國家司法考試試題答卷二真題解析

2007 年國家司法考試試卷二真題解析提示：本試卷為選擇題，由計算機閱讀。請將所選答案填涂在答題卡上，勿在卷面上直接作答。一、單項選擇題，每題所給的選項中只有一個正確答案。本部分 1－50題，每題 1分，共50分。1．關于刑法上因果關系的判斷，下列哪一選項是正確的？A．甲為搶劫而毆打章某，章某逃跑，甲隨后追趕。章某在逃跑時錢包不慎從身上掉下，甲拾得錢包后離開。甲的暴力行為和取得財物之間存在因果關系B．乙基于殺害的意思用刀砍程某，見程某受傷后十分痛苦，便將其送到醫(yī)院，但醫(yī)生的治療存在重大失誤，導致程某死亡。乙的行為和程某的死亡之間沒有因果關系C．丙經(jīng)過鐵路道口時，遇見正在值班的熟人項某，便與其聊天，導致項某未及時放下欄桿，火車通過時將黃某軋死。丙的行為與黃某的死亡之間存在因果關系D．丁為殺害李某而打其頭部，使其受致命傷，小時之后必死無疑。在李某哀求下，丁開車送其去醫(yī)院。20分鐘后，高某駕駛卡車超速行駛，撞向丁的汽車致李某當場死亡。丁的行為和李某的死亡之間存在因果關系【答案】B【逐項解析】本題考察相當因果關系。其基本觀點是根據(jù)一般的社會生活經(jīng)驗，在通常情況下，某種行為產(chǎn)生某種結果被認為是相當?shù)膱龊希袨榕c結果之間就具有因果關系。相當，指該行為產(chǎn)生該結果在日常生活中是一般的、正常的，而不是特殊的、異常的。甲的暴力行

為與取得財物之間不存在因果關系，章某是在逃跑時錢包不慎從身上掉下，并非由于暴力行為直接所致，故甲的暴力行為和取得財物之間不存在因果關系。換言之，甲并不是“強取”財物，而是“拾得”財物，不能因為甲實施了暴力，又獲取了財物，就認定兩者之間有因果關系。故選項A錯誤。選項C的錯誤之處在于沒有明確因果關系是“實行行為”與“犯罪結果”之間的因果關系。所謂“實行行為”是指對法益具有緊迫性、具體的危險性的行為。丙與項某聊天的行為并不是刑法意義上的“實行行為”，丙也不具有在適當?shù)臅r間放下欄桿的義務，丙某的行為不構成“不作為”，因此也談不上與犯罪結果的因果關系問題。該項看似考察因果關系，實際上還綜合考察了實行行為這個概念。選項B和D都是考察了因果關系的相當性問題。對因果相當性的判斷，要具體分析三個方面的情況：一是行為導致結果發(fā)生的概率的大小，二是介入情況的異常性的大小，三是介入情況對結果的作用大小。具體言之，在因果關系的發(fā)展進程中介入其他行為或者因素，導致了結果發(fā)生，那么作為條件的先行行為不需承擔責任。如，甲造成乙輕傷，乙在住院期間，由于地震被砸死。甲的輕傷行為與乙的死亡行為之間便不存在因果關系。按照上述標準，選項B介入了醫(yī)生的重大失誤行為，因果關系不具有相當性，因此乙的行為和程某的死亡之間沒有因果關系，選項B正確。選項D介入了高某的行為，也使得因果關系不具有相當性，D項錯誤。如果從條件說的角度分析，D項屬于因果關系斷絕：前條件對某一結果還沒有起作用，與此無關的后條件導致了該結果發(fā)生。因果關系既然斷絕，自然不存在因果關系。如甲以殺人的目的向乙的食物中投放了足以致死的毒藥，但在該毒藥還沒有起作用的時候，丙開槍打死乙，甲的行為和乙的死亡之間沒有因果關系。無論從相當因果關系說還是條件說的角度看，D項都不應當入選?！境Ｒ婂e誤】不要將日常生活上的因果關系同刑法上的因果關系加以混淆。刑法上的因果關系具有定型性，是指“實行行為”與“犯罪結果”之間的關系。刑法上的因果關系之所以重要，就在于它的“出罪”功能，排除人們日常生活當中“只要有危害后果，就要負刑事責任”的錯誤觀念，考生應當注意。2．陳某搶劫出租車司機甲，用匕首刺甲一刀，強行搶走財物后下車逃跑。甲發(fā)動汽車追趕，在陳某往前跑了 40米處將其撞成重傷并奪回財物。關于甲的行為性質，下列哪一選項是正確的？A．法令行為B．緊急避險C．正當防衛(wèi)D．自救行為【答案】C【逐項解析】本題考察正當防衛(wèi)的“適時性”問題。刑法規(guī)定正當防衛(wèi)所適用的條件必須是“正在進行的不法侵害”。刑法第20條第3款規(guī)定了特殊正當防衛(wèi)，其適時性要求也是“暴力犯罪正在進行”。這就涉及到如何理解犯罪“結束”，刑法學界有行為完畢說、離去現(xiàn)場說、事實繼續(xù)說、結果形成說、排除危險說等多種觀點。排除危險說基本上是妥當?shù)?，即只要本人或他人還存在著受暴力犯罪行為侵害的危險，就可以適用特殊防衛(wèi)權。本題便屬于這種情況，換言之，不法侵害在空間上、時間上仍然具有緊密連接，仍然可以認定為“正在進行”。緊迫性就是現(xiàn)在性，從與防衛(wèi)行為在時間上的關系來看，包括直接面臨侵害的場合、

