)事人未未予申報報，但其其并購行行為對國國家經(jīng)濟濟安全造造成或可可能造成成重大影影響的，，商務(wù)部部可以會會同相關(guān)關(guān)部門要要求當(dāng)事事人終止止交易或或采取轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓相關(guān)關(guān)股權(quán)、、資產(chǎn)或或其他有有效措施施，以消消除并購購行為對對國家經(jīng)經(jīng)濟安全全的影響響。重點行行業(yè)、、國家家經(jīng)濟濟安全全、馳馳名商商標(biāo)、、中華華老字字號這這四個個關(guān)鍵鍵詞是是新《規(guī)定》新添的的，涉涉及這這些方方面的的外資資并購購應(yīng)向向商務(wù)務(wù)部進進行申申報，，地方方商務(wù)務(wù)機構(gòu)構(gòu)不可可直接接審批批。這這是根根據(jù)外外資并并購發(fā)發(fā)展過過程中中出現(xiàn)現(xiàn)的一一些新新問題題所制制定的的對策策，是是舊《暫行規(guī)規(guī)定》中沒有有提及及的。。不不過，，這并并不表表明重重點行行業(yè)的的企業(yè)業(yè)不可可以進進行外外資并并購，，只是是應(yīng)接接受更更高一一級商商務(wù)主主管部部門及及有關(guān)關(guān)部門門的嚴(yán)嚴(yán)格監(jiān)監(jiān)管，，以不不影響響我國國重點點行業(yè)業(yè)的健健康發(fā)發(fā)展。。5、資產(chǎn)產(chǎn)評估估應(yīng)采采用國國際通通行的的評估估方法法新《規(guī)定》第十四四條規(guī)規(guī)定，，并購購當(dāng)事事人應(yīng)應(yīng)以資資產(chǎn)評評估機機構(gòu)對對擬轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)讓的的股權(quán)權(quán)價值值或擬擬出售售資產(chǎn)產(chǎn)的評評估結(jié)結(jié)果作作為確確定交交易價價格的的依據(jù)據(jù)。并并購當(dāng)當(dāng)事人人可以以約定定在中中國境境內(nèi)依依法設(shè)設(shè)立的的資產(chǎn)產(chǎn)評估估機構(gòu)構(gòu)。資資產(chǎn)評評估應(yīng)應(yīng)采用用國際際通行行的評評估方方法。。禁止止以明明顯低低于評評估結(jié)結(jié)果的的價格格轉(zhuǎn)讓讓股權(quán)權(quán)或出出售資資產(chǎn)，，變相相向境境外轉(zhuǎn)轉(zhuǎn)移資資本。。外外國投投資者者并購購境內(nèi)內(nèi)企業(yè)業(yè)，導(dǎo)導(dǎo)致以以國有有資產(chǎn)產(chǎn)投資資形成成的股股權(quán)變變更或或國有有資產(chǎn)產(chǎn)產(chǎn)權(quán)權(quán)轉(zhuǎn)移移時，，應(yīng)當(dāng)當(dāng)符合合國有有資產(chǎn)產(chǎn)管理理的有有關(guān)規(guī)規(guī)定。。資產(chǎn)評估方方面基本沿沿襲了舊《暫行規(guī)定》的內(nèi)容，但但更強調(diào)并并購國有資資產(chǎn)既要按按國際通行行方法評估估，又要符符合國有資資產(chǎn)管理的的有關(guān)規(guī)定定。6、新增“換換股并購””條款新《規(guī)定》第四章全部部內(nèi)容為新新增添的““換股并購購”方面的的條款，新新《規(guī)定》對“外國投投資者以股股權(quán)作為支支付手段并并購境內(nèi)公公司”之““換股并購購”的定義義、條件、、范圍以及及并購顧問問和并購顧顧問報告等等都做了明明確規(guī)定。。新《規(guī)定》的該章節(jié)節(jié)制定了了對于特特殊目的的公司的的特別規(guī)規(guī)定，第第三十九九條規(guī)定定，特殊殊目的公公司系指指中國境境內(nèi)公司司或自然然人為實實現(xiàn)以其其實際擁擁有的境境內(nèi)公司司權(quán)益在在境外上上市而直直接或間間接控制制的境外外公司。。特殊目目的公司司為實現(xiàn)現(xiàn)在境外外上市，，其股東東以其所所持公司司股權(quán)，，或者特特殊目的的公司以以其增發(fā)發(fā)的股份份，作為為支付手手段，購購買境內(nèi)內(nèi)公司股股東的股股權(quán)或者者境內(nèi)公公司增發(fā)發(fā)的股份份的適用用本規(guī)定定。第四四十條規(guī)規(guī)定，特特殊目的的公司境境外上市市交易，，應(yīng)經(jīng)國國務(wù)院證證券監(jiān)督督管理機機構(gòu)批準(zhǔn)準(zhǔn)。第四四十二條條規(guī)定，，境內(nèi)公公司在境境外設(shè)立立特殊目目的公司司，應(yīng)向向商務(wù)部部申請辦辦理核準(zhǔn)準(zhǔn)手續(xù)。。新《規(guī)定》第四十三條規(guī)規(guī)定，特殊目目的公司境外外上市的股票票發(fā)行價總值值，不得低于于其所對應(yīng)的的經(jīng)中國有關(guān)關(guān)資產(chǎn)評估機機構(gòu)評估的被被并購境內(nèi)公公司股權(quán)的價價值。第四十十七條規(guī)定，，境內(nèi)公司應(yīng)應(yīng)自特殊目的的公司或與特特殊目的公司司有關(guān)聯(lián)關(guān)系系的境外公司司完成境外上上市之日起30日內(nèi)，向商務(wù)務(wù)部報告境外外上市情況和和融資收入調(diào)調(diào)回計劃，境境內(nèi)公司還應(yīng)應(yīng)向外匯管理理機關(guān)報送融融資收入調(diào)回回計劃，由外外匯管理機關(guān)關(guān)監(jiān)督實施。?！皳Q股并購””方面的內(nèi)容容曾是我國外外資并購法規(guī)規(guī)中的一項空空白