第01章 民事訴訟與民事訴訟法

第一章民事訴訟與民事訴訟法問題1、為什么要學習民事訴訟法？（或民事訴訟法都有哪些重要內容，值得我們用90課時來學習？）1、現(xiàn)實要求：法學專業(yè)必修課，司法考試占70分左右。2、法律人的基本素質要求：

法律的生命不在于邏輯，而在于經(jīng)驗（helifeoflawdoesn‘tlieinlogic,butinexperience）——霍姆斯。3、現(xiàn)代市民解決糾紛所必需。毛澤東：“沒有什么事物是不包含矛盾的，沒有矛盾就沒有世界?！庇忻芫陀屑m紛。問題2、怎樣才能學好民事訴訟法？1、思想重視，端正態(tài)度。2、掌握學習方法。3、要有抽絲剝繭的耐心和水滴石穿的恒心。4、注重對知識的總體把握，不鉆牛角尖。以發(fā)展的心態(tài)，正視法律、司法解釋之間的沖突，注重總體掌握。初學者學習民事訴訟法的方法1、準備一本適合學習的法規(guī)匯編。熟悉其中的《民訴法》、《<民訴法>解釋》和《證據(jù)規(guī)定》等幾個司法解釋。2、做2002年以來歷年司法考試中有關民事訴訟法的題目。3、做一些民事訴訟法練習題。4、看真實的開庭錄像，積極參與模擬法庭訓練。第一節(jié)民事糾紛解決機制一、民事糾紛的定義民事糾紛，也叫民事爭議，是指平等主體之間發(fā)生的，以民事權利義務為內容的糾紛。民事糾紛的主要特征1、它發(fā)生在平等主體之間（或主體之間法律地位平等）；2、它以民事權利義務關系為內容；3、它的解決具有可處分性。4、它以違反民事實體法的規(guī)定為形成原因。（涉及到先有程序法還是先有實體法的爭議，現(xiàn)在多數(shù)訴訟法學者不認可此特征）民事糾紛的傳統(tǒng)的簡單分類1、財產關系（或財產權益）方面的民事糾紛2、人身關系（或人身權益）方面的民事糾紛民事糾紛在實踐中的詳細分類：