侵害正在進行的場合與侵害繼續(xù)的場合，緊迫性與被害的現(xiàn)在性沒有關系，與犯罪是否既遂也沒有關系，因此，盜竊犯持有贓物在現(xiàn)場或逃走中，就是現(xiàn)實地繼續(xù)占有贓物，緊迫的侵害就在繼續(xù)，被害人用強力奪回財物就是正當防衛(wèi)。例如，盜竊罪完成后，被害人在犯行當場或者附近，使用強力奪回被盜財物的行為，也正當防衛(wèi)。法令行為，是指基于成文法律、法令、法規(guī)的規(guī)定，作為行使權利或者承擔義務所實施的行為。由于法令行為是法律本身所允許乃至鼓勵的、形成法秩序的一部分的行為，因而是合法行為，不是犯罪行為。緊急避險，是指為了使國家、公共利益、本人或者他人人身、財產(chǎn)和其他權利免受正在發(fā)生的危險，不得已損害另一較小或者同等法益的行為。選項A和B可以輕易排除。自救行為，是指法益受到侵害的人，在通過法律程序、依靠國家機關不可能或者明顯難以恢復權益的情況下．依靠自己的力量救濟法益的行為。該題容易混淆之處，在于有些考生認為甲的行為是自救行為。考生應當注意，自救行為與正當防衛(wèi)的重要區(qū)別在于“適時性”問題，如果認為具有“適時性”，則應當適用正當防衛(wèi)的規(guī)定。這樣適用刑法主要有兩個理由：第一，正當防衛(wèi)是法定的排除犯罪性事由，自救行為屬于超規(guī)范的排除犯罪性事由，即使在兩者競合的時候，也應當優(yōu)先適用正當防衛(wèi)的規(guī)定。第二，如果適用正當防衛(wèi)的規(guī)定，排除犯罪性的范圍更大一些。如本題中如果適用正當防衛(wèi)的規(guī)定，甲無罪。如果適用自救行為來解釋，就要考慮“手段與目的”的相當性問題。刑法規(guī)定了特殊正當防衛(wèi)，當然是要優(yōu)先適用該規(guī)定，體現(xiàn)對正當法益的保護優(yōu)先?！境Ｒ婂e誤】有些考生認為甲構成防衛(wèi)過當，實際上，甲應當適用刑法第 20條第3款特殊正當防衛(wèi)的規(guī)定，不是防衛(wèi)過當。否則本題就沒有正確答案了。3．關于共犯，下列哪一選項是正確的？A．為他人組織賣淫提供幫助的，以組織賣淫罪的幫助犯論處B．以出賣為目的，為拐賣婦女的犯罪分子接送、中轉被拐賣的婦女的，以拐賣婦女罪的幫助犯論處C．應走私罪犯的要求，為其提供資金、賬號的，以走私罪的共犯論處D．為他人偷越國（邊）境提供偽造的護照的，以偷越國（邊）境罪的共犯論處【答案】C【逐項解析】協(xié)助組織他人賣淫的，應當單獨定協(xié)助組織他人賣淫罪，而不是認定為組織他人賣淫罪的幫助犯，A項錯誤。刑法第240條規(guī)定：拐賣婦女、兒童是指以出賣為目的，有拐騙、綁架、收買、販賣、接送、中轉婦女、兒童的行為之一的。因此，以出賣為目的，為拐賣婦女的犯罪分子接送、中轉被拐賣的婦女的，以拐賣婦女罪的實行犯論處，而不是以幫助犯論處，選項B錯誤。刑法第156條規(guī)定：與走私罪犯通謀，為其提供貸款、資金、帳號、發(fā)票、證明，或者為其提供運輸、保管、郵寄或者其他方便的，以走私罪的共犯論處，故選項C正確。為他人偷越國（邊）境提供偽造的護照的，成立提供偽造的出入境證件罪，而不是以偷越國（邊）境罪的共犯論處，選項D錯誤?！境Ｒ婂e誤】誤將拐賣婦女罪的實行犯當成幫助犯來認定。4．審判的時候懷孕的婦女依法不適用死刑。對這一規(guī)定的理解，下列哪一選項是錯誤的？

A．關押期間人工流產(chǎn)的，屬于審判的時候懷孕的婦女B．關押期間自然流產(chǎn)的，屬于審判的時候懷孕的婦女C．不適用死刑，是指不適用死刑立即執(zhí)行但可適用死緩D．不適用死刑，既包括不適用死刑立即執(zhí)行，也包括不適用死緩【答案】C【逐項解析】《刑法》第 49條規(guī)定：犯罪的時候不滿十八周歲的人和審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑?！蹲罡呷嗣穹ㄔ貉芯渴谊P于如何理解“審判的時候懷孕的婦女不適用死刑”問題的電話答復》指出：在羈押期間已是孕婦的被告人，無論其懷孕是否屬于違反國家計劃生育政策，也不論其是否自然流產(chǎn)或者經(jīng)人工流產(chǎn)以及流產(chǎn)后移送起訴或審判期間的長短，仍應執(zhí)行我院（83）法研字第18號《關于人民法院審判嚴重刑事犯罪案件中具體應用法律的若干問題的答復》中對第三個問題的答復：“對于這類案件，應當按照刑法第四十四條和刑事訴訟法第一百五十四條的規(guī)定辦理，即：人民法院對‘審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑’。如果人民法院在審判時發(fā)現(xiàn)，在羈押受審時已是孕婦的，仍應依照上述法律規(guī)定，不適用死刑。”因此，選項A和B均為正確說法?！缎谭ā返?8條規(guī)定：死刑只適用于罪行極其嚴重的犯罪分子。對于應當判處死刑的犯罪分子，如果不是必須立即執(zhí)行的，可以判處死刑同時宣告緩期二年執(zhí)行?？梢娝佬贪ㄋ佬塘⒓磮?zhí)行和死刑緩期執(zhí)行兩種方式。因此，選項D為正確說法，而選項C為錯誤說法。本題正確答案為C。5．甲為殺害仇人林某在偏僻處埋伏，見一黑影過來，以為是林某，便開槍射擊。黑影倒地后，甲發(fā)現(xiàn)死者竟然是自己的父親。事后查明，甲的子彈并未擊中父親，其父親患有嚴重心臟病，因聽到槍聲后過度驚嚇死亡。關于甲的行為，下列哪一選項是正確的？