構(gòu)建西北少數(shù)民族地區(qū)法律文化的基本思路,法社會(huì)學(xué)論文

構(gòu)建西北少數(shù)民族地區(qū)法律文化的基本思路,法社會(huì)學(xué)論文(一)民族習(xí)慣法影響深遠(yuǎn)習(xí)慣法長期以來在民族地區(qū)占據(jù)重要地位。習(xí)慣法是人們?cè)谏a(chǎn)、生活中根據(jù)事實(shí)和經(jīng)歷體驗(yàn)，根據(jù)某種社會(huì)權(quán)威和組織確立的具有一定強(qiáng)迫性的、得到當(dāng)?shù)厝似毡檎J(rèn)可的行為規(guī)范。在各民族的發(fā)展經(jīng)過中，習(xí)慣法通過幾代人的傳承、沿襲，影響支配著人們的行為。解放前流行于我們國家青海土族的插牌等都是當(dāng)時(shí)調(diào)整民族關(guān)系的重要習(xí)慣法，違犯者一般要遭到族長、寨老的責(zé)罰直至處死。解放后，由于文化的延續(xù)性，習(xí)慣法并沒有消失。在一些民族地區(qū)十分是直接從原始社會(huì)末期過度到社會(huì)的民族地區(qū)，它們受外界沖擊較小，習(xí)慣法仍活潑踴躍地存在著，并發(fā)揮著重要作用。(二)法律調(diào)控的功能不強(qiáng)習(xí)慣法盛行的一個(gè)結(jié)果，就是制定法往往處于次要地位。當(dāng)?shù)鼐用癜l(fā)生糾紛時(shí)，當(dāng)事人首先想到的是習(xí)慣法對(duì)這個(gè)問題是如何規(guī)定的，而不是國家的制定法會(huì)如何處理。在西北少數(shù)民族的很多地方，人們對(duì)國家制定法，知之甚少，對(duì)制定法的需求也非常微弱。在大多數(shù)情況下主要依靠禁忌、習(xí)慣、道德、族規(guī)宗訓(xùn)來調(diào)整社會(huì)關(guān)系，解決社會(huì)矛盾。西北少數(shù)民族的經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平和很多經(jīng)濟(jì)發(fā)達(dá)地區(qū)、沿海內(nèi)陸地區(qū)相比，還有很大差距。這種差距致使二者對(duì)法律的需求截然不同。后者主要需要調(diào)整經(jīng)濟(jì)關(guān)系的相關(guān)法律，如經(jīng)濟(jì)合同法、公司法、證券法等。這些方面，正是習(xí)慣法的空白區(qū)域。但是，由于西北少數(shù)民族地區(qū)本身經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平有限，對(duì)經(jīng)濟(jì)法規(guī)需求不強(qiáng)，使國家在經(jīng)濟(jì)領(lǐng)域的制定法也沒有能在西北少數(shù)民族地區(qū)發(fā)揮作用。在民族地區(qū)迫切需要法律調(diào)整規(guī)范的社會(huì)關(guān)系，如婚姻、盜竊、森林砍伐、宗族械斗、扶貧救濟(jì)等，民族習(xí)慣法都多有牽涉。能夠講，固然我們的制定法種類繁多，覆蓋了經(jīng)濟(jì)、政治、社會(huì)生活等各方面，但是在西北少數(shù)民族地區(qū)，制定法并沒有如其沿海、內(nèi)陸一樣，發(fā)揮出相應(yīng)的作用。二、西北少數(shù)民族地區(qū)法律文化存在的一些主要問題(一)習(xí)慣法與國家制定法相沖突在西北少數(shù)民族地區(qū)，不少習(xí)慣法對(duì)社會(huì)關(guān)系的調(diào)整方式和國家的制定法是沖突的。比方一些西北少數(shù)民族，至今流行轉(zhuǎn)房婚、早婚、表親婚等，這都是我們國家婚姻法所禁止的。更有甚者，一些地方還存在賠命價(jià)、賠血價(jià)，發(fā)生刑事糾紛后，當(dāng)?shù)鼐用襁€是根據(jù)習(xí)慣法私下解決，將國家制定的刑事法律置之腦后。