案由分類法《民事案件案由規(guī)定》規(guī)定了四級案由。多數(shù)案由后綴為“···糾紛”。一級案由分為10大部分；二級案由43類；三級案由424種；部分第三級案由項下列出了部分第四級案由?！睹袷掳讣赣梢?guī)定》現(xiàn)在適用的是2011年第一次修正版二、民事糾紛的處理機制1．自力救濟：自決與和解2．社會救濟：調解與仲裁3．公力救濟：民事訴訟（含海事訴訟）自決與和解特點：在無第三方主體介入的情況下，運用自身力量或通過協(xié)商達成協(xié)議解決糾紛。例如：18世紀法國人的決斗；現(xiàn)代的留置權的行使；黑社會的砍人等等調解與仲裁共同點：作為社會力量的第三者介入，解決糾紛。不同點：調解更多的體現(xiàn)了主體的意愿；仲裁還體現(xiàn)了仲裁者的意愿。調解《人民調解法》（2011年1月1日起施行）（之前：國務院頒行的《人民調解委員會組織條例》19890617，已廢止，被《人民調解法》代替）司法部：《人民調解工作若干規(guī)定》（20021101）仲裁《仲裁法》：1995年9月1日起施行（主要適用民商事案件?；橐觥⑹震B(yǎng)、監(jiān)護、扶養(yǎng)、繼承糾紛不能仲裁）《勞動爭議調解仲裁法》：2008年5月1日起施行《農村土地承包經(jīng)營糾紛調解仲裁法》：2010年1月1日起施行ADR即AlternativeDisputeResolution，意為代替性糾紛解決方式（當前世界各國通用的ADR直譯），或稱為非訴訟糾紛解決方式（強調其區(qū)別于訴訟的功能和性質），源于美國30年代勞動爭議的解決，原指本世紀發(fā)展起來的各種訴訟外糾紛解決方式的總稱，現(xiàn)在已引申為對世界各國普遍存在的、民事訴訟制度以外的非訴訟糾紛解決方式或機制的總稱。ADR的主要形式：第一，談判（交涉Negotiation）第二，調解（MediationConciliation）第三，仲裁（Arbitration）第四，其他形式第二節(jié)民事訴訟一、民事訴訟的概念和特點（一）訴訟的概念民事訴訟，是指人民法院在雙方當事人和其他訴訟參與人的參加下，審理和解決民事案件的活動，以及由這些活動所發(fā)生的各種訴訟關系的總和。民事訴訟的特點：1．嚴格依照法律規(guī)定進行。2、法院的審判活動在訴訟過程中起重要作用。法院的審判活動對訴訟的發(fā)生、變更和消滅具有決定性的意義。3、階段性和連續(xù)性。二、民事訴訟的目的本部分自學了解。擬考訴訟法研究生的同學可深入關注一下。擬考法院系統(tǒng)公務員的同學可聯(lián)系近幾年法院提出的宣傳口號來思考。我國學者對民事訴訟目的問題的主要觀點：1、解決糾紛和保護民事權益相關論文：陳剛、翁曉斌《論民事訴訟的目的》，載《南京大學法學評論》1997年第1期。2、解決民事糾紛相關論文：劉榮軍《論民事訴訟的目的》，載《政法論壇》1997年第5期。3、程序保障相關論文：章武生、吳澤勇《論民事訴訟的目的》，載《中國法學》1998年第6期。4、利益保障相關論文：李祖軍、田毅平《民事訴訟目的論綱》，載《現(xiàn)代法學》1998年第5期。三、民事訴訟模式本部分自學了解。擬考訴訟法研究生的同學可深入關注一下當事人主義與職權主義。擬考法院系統(tǒng)公務員的同學可聯(lián)系法院提出的口號來思考。當事人主義模式和職權主義模式的劃分依據(jù)在訴訟程序的進行（啟動和繼續(xù)）、證據(jù)資料的來源等方面，是尊重和強調當事人的作用還是尊重和強調法院的職權作用。民事審判程序民事執(zhí)行程序民事訴訟附屬程序四、民事訴訟的程序體系結構民事訴訟附屬程序第一、訴前財產保全程序。第二、對民事訴訟中特定事項的復議程序，例如回避。第三、確認仲裁協(xié)議效力的程序。第四、申請撤銷仲裁裁決的程序。第五、裁定承認外國法院判決、裁定和外國仲裁裁決的程序。第三節(jié)民事訴訟法一、民事訴訟法的概念和性質（一）民事訴訟法的概念民事訴訟法是規(guī)定人民法院和其他訴訟參與人在審理民事案件中所進行的訴訟活動，以及由這些活動所發(fā)生的各種訴訟關系的法律規(guī)范的總和。民事訴訟法的狹義與廣義狹義：2013年1月1日起施行的《中華人民共和國民事訴訟法》。《民事訴訟法》按照編、章、節(jié)、條、款、項的體系結構編制，共四編27章284條。廣義的民事訴訟法所有能夠成為民事訴訟法律淵源的法律規(guī)定、司法解釋、行政法規(guī)、規(guī)章等。（見教材目錄前）司法實踐中應用的是廣義的民事訴訟法。民事訴訟法的法律特征部門法程序法基本法民事訴訟法與其他訴訟法的關系民事訴訟：私權訴私權行政訴訟：私權訴公權刑事訴訟：公權訴私權憲法訴訟：公權訴公權（選民資格案件）二、我國民事訴訟法的效力1．對人的效力民事訴訟法第4條：凡在中華人民共和國領域內進行民事訴訟，必須遵守本法。