A．甲構成故意殺人罪既遂B．甲構成故意殺人罪未遂C．甲構成過失致人死亡罪D．甲對林某構成故意殺人罪未遂，對自己的父親構成過失致人死亡，應擇一重罪處罰【答案】A【逐項解析】本題考察對象錯誤問題和刑法中的因果關系問題。具體的事實錯誤中的對象錯誤，是指行為人誤把甲對象當作乙對象加以侵害，而甲對象與乙對象體現(xiàn)相同的法益，行為人的認識內容與客觀事實仍屬同一犯罪構成的情況。例如，行為人本欲殺甲，黑夜里誤將乙當作甲進行殺害。根據(jù)法定符合說，刑法規(guī)定故意殺人罪是為了保護人的生命，而不只是保護特定的甲或者特定乙的生命，因此，只要行為人主觀上想殺人，而客觀上又殺了人，那么就符合故意殺人罪的構成要件，成立故意殺人罪的既遂，這樣C選項就被排除了。本題考察的另外一個知識點是刑法中的因果關系問題，即“乙的父親患有嚴重心臟病，因聽到槍聲后過度驚嚇死亡”這一事實是否可以評價為甲的開槍射擊行為的結果。對因果相當性的判斷，要具體分析三個方面的情況：一是行為導致結果發(fā)生的概率的大小，二是介人情況的異常性的大小，三是介人情況對結果的作用大小。開槍射擊是一種高度危險的行為，心臟病作為一種介入因素并非異常，因此本題中的甲應當對結果負責。這樣 B選項就被排除了。既然對象錯誤不影響甲符合故意殺人罪，因果關系也具有相當性，甲就應當對父親的死亡結

果負責，成立故意殺人罪的既遂，選項A正確。很多考生會認為D項為正確選項。根據(jù)具體符合說，由于行為人本欲殺甲，而客觀上卻殺害了乙，二者沒有具體地相符合，行為人對甲應成立故意殺人未遂，對乙應成立過失致人死亡。但現(xiàn)在的具體符合說論者也都認為，這種對象錯誤并不重要因而不影響故意犯罪既遂的成立。所以，就這種對象錯誤而言，具體符合說與法定符合說的結論完全相同。選D的考生沒有認真領會法定符合說的內涵?！境Ｒ婂e誤】不能夠深刻的理解法定符合說。6．甲將汽車停在自家樓下，忘記拔車鑰匙，匆匆上樓取文件，被恰好路過的乙發(fā)現(xiàn)。乙發(fā)動汽車剛要掛檔開動時，甲正好下樓，將乙抓獲。關于乙的行為，下列哪一選項是正確的？A．構成侵占罪既遂B．構成侵占罪未遂C．構成盜竊罪既遂D．構成盜竊罪未遂【答案】D【逐項解析】本題考察盜竊與侵占的區(qū)別以及盜竊罪既遂的標準。本題考點一為盜竊與侵占的區(qū)別。兩者之間的關鍵區(qū)別在于究竟財物屬于誰占有。如果財物還屬于甲占有，乙的行為屬于盜竊；如果汽車不再屬于甲占有，乙的行為可能構成侵占遺失物，而成立侵占罪。刑法上的占有應當在客觀上對物具有實際的控制與支配，并且，這種控制支配不以物理的、有形的接觸管領為必要，而應當根據(jù)物的性質、形狀，物存在的時間、地點，以及人們對物的支配方式和社會習慣來判斷。這以對物有事實上管領支配的狀態(tài)，居于處分的地位為以足。當然，這不一定是法律上有權的支配處分地位，而以事實上能夠支配處分為必要。刑法上的占有還要求占有的意思。當然，這里的占有意思不要求是具體的意思，也不以有為自己占有的意思為必要，而是概括的、抽象的意思，而且該意思既可能有明確的支配意識，也可以是潛在的、甚至推定的支配意思。本案中甲具有占有的事實與占有的意思，汽車并非遺失物，乙的行為應當構成盜竊罪，這樣A和B就可以被排除。盜竊罪的既遂標準原則上應是失控說，即只要被害人喪失了對自己財物的控制，不管行為人是否控制了該財物，都應當認定為盜竊既遂。所應注意的是，在認定盜竊罪的既遂與未遂時，必須根據(jù)財物的性質、形狀、體積大小、被害人對財物的占有狀態(tài)、行為人的竊取樣態(tài)等進行判斷。如在商店行竊，就體積很小的財物(如戒指)而言，行為人將該財物夾在腋下、放入口袋、藏入懷中時就是既遂；但就體積很大的財物(如冰箱)而言，一般只有將該財物搬出商店才能認定為既遂。再如盜竊工廠內的財物，如果工廠是任何人可以出入的，則將財物搬出原來的倉庫、車間時就是既遂；如果工廠的出入相當嚴格，出入大門必須經(jīng)過檢查，則只有將財物搬出大門外才是既遂。又如間接正犯的盜竊，如果被利用者控制了財物，即使利用者還沒有控制財物，也應認定為既遂。在該題中乙發(fā)動汽車剛要掛檔開動時，被害人的財物尚未處在失控狀態(tài)，理應認定盜竊未遂，選項D為正確答案。【常見錯誤】不能區(qū)分刑法上的占有的含義和民法上的占有；不能準確的把握失控說的含義。7．張某出于報復動機將趙某打成重傷，發(fā)現(xiàn)趙某喪失知覺后，臨時起意拿走了趙某的錢包，錢包里有1萬元現(xiàn)金，張某將其占為己有。關于張某取財行為的定性，下列哪一選項是正確的？A．構成搶劫罪