即便司法機(jī)關(guān)已經(jīng)參與而且判決的案件，當(dāng)時(shí)人仍然可能會(huì)私下根據(jù)習(xí)慣法解決。(二)村規(guī)民約在一定程度上超越法律在西北少數(shù)民族地區(qū)，村規(guī)民約在當(dāng)?shù)卮迕袢后w中，具有很高的威信和社會(huì)效力。大多數(shù)村規(guī)民約都沒有經(jīng)過的認(rèn)可或者審批，以致于出現(xiàn)了一些村規(guī)民約違背國家制定法的情況。比方有些該由公安機(jī)關(guān)處理的刑事案件，也被寫進(jìn)村規(guī)民約，任意規(guī)定處理懲罰標(biāo)準(zhǔn)。村民對(duì)村規(guī)民約的認(rèn)可，導(dǎo)致國家制定法在西北少數(shù)民族地區(qū)被居民的了解和遵守的情況非常不樂觀，同時(shí)，由于當(dāng)?shù)鼐用駥?duì)國家制定法知之甚少，他們?cè)谔幚砑m紛上，對(duì)村規(guī)民約愈加依靠。如此惡性循環(huán)，使國家制定法在西北少數(shù)民族地區(qū)更難推廣和被執(zhí)行。在一些當(dāng)?shù)鼐用裥睦?，甚至村?guī)民約的效力已經(jīng)置于國法至上。比方經(jīng)過公安機(jī)關(guān)處理的案子，村民可能私下并不接受處理結(jié)果，而是根據(jù)村規(guī)民約自行進(jìn)行評(píng)判。村民們對(duì)別人的違法行為，也反映平淡，但是對(duì)于違法村規(guī)民約的人，大家可能會(huì)群情激奮。三、西北少數(shù)民族地區(qū)法律文化存在問題的原因分析(一)法律條文的宏觀性縱觀各國司法實(shí)踐，法律的有效施行必須和當(dāng)?shù)卦敿?xì)情況相適應(yīng)，能夠?yàn)楫?dāng)?shù)鼐用窠鉀Q現(xiàn)實(shí)生活中的各類糾紛和爭議。但是我們國家現(xiàn)前階段，無論是實(shí)體法還是程序法，規(guī)定的都比擬抽象，原則，沒有牽涉到西北少數(shù)民族地區(qū)的實(shí)際情況，和當(dāng)?shù)鼐用裆畹默F(xiàn)實(shí)脫節(jié)。反觀習(xí)慣法或者村規(guī)民約，具有鮮明的地域性，也就是一地一法，非常切合當(dāng)?shù)鼐用竦脑敿?xì)需要。當(dāng)?shù)鼐用駥?duì)法律選擇具有很強(qiáng)的功利性，即能否對(duì)己有現(xiàn)實(shí)的作用。制定法的抽象和宏觀，使西北少數(shù)民族地區(qū)的人們感到無所適從，而村規(guī)民約或者習(xí)慣法已經(jīng)在長久的時(shí)間里，和居民世代共存，融入到當(dāng)?shù)厝说娜粘Ｉ钪?，融入到他們的心靈深處，成為他們生活的一部分。(二)傳統(tǒng)禮文化的影響西北少數(shù)民族地區(qū)固然地處較偏，而且具有鮮明的民族特性和民族文化，但是長期以來，在歷史的發(fā)展洪流中，各民族不斷融合，各少數(shù)民族都遭到了漢族文化的影響。禮在漢文化體系內(nèi)源遠(yuǎn)流長，也在西北少數(shù)民族地區(qū)迸發(fā)出了其影響力。縱觀中國法治歷史，歷朝歷代主要以倫理規(guī)范，而不是法律條文和法律精神治國，即所謂的德主刑輔，人民在處理人際關(guān)系和糾紛、爭論時(shí)，考慮的不是國家的成文法是怎樣規(guī)定的，而且也不是很關(guān)心成文法的是怎樣規(guī)定的，而是通行于社會(huì)之中的倫理義務(wù)是什么。以禮為特征的法文化，已經(jīng)在兩千多年的社會(huì)發(fā)展中融化在各民族的思想意識(shí)和行為規(guī)范里，積淀為一種遺傳基因，成為民族心理的一部分。簡單地以為把法律和法庭推行下去，法律就會(huì)施行運(yùn)轉(zhuǎn)的想法或做法是不符合客觀實(shí)際的。法律文化建設(shè)具有強(qiáng)烈的繼承性和傳承性，是延續(xù)而非斷裂的，所以法律的施行必須回首和尊重法文化的過去，正視傳統(tǒng)留給我們的禮物或者包袱。