2．對事的效力民事訴訟法第3條：人民法院受理公民之間、法人之間、其他組織之間以及他們相互之間因財產關系和人身關系提起的民事訴訟，適用本法的規(guī)定。

3．空間效力民事訴訟法第4條4、時間效力：從新原則第四節(jié)民事訴訟法律關系一、民事訴訟法律關系概說（一）民事訴訟法律關系的概念四層含義：1、它發(fā)生在民事訴訟過程中；2、它存在于法院和一切訴訟參與人之間；3、它以訴訟權利義務為內容；4、它受民事訴訟法調整。民事訴訟法律關系的特征1．由審判法律關系和爭訟法律關系構成2．體現(xiàn)了人民法院審判權與當事人訴訟權利的結合。關于民事訴訟法律關系學說的不同流派1．一面關系說原告被告2．二面關系說法院原告被告3．三面關系說法院原告被告?zhèn)鹘y(tǒng)通說4、“多面關系說”民事訴訟法律關系，是指在民事訴訟中形成的，以人民法院與當事人之間的法律關系為主導，人民法院、人民檢察院、當事人、訴訟代理人及其他訴訟參與人相互之間以訴訟權利義務為內容，并受民事訴訟法所調整的一種多面社會關系。民事訴訟法律關系結構（多面說）圖示：法院原告被告其他訴訟參與人其他訴訟參與人其他訴訟參與人訴訟程序二、民事訴訟法律關系的要素（一）民事訴訟法律關系的主體

l．人民法院

2．人民檢察院

3．訴訟參加人（當事人，訴訟代理人）

4．其他訴訟參與人（證人、鑒定人、翻譯人員、勘驗人員等）其他訴訟參與人（包括訴訟代理人、證人、鑒定人、翻譯人員、勘驗人員和協(xié)助執(zhí)行人）訴訟主體法院、檢察院和當事人（包括共同訴訟人、訴訟代表人、訴訟第三人）民事訴訟法律關系主體與訴訟主體關系示意圖（該分類方式無實踐意義，僅供參考）民事訴訟法律關系主體（二）民事訴訟法律關系的內容

（三）民事訴訟法律關系的客體案件事實和爭議的民事實體權利的請求案件事實人民法院生效裁判所認定的事實和適用法律的行為第01章課后問題11年司考卷三35．關于民事訴訟法的性質，下列哪一說法是正確的？A．根據(jù)其調整的社會關系，民事訴訟法是程序法B．根據(jù)其在法律體系中的地位，民事訴訟法是程序法C．根據(jù)其規(guī)定的內容，民事訴訟法是程序法D．根據(jù)公法與私法的劃分標準，民事訴訟法是程序法35答案A．根據(jù)其調整的社會關系，民事訴訟法是程序法B．根據(jù)其在法律體系中的地位，民事訴訟法是程序法C．根據(jù)其規(guī)定的內容，民事訴訟法是程序法D．根據(jù)公法與私法的劃分標準，民事訴訟法是程序法

11年司考卷三36．關于民事仲裁與民事訴訟的區(qū)別，下列哪一選項是正確的？A．具有給付內容的生效判決書都具有執(zhí)行力，具有給付內容的生效裁決書沒有執(zhí)行力B．訴訟中當事人可以申請財產保全，在仲裁中不可以申請財產保全C．仲裁不需對案件進行開庭審理，訴訟原則上要對案件進行開庭審理D．仲裁機構是民間組織，法院是國家機關36答案A．具有給付內容的生效判決書都具有執(zhí)行力，具有給付內容的生效裁決書沒有執(zhí)行力B．訴訟中當事人可以申請財產保全，在仲裁中不可以申請財產保全C．仲裁不需對案件進行開庭審理，訴訟原則上要對案件進行開庭審理D．仲裁機構是民間組織，法院是國家機關02/3/30．下列哪項法律關系是民事訴訟法律關系?A．原告與其代理人之間的法律關系B．證人與被告之間的法律關系C．原告律師與被告律師之間的法律關系D．人民法院與指定的鑒定人之間的法律關系08/3/88多選．民事訴訟與民商事仲裁都是解決民事糾紛的有效方式，但兩者在制度上有所區(qū)別。下列哪些選項是正確的？

A．民事訴訟可以解決各類民事糾紛，仲裁不適用與身份關系有關的民事糾紛B．民事訴訟實行兩審終審，仲裁實行一裁終局