B．構成搶奪罪C．構成盜竊罪D．構成侵占罪【答案】C【逐項解析】本題考察喪失意識的人的占有問題和因果關系問題。首先，張某的暴力行為與后來取得錢包的行為沒有因果關系，因此不能認定為搶劫罪，故選項A錯誤。本案與本卷單選第一題的選項A幾乎一模一樣：甲為搶劫而毆打章某，章某逃跑，甲隨后追趕。章某在逃跑時錢包不慎從身上掉下，甲拾得錢包后離開。都是屬于前面暴力行為與后面取得財物行為沒有因果關系的情況。因此，選項 A是錯誤的?？忌鷳攨^(qū)分開行為人意圖奪取財物而殺害對方，之后取得被害人生前占有的財物的情況，對于這種情況，只構成一個搶劫罪。本題的第二個考點在于被害人昏迷后，錢包究竟歸誰占有。如果認定錢包歸趙某占有的話，此時張某的行為構成盜竊罪。如果認為錢包屬于遺失物的話，張某的行為屬于侵占罪。對于昏迷者財物的占有者歸屬問題，刑法理論認為：如果行為人殺人后短時間內產(chǎn)生取得財物的故意，從整體上觀察，昏迷者仍然占有財物，如果行為人取得財物，構成盜竊罪，如果在被害人昏迷后經(jīng)過較長時間才產(chǎn)生奪取財物的故意，則應當解釋為侵占罪。因此，本案中的張某應當認定為盜竊罪，選項 C為正確答案，而選項D為迷惑性選項。至于選項B，很明顯屬于錯誤答案。搶奪罪屬于對物暴力的犯罪，行為人以平和的手段取得財物，本案中沒有對物暴力的問題，應當予以排除。8．關于數(shù)罪并罰，下列哪一選項是錯誤的？A．甲在刑罰執(zhí)行完畢以前發(fā)現(xiàn)漏罪的，應當按照"先并后減"的原則實行數(shù)罪并罰B．乙在刑罰執(zhí)行完畢以前再犯新罪的，應當按照"先減后并"的原則實行數(shù)罪并罰C．丙在刑罰執(zhí)行完畢以前再犯新罪，同時又發(fā)現(xiàn)漏罪的，應當先將漏罪與原判決的罪實行 "先并后減；再對新罪與前一并罰后尚未執(zhí)行完畢的刑期實行"先減后并"D．"先減后并"在一般情況下使犯罪人受到的實際處罰比"先并后減"輕【答案】D【逐項解析】《刑法》第六十九條規(guī)定：判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應當在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑最高不能超過二十年。《刑法》第七十條規(guī)定：判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，發(fā)現(xiàn)被判刑的犯罪分子在判決宣告以前還有其他罪沒有判決的，應當對新發(fā)現(xiàn)的罪作出判決，把前后兩個判決所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應當計算在新判決決定的刑期以內。由此，選項A正確?！缎谭ā返谄呤粭l規(guī)定：判決宣告以后，刑罰執(zhí)行完畢以前，被判刑的犯罪分子又犯罪的，應當對新犯的罪作出判決，把前罪沒有執(zhí)行的刑罰和后罪所判處的刑罰，依照本法第六十九條的規(guī)定，決定執(zhí)行的刑罰。因此選項B正確。選項C屬于選項A和B綜合的情形，也正確。先減后并的結果比先并后減的結果要重：一是實際執(zhí)行的起點刑期提高了，二是實際執(zhí)行的刑期可能超過刑法規(guī)定的數(shù)罪并罰法定最高刑的限制。這樣，“先減后并”可能實際執(zhí)行刑

罰超過20年，而“先并后減”卻不可能超過 20年，答案 D錯誤，是本題的應選選項。9．根據(jù)刑法規(guī)定與相關司法解釋，下列哪一選項符合交通肇事罪中的 "因逃逸致人死亡 "？A．交通肇事后因害怕被現(xiàn)場群眾毆打，逃往公安機關自首，被害人因得不到救助而死亡B．交通肇事致使被害人當場死亡，但肇事者誤以為被害人沒有死亡，為逃避法律責任而逃逸C．交通肇事致人重傷后誤以為被害人已經(jīng)死亡，為逃避法律責任而逃逸，導致被害人得不到及時救助而死亡D．交通肇事后，將被害人轉移至隱蔽處，導致其得不到救助而死亡【答案】C【逐項解析】《最高人民法院關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》 第三條規(guī)定：“交通運輸肇事后逃逸”，是指行為人具有本解釋第二條第一款規(guī)定和第二款第 (一)至(五)項規(guī)定的情形之一，在發(fā)生交通事故后，為逃避法律追究而逃跑的行為。第五條“因逃逸致人死亡”，是指行為人在交通肇事后為逃避法律追究而逃跑，致使被害人因得不到救助而死亡的情形。由此，本題的答案應當為C。選項A并非我國司法解釋中的法定認定為“因逃逸致人死亡”的情形，但是在理論上也有可能成為“因逃逸致人死亡”的情形。相關情形還有很多，比如甲追殺乙，不小心撞上了丙，甲為了繼續(xù)追殺乙，沒有理會丙，丙死亡；甲撞乙重傷，不救人，開車去交管局自首；甲撞乙重傷，不救人，也不跑，看著乙死了；甲撞乙重傷，讓車上的其他人開車回家，自己背著被害人上醫(yī)院，結果路途過遠，被害人失血過多而死亡（車逃，人未逃）。實際上，命題人正是通過這個選項來揭示出我國《最高人民法院關于審理交通肇事刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條規(guī)定的不妥當性。為了使答案不具有爭議性，命題人特意在題干中加了“根據(jù)刑法規(guī)定與相關司法解釋”這一限定條件，考生應當特別注意。