(三)當(dāng)?shù)亟?jīng)濟(jì)發(fā)展水平落后經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)決定上層建筑，而作為社會(huì)意識(shí)一部分的法律文化同樣受現(xiàn)實(shí)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平的決定。我們國家西北少數(shù)民族地區(qū)地域遼闊，很多地方地廣人稀，交通不便，生態(tài)環(huán)境脆弱。由于長期發(fā)展不平衡加之較為惡劣的地理自然條件制約，西北少數(shù)民族地區(qū)經(jīng)濟(jì)不僅落后于東部地區(qū)，與西部漢民族聚屬地也存在較大差距。但由于體制和嚴(yán)寒、高海拔以及土地貧瘠等原因，今天很多地區(qū)仍不富有，農(nóng)牧民的生活水平尚處在發(fā)展的中低段，落后的經(jīng)濟(jì)發(fā)展極大制約當(dāng)?shù)胤晌幕慕ㄔO(shè)水平。四、構(gòu)建西北少數(shù)民族地區(qū)法律文化的基本思路(一)健全相關(guān)立法，突出地方立法和更好的發(fā)揮民族自治地方立法的作用地方經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)發(fā)展策略要實(shí)事求是、因地制宜。立法、司法是為了給經(jīng)濟(jì)發(fā)展、社會(huì)發(fā)展創(chuàng)造良好的空間環(huán)境，所以地方立法，一定要結(jié)合本地區(qū)主客觀實(shí)際，比方地理因素、歷史傳統(tǒng)、人文特色等，突出個(gè)性。這就要求地方式方法制建設(shè)應(yīng)該在一定程度上區(qū)別于國家整體的法制建設(shè)，因地制宜解決區(qū)域發(fā)展實(shí)際問題。地方式方法律文化必須適應(yīng)區(qū)域的人口、土地、資源等自然地理特點(diǎn)和經(jīng)濟(jì)狀況，離開本地的自然和經(jīng)濟(jì)特色，就等于放棄了地方特色，同樣就失去了其存在的基礎(chǔ)。地方立法的地域性特點(diǎn)決定了地方式方法制建設(shè)的根本點(diǎn)就在于必須從地方不同的地理環(huán)境、人口狀況、風(fēng)俗文化、經(jīng)濟(jì)特點(diǎn)、政治環(huán)境、區(qū)位條件出發(fā)，確定地方立法的思路，突出地方立法的重點(diǎn)，凸顯地方立法的特色。唯有如此，才能具體表現(xiàn)出地方立法的靈魂，才能充分發(fā)揮地方式方法制的各項(xiàng)功能，協(xié)調(diào)地方關(guān)系，解決地方性的問題。(二)保障人權(quán)，進(jìn)一步加強(qiáng)和完善民族區(qū)域自治制度民族區(qū)域自治制度是我們國家特有的一項(xiàng)政治制度，是我們國家根據(jù)本國領(lǐng)土區(qū)域內(nèi)各民族的客觀實(shí)際，采取不同于漢族地區(qū)的特殊政策保衛(wèi)少數(shù)民族人權(quán)的一項(xiàng)基本民族政治制度，目的在于最大限度地知足各少數(shù)民族平等自治、自主管理本民族內(nèi)部事務(wù)的制度。我們國家憲法確定的自治地方分為自治區(qū)、自治州、自治縣。自治州在現(xiàn)行政治體制的架構(gòu)中，地位比擬特殊，就事權(quán)而言，講大不大，其受省或治區(qū)的行政制約很大;而講小不小，對(duì)下管轄著若干縣、市。而西北自治州自治機(jī)關(guān)的自治權(quán)也處于這種上下擠壓之中。在這樣的大環(huán)境之下，要保障自治機(jī)關(guān)充分行使自治權(quán)，就需要構(gòu)建有效的自治州自治條例施行的監(jiān)督機(jī)制，華而不實(shí)建立自治州自治條例施行爭議的解決機(jī)制和確立法律責(zé)任制度是最有效的制度選擇。