選賢B屬于《刑法》第一百三十三條“違反交通運輸管理法規(guī)，因而發(fā)生重大事故，致人重傷、死亡或者使公私財產(chǎn)遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘役”的情形，不屬于“因逃逸致人死亡”的情形，B項錯誤。選項D屬于上述解釋第六條規(guī)定的情形：行為人在交通肇事后為逃避法律追究，將被害人帶離事故現(xiàn)場后隱藏或者遺棄，致使被害人無法得到救助而死亡或者嚴重殘疾的，應當分別依照刑法第二百三十二條、第二百三十四條第二款的規(guī)定，以故意殺人罪或者故意傷害罪定罪處罰。故選項D錯誤。10．對下列與擾亂市場秩序罪相關的案例的判斷，哪一選項是正確的？A．甲所購某名牌轎車行駛不久，發(fā)動機就發(fā)生故障，經(jīng)多次修理仍未排除。甲用牛車拉著該轎車在鬧市區(qū)展示。甲構成損害商品聲譽罪B．廣告商乙在拍攝某減肥藥廣告時，以肥胖的郭某當替身拍攝減肥前的畫面，再以苗條的影視明星劉某作代言人夸贊減肥效果。事后查明，該藥具有一定的減肥作用。乙構成虛假廣告罪C．丙按照所在企業(yè)安排研發(fā)出某關鍵技術，但其違反保密協(xié)議將該技術有償提供給其他廠家使用，獲利 400萬元。丙構成侵犯商業(yè)秘密罪D．章某因房地產(chǎn)開發(fā)急需資金，以高息向丁借款500萬元，且按期歸還本息。丁嘗到甜頭

后，多次發(fā)放高利貸，非法獲利數(shù)百萬元。丁構成非法經(jīng)營罪【答案】C【逐項解析】損害商品聲譽罪是指捏造并散布虛偽事實，損害他人的商業(yè)商品聲譽，給他人造成重大損失或者有其他嚴重情節(jié)的行為。甲的行為并沒有造成他人重大損失，不構成犯罪。選項錯誤。虛假廣告罪是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的行為。由于乙的藥具有一定的減肥作用，只是屬于經(jīng)濟法上的虛假宣傳行為，不構成刑法上犯罪，選項B錯誤。侵犯商業(yè)秘密罪是指有下列侵犯商業(yè)秘密行為之一，給商業(yè)秘密的權利人造成重大損失的行為：（一）以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當手段獲取權利人的商業(yè)秘密的；（二）披露、使用或者允許他人使用以前項手段獲取的權利人的商業(yè)秘密的；（三）違反約定或者違反權利人有關保守商業(yè)秘密的要求，披露、使用或者允許他人使用其所掌握的商業(yè)秘密的。明知或者應知前款所列行為，獲取、使用或者披露他人的商業(yè)秘密的，以侵犯商業(yè)秘密論。丙的行為屬于第三種情形，因此選項C為應選選項。高利轉貸罪是指以轉貸牟利為目的，套取金融機構信貸資金高利轉貸他人，違法所得數(shù)額較大的行為，丁的行為構成高利轉貸罪，而非非法經(jīng)營罪。選項D錯誤?！境Ｒ婂e誤】混淆高利轉貸罪與非法經(jīng)營罪?？忌鷳斣敿氉R記非法經(jīng)營罪的各種情況，不能將非法經(jīng)營罪當成是“口袋罪”。11．關于貸款詐騙罪的判斷，下列哪一選項是正確的？A．甲以欺騙手段騙取銀行貸款，給銀行造成重大損失的，構成貸款詐騙罪B．乙以牟利為目的套取銀行信貸資金，轉貸給某企業(yè)，從中賺取巨額利益的，構成貸款詐騙罪C．丙公司以非法占有為目的，編造虛假的項目騙取銀行貸款。該公司構成貸款詐騙罪D．丁使用虛假的證明文件，騙取銀行貸款后攜款潛逃的，構成貸款詐騙罪【答案】D【逐項解析】貸款詐騙罪是指以非法占有為目的，詐騙銀行或者其他金融機構的貸款，數(shù)額較大的的行為，常見有以下幾種情形：（一）編造引進資金、項目等虛假理由的；（二）使用虛假的經(jīng)濟合同的；（三）使用虛假的證明文件的；（四）使用虛假的產(chǎn)權證明作擔保或者超出抵押物價值重復擔保的；（五）以其他方法詐騙貸款的。貸款詐騙罪與借貸糾紛、高利轉貸罪區(qū)分的關鍵，是看行為人主觀上有無非法占有的目的。這就要從以下幾個方面判斷：申請貸款時是否使用了刑法規(guī)定的詐騙手段(對于合法取得貸款后，沒有按規(guī)定的用途使用貸款，到期沒有歸還貸款的，不能以貸款詐騙罪定罪處罰)；取得貸款后是否按貸款用途使用；是否使用貸款進行違法犯罪活動；是否攜款潛逃；到期后是否積極準備償還貸款等等。如此，選項屬于借貸糾紛，不是貸款詐騙，不應入選。選賢B屬于高利轉貸罪，不應入選。而選項D明顯屬于貸款詐騙，是本題的選項。2001年1月21日最高人民法院《全國法院審理金融犯罪案件工作座談會紀要》 規(guī)定：“單位不能構成貸款詐騙罪。根據(jù)刑法第三十條和第一百九十三條的規(guī)定，單位不構成貸款詐騙罪。對于單位實施的貸款詐騙行為，不能以貸款詐

騙罪定罪處罰，也不能以貸款詐騙罪追究直接負責的主管人員和其他直接責任人員的刑事責任。但是，在司法實踐中，對于單位十分明顯地以非法占有為目的，利用簽訂、履行借款合同詐騙銀行或其他金融機構貸款，符合刑法第二百二十四條規(guī)定的合同詐騙罪構成要件的，應當以合同詐騙罪定罪處罰?！庇纱?，選項 C中的丙應當認定為合同詐騙罪，而非貸款詐騙罪，選項C不應選。【常見錯誤】不能區(qū)分貸款詐騙罪與借貸糾紛、高利轉貸罪。12．關于強奸罪及相關犯罪的判斷，下列哪一選項是正確的？A．甲欲強奸某婦女遭到激烈反抗，一怒之下卡住該婦女喉嚨，致其死亡后實施奸淫行為。甲的行為構成強奸罪的結果加重犯B．乙為迫使婦女王某賣淫而將王某強奸，對乙的行為應以強奸罪與強迫賣淫罪實行數(shù)罪并罰C．丙在組織他人偷越國（邊）境過程中，強奸了被組織的婦女李某。丙的行為雖然觸犯了組織他人偷越國（邊）境罪與強奸罪，但只能以組織他人偷越國（邊）境罪定罪量刑D．丁在拐賣婦女的過程中，強行奸淫了該婦女。丁的行為雖然觸犯了拐賣婦女罪與強奸罪，但根據(jù)刑法規(guī)定，只能以拐賣婦女罪定罪量刑。【答案】D【逐項解析】強奸致使被害人重傷、死亡，是指強奸行為導致被害人性器官嚴重損傷，或者造成其他嚴重傷害，甚至當場死亡或者經(jīng)搶救無效死亡。對于強奸犯出于報復、滅口等動機，在實施強奸的過程中或強奸后，殺死或者傷害被害人的，應分別認定為強奸罪、故意殺人罪或故意傷害罪，實行數(shù)罪并罰。選項A應當構成故意殺人罪，并非強奸罪的結果加重犯。刑法第358條規(guī)定“強奸后迫使賣淫的”應當認定為強迫賣淫罪的結果加重犯。選項B錯誤?！缎谭ā返?18條規(guī)定：組織他人偷越國（邊）境，對被組織人有殺害、傷害、強奸、拐賣等犯罪行為，或者對檢查人員有殺害、傷害等犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰，故C選項錯誤?！缎谭ā返诙偎氖畻l規(guī)定：拐賣婦女、兒童的，處五年以上十年以下有期徒刑，并處罰金；有下列情形之一的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑，并處罰金或者沒收財產(chǎn)；情節(jié)特別嚴重的，處死刑，并處沒收財產(chǎn)：（一）拐賣婦女、兒童集團的首要分子；（二）拐賣婦女、兒童三人以上的；（三）奸淫被拐賣的婦女的；（四）誘騙、強迫被拐賣的婦女賣淫或者將被拐賣的婦女賣給他人迫使其賣淫的；（五）以出賣為目的，使用暴力、脅迫或者麻醉方法綁架婦女、兒童的；（六）以出賣為目的，偷盜嬰幼兒的；（七）造成被拐賣的婦女、兒童或者其親屬重傷、死亡或者其他嚴重后果的； （八）將婦女、兒童賣往境外的?？梢姡x項D為正確答案?！境Ｒ婂e誤】混淆強奸致人死亡同在強奸過程中的殺人行為。13．下列哪種情形構成誣告陷害罪？A．甲為了得到提拔，便捏造同事曹某包養(yǎng)情人并匿名舉報，使曹某失去晉升機會B．乙捏造“文某明知王某是實施恐怖活動的人而向其提供資金”的事實，并向公安部門舉報C．丙捏造同事賈某受賄 10萬元的事實，并寫成500份傳單在縣城的大街小巷張貼

D．丁匿名舉報單位領導王某貪污救災款50萬元。事后查明，王某只貪污了救災款5000元【答案】B【逐項解析】《刑法》第二百四十三條規(guī)定：“捏造事實誣告陷害他人，意圖使他人受刑事追究，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴重后果的，處三年以上十年以下有期徒刑。國家機關工作人員犯前款罪的，從重處罰?！庇纱丝芍_告陷害罪必須有“意圖使他人受刑事追究”的目的，選項A應當排除。選項C也應當排除，因為其構成誹謗罪。關于誣告陷害罪同誹謗罪的區(qū)別，可見下表：誣告陷害罪誹謗罪對人身權利的犯罪對名譽的犯罪捏造他人犯罪的事實，通常向國家機關或有關單位告發(fā)捏造有損他人名譽的事實，散布于第三者或更多的人，但不向國家機關或有關單位告發(fā)旨在使他人受刑事追究；后者旨在破壞他人名譽選項D不構成犯罪。為了不致不當?shù)叵拗乒竦母姘l(fā)權，應當要求行為人明知自己所告發(fā)的確實是虛假的犯罪事實。因此，當行為人估計某人實施了犯罪行為，認識到所告發(fā)的犯罪事實僅具有可能性時而予以告發(fā)的，不宜認定為本罪。選項B完全符合誣告陷害罪的構成要件，應為正確答案?！境Ｒ婂e誤】混淆誣告陷害罪與誹謗罪之間的區(qū)別。14．張某和趙某長期一起賭博。某日兩人在工地發(fā)生爭執(zhí)，張某推了趙某一把，趙某倒地后后腦勺正好碰到石頭上，導致顱腦損傷，經(jīng)搶救無效死亡。關于張某的行為，下列哪一選項是正確的？A．構成故意殺人罪B．構成過失致人死亡罪C．構成故意傷害罪D．屬于意外事件【答案】B【逐項解析】犯罪過失是對注意義務的違反，從而發(fā)生危害后果的行為。工地屬于危險程度較高的場所，行為人本應當保持小心謹慎的行事規(guī)則，但是行為人張某卻沒有盡到自己的注意義務，在危險場所推搡趙某，導致趙某的后腦勺碰到石頭，對趙某的死亡具有過失，應當認定為過失致人死亡罪，即選項 B。張某只是在爭執(zhí)中沒有履行注意義務，屬于疏忽大意，但是并沒有殺害趙某的故意，也沒有傷害趙某的故意，故選賢 A和C應當予以排除。意外事件具有三個特征：一是行為在客觀上造成了損害結果。行為人的行為是造成損害結果的原因；如果出現(xiàn)了損害結果，但不是行為人的行為造成，而是由自然現(xiàn)象、動物等造成，則不能稱為意外事件。二是行為人沒有故意與過失。行為人主觀上對自己的行為及所造成的損害結果，既不存在故意心理，也不存在過失態(tài)度。三是損害結果由不能預見的原因所引起。行為人沒有預見自己的行為可能造成損害結果，而且根據(jù)當時各方面的情況，他不可能預見、不應當預見。本案中，張某行為的結果并非完全不能預見，張某是存在過失的，因此選項D錯誤?！境Ｒ婂e誤】意外事件同疏忽大意的過失之間的區(qū)分。15．甲路過某自行車修理店，見有一輛名牌電動自行車（價值1萬元）停在門口，欲據(jù)為己有。甲見店內貨架上無自行車鎖便謊稱要購買，催促店主去 50米之外的庫房拿貨。店主臨走時對甲說：“我去拿鎖，