自治立法機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)分析當(dāng)?shù)氐母鱾€(gè)民族各有什么特點(diǎn)，有針對(duì)性地制定自治的內(nèi)容，這樣才能促進(jìn)西北少數(shù)民族地區(qū)經(jīng)濟(jì)、社會(huì)、文化等各方面的發(fā)展和穩(wěn)定。(三)圍繞憲法，進(jìn)行地方立法第一，憲法是國家的根本大法。之所以講憲法是國家的根本大法，主要在于憲法的內(nèi)容和其制定、修改程序。在內(nèi)容上，憲法規(guī)定了國家政治、經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活等方面最重要的制度，比方公民的基本權(quán)利和義務(wù)，國家的根本制度和根本任務(wù)，各級(jí)國家機(jī)關(guān)的責(zé)任和權(quán)利等。正由于內(nèi)容的根本性、憲法的制定、修改程序也比一般法律嚴(yán)格。由于憲法是國家的根本大法，所以遵守憲法，是國家機(jī)關(guān)、企事業(yè)單位、公民個(gè)體的應(yīng)有之義，而且法律的明確要求。西北少數(shù)民區(qū)地區(qū)作為中華民族不可分割的一部分，遵守憲法、維護(hù)憲法是獲得國家保障的根本性所在。第二，憲法是母法。對(duì)于憲政國家而言，憲法是一國的母法，即國家其他任何法律法規(guī)、規(guī)章制度、規(guī)范性文件必須遵守國家憲法，必須以憲法為母法，不能和憲法相違犯。西北少數(shù)民族地區(qū)在地方立法的時(shí)候，能夠根據(jù)本民族、本地區(qū)的實(shí)際情況，對(duì)國家法律的有關(guān)條款進(jìn)行變更，但是，必須是在憲法規(guī)定的框架內(nèi)進(jìn)行，必須和憲法精神保持一致，以憲法文本為指導(dǎo)，不能突破憲法范疇。(立法法〕第4條規(guī)定:立法應(yīng)當(dāng)按照法定的權(quán)限和程序，從國家整體利益出發(fā)，維護(hù)社會(huì)法制的統(tǒng)一和尊嚴(yán)。在立法領(lǐng)域，法制統(tǒng)一原則主要具體表現(xiàn)出在立法權(quán)能的統(tǒng)一、法律內(nèi)在的一致性。第一，立法權(quán)能的統(tǒng)一，也就是講，國家立法權(quán)屬于。世界各國有多種立法分權(quán)體系，比方美國實(shí)行聯(lián)邦制的分權(quán)立法形式，即聯(lián)邦和地方各有一套立法體系。我們國家政體不同于美國，字立法分權(quán)上亦即不會(huì)一樣:我們國家是單一制的社會(huì)國家，實(shí)行的是一元兩級(jí)多層次的立法體制。(憲法〕第116條、(民族區(qū)域自治法〕第19條、(立法法〕第66條都作了一樣的規(guī)定:自治區(qū)的自治條例和單行條例，報(bào)全國人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。自治州、自治縣的自治條例和單行條例，報(bào)省、自治區(qū)、直轄市人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)批準(zhǔn)后生效。第二，法律內(nèi)在的一致性。地方立法固然具有民族特性、地域特性，但是作為中華民族法律體系的組成部分，它必須和我們整體的法律體系一脈相承，具體表現(xiàn)出出中華民族法律體系的特點(diǎn)，也就是在法律原則、法律制度上與國家法律、行政法規(guī)協(xié)調(diào)一致，而不是自成一體，有個(gè)性而缺失共性;同時(shí)，調(diào)整同類社會(huì)關(guān)系的立法應(yīng)該協(xié)調(diào)吻合，要求法律內(nèi)容與社會(huì)關(guān)系基本一致。以保證憲法、法律和行