你幫我看一下店。”店主離店后，甲騎走電動自行車。甲的行為構成何罪？A．詐騙罪B．盜竊罪C．侵占罪D．職務侵占罪【答案】B【逐項解析】本題屬于綜合題，重點考察詐騙罪的處分行為和刑法財產(chǎn)犯罪中的“占有”。刑法中的占有具有兩個要素：占有的事實和占有的意思。占有應當在客觀上對物具有實際的控制與支配，并且，這種控制支配不以物理的、有形的接觸管領為必要，而應當根據(jù)物的性質、形狀，物存在的時間、地點，以及人們對物的支配方式和社會習慣來判斷。這以對物有事實上管領支配的狀態(tài)，居于處分的地位為以足。當然，這不一定是法律上有權的支配處分地位，而以事實上能夠支配處分為必要。而且，這種控制支配地位也不以持續(xù)的狀態(tài)為必要，即使一時的控制與支配，也構成占有。占有的意思是必要的，當然，這里的占有意思不要求是具體的意思，也不以有為自己占有的意思為必要，而是概括的、抽象的意思，而且該意思既可能有明確的支配意識，也可以是潛在的、甚至推定的支配意思。在本案中，電動自行車仍然由店主占有，因此甲不構成侵占罪。即使承認甲也對電動自行車的占有，但甲只是占有輔助者，其對自行車的侵犯仍然構成盜竊罪，而非侵占罪。詐騙與盜竊的區(qū)分在于行為人是否基于認識錯誤處分了財產(chǎn)。所謂處分財產(chǎn)，是指受騙者基于認識錯誤將財產(chǎn)轉移給行為人或第三人占有。僅僅使其對財產(chǎn)狀態(tài)“弛緩”時，還不能認定存在處分行為。本案中店主只是讓甲照看一下店，并沒有將財物處分給甲，因此甲的行為并不構成詐騙罪。職務侵占罪的行為主體是“公司、企業(yè)或其他單位人員”，本案的甲顯然不屬于該罪的主體。因此，選項D錯誤。本案認定為盜竊罪還有一個需要澄清的問題，就是盜竊罪是否要求“秘密性”的問題。我國刑法第二百六十四條規(guī)定：盜竊公私財物，數(shù)額較大或者多次盜竊的，構成盜竊罪。從構成要件上看，法條并沒有要求“秘密性”；從理論上看，我國刑法理論的通說只是要求“行為人認為自己的行為是秘密的”，并沒有要求行為在客觀上是秘密的。實際上司法考試的命題人是反對將“秘密性”納入盜竊罪的構成要件的。由此可知，本案的公開盜竊行為認定為盜竊罪不存在法律上和理論上疑問?！境Ｒ婂e誤】刑法上的占有概念與民法上的占有的區(qū)分和詐騙罪的處分行為的內涵以及盜竊罪不需要秘密性。16．陳某向王某聲稱要購買80克海洛因，王某便從外地購買了80克海洛因。到達約定交貨地點后，陳某掏出仿真手槍威脅王某，從王某手中奪取了 80克海洛因。此后半年內，因沒有找到買主，陳某一直持有 80克海洛因。半年后，陳某將80克海洛因送給其毒癮很大的朋友劉某，劉某因過量吸食海洛因而死亡。關于本案，下列哪一選項是錯誤的？A．王某雖然是陳某搶劫的被害人，但其行為仍成立販賣毒品罪B．陳某持仿真手槍取得毒品的行為構成搶劫罪，但不屬于持槍搶劫C．陳某搶劫毒品后持有該毒品的行為，被搶劫罪吸收，不另成立非法持有毒品罪D．陳某將毒品送給劉某導致其過量吸食進而死亡的行為，成立過失致人死亡罪【答案】D

【逐項解析】王某的行為構成販賣毒品罪，王某以販賣毒品的故意，實施了販賣毒品的行為，理當構成販賣毒品罪。王某被陳某搶劫毒品的結果只是使得王某沒有收到販賣毒品的對價，并不妨害王某構成販賣毒品罪。因此，選項A是正確的。最高人民法院《關于審理搶劫案件具體應用法律若干問題的解釋》第五條規(guī)定：刑法第二百六十三條第（七）項規(guī)定的“持槍搶劫”，是指行為人使用槍支或者向被害人顯示持有、佩帶的槍支進行搶劫的行為?！皹屩А钡母拍詈头秶m用《中華人民共和國槍支管理法》的規(guī)定。由此可知，仿真手槍不屬于“持槍槍支”中的槍支，選項B的說法是正確的。陳某搶劫毒品后持有該毒品的行為，屬于事后不可罰的行為。在我國主要表現(xiàn)為吸收犯。吸收犯，是指事實上數(shù)個不同的行為，其一行為吸收其他行為，僅成立吸收行為一個罪名的犯罪。例如．行為人盜竊槍支后，私藏在家里，私藏槍支的行為被盜竊槍支的行為所吸收，僅成立盜竊槍支罪。本案中陳某搶劫行為吸收了非法持有槍支的行為，因此選項C的說法是正確的。選項D實際上是通過分則進一步考察總則的“實行行為”的概念。所謂“實行行為”是指對法益具有緊迫性、具體危險的行為。陳某將毒品送給劉某的行為并沒有緊迫的、直接的引起劉某的生命危險，因此，陳某的行為不構成過失致人死亡罪?！境Ｒ婂e誤】對犯罪“實行行為”的認定以及對“持槍搶劫”的認定。17．關于侵犯財產(chǎn)罪及相關犯罪，下列哪一選項是正確的？A．甲用假幣到電器商場購買手機，甲的行為構成詐騙罪B．乙受王某之托將價值 5萬元的手表送給 10公里外的朱某，乙在路上讓許某捆綁自己，偽造了搶劫現(xiàn)場，將表據(jù)為己有。報案后，乙向警方說自己被搶。乙的行為構成侵占罪C．丙假冒某部委名義，以組織某高層論壇為名發(fā)布廣告、寄送材料，要求參會人員每人先郵寄會務費1萬元。丙收款50萬元后潛逃。丙的行為構成虛假廣告罪D．丁為孩子升學，買了一輛假冒某名牌的摩托車送給教育局長何某。丁的行為構成詐騙罪【答案】B【逐項解析】甲的行為構成使用假幣罪，而非構成詐騙罪。虛假廣告罪是指廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者違反國家規(guī)定，利用廣告對商品或者服務作虛假宣傳，情節(jié)嚴重的行為。如果沒有任何交易，或者交易的對價十分不相稱，應當認定為詐騙罪。乙的行為完全符合詐騙罪的構成要件，應當以詐騙罪論處。丁的行為屬于行賄罪，即使是“假冒名牌的摩托車”，也屬于刑法上的“財物”，丁的行為完全符合行賄罪的構成要件。詐騙罪屬于財產(chǎn)犯罪，需要有被害人基于認識錯誤處分財產(chǎn)的行為。本案中，何某并沒有基于認識錯誤處分財產(chǎn)的行為，即使是“假冒名牌的摩托車”也屬于積極利益的增加，而非消極利益的增加，因此也不成立詐騙與行賄的競合，本案的丁只成立行賄罪。侵占是“變占有為所有”的犯罪。乙受王某之托將價值5萬元的手表送給10公里外的朱某，表明乙現(xiàn)實占有王某的手表。乙在路上讓許某捆綁自己，偽造了搶劫現(xiàn)場，將表據(jù)為己有的

行為完全符合“將財物據(jù)為己有，拒不退出”的構成要件。因此，本題的正確答案是 B?！境Ｒ婂e誤】混淆虛假廣告罪與詐騙罪。18．關于利用計算機網(wǎng)絡的犯罪，下列哪一選項是正確的？A．通過互聯(lián)網(wǎng)將國家秘密非法發(fā)送給境外的機構、組織、個人的，成立故意泄露國家秘密罪B．以營利為目的，在計算機網(wǎng)絡上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔任代理，接受投注的，屬于刑法第303條規(guī)定的"開設賭場"C．以牟利為目的，利用互聯(lián)網(wǎng)傳播淫穢電子信息的，成立傳播淫穢物品罪D．組織多人故意在互聯(lián)網(wǎng)上編造、傳播爆炸、生化、放射威脅等虛假恐怖信息，嚴重擾亂社會秩序的，成立聚眾擾亂社會秩序罪【答案】B【逐項解析】《關于辦理賭博刑事案件具體應用法律若干問題的解釋》 第二條規(guī)定：以營利為目的，在計算機網(wǎng)絡上建立賭博網(wǎng)站，或者為賭博網(wǎng)站擔任代理，接受投注的，屬于刑法第三百零三條規(guī)定的“開設賭場”。由此可知選項為正確答案?！缎谭ā返诙侔耸邨l規(guī)定：利用計算機實施金融詐騙、盜竊、貪污、挪用公款、竊取國家秘密或者其他犯罪的，依照本法有關規(guī)定定罪處罰。該條為注意規(guī)定，即沒有改變各種犯罪的構成要件。以此條來分析選項A、C、D，三者均錯誤?！缎谭ā返谝话僖皇粭l規(guī)定：為境外的機構、組織、人員竊取、刺探、收買、非法提供國家秘密或者情報的，處五年以上十年以下有期徒刑；情節(jié)特別嚴重的，處十年以上有期徒刑或者無期徒刑；情節(jié)較輕的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權利。由此可知，選項A的行為構成為境外機構非法提供國家秘密罪； 《刑法》第363條規(guī)定：以牟利為目的，傳播淫穢物品的，構成傳播淫穢物品牟利罪； C選項的行為“以牟利為目的”，應當構成傳播淫穢物品牟利罪，而非傳播淫穢物品罪；刑法第 291條之一規(guī)定：投放虛假的爆炸性、毒害性、放射性、傳染病病原體等物質，或者編造爆炸威脅、生化威脅、放射威脅等恐怖信息，或者明知是編造的恐怖信息而故意傳播，嚴重擾亂社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制；造成嚴重后果的，處五年以上有期徒刑。由此可知選項D構成編造、故意傳播虛假恐怖信息罪，而非聚眾擾亂社會秩序罪。【常見錯誤】刑法中注意規(guī)定的識別。19．無業(yè)人員甲通過偽造國家機關公文，騙取某縣工商局副局長的職位。在該局股級干部競爭上崗時，甲向干部乙聲稱：“如果不給我 2萬元，你這次絕對沒有機會?！币覟楂@得崗位，只好送甲萬元。關于對甲的行為的處理意見，下列哪一選項是正確的？A．甲觸犯的偽造國家機關公文罪與招搖撞騙罪之間具有牽連關系，應從一重罪論處B．對甲的行為以偽造國家機關公文罪與敲詐勒索罪實行并罰C．對甲的行為以偽造國家機關公文罪與受賄罪實行并罰D．甲觸犯的偽造國家機關公文罪與受賄罪之間具有牽連關系，應從一重罪論處【答案】C【逐項解析】根據(jù)刑法第二百八十條規(guī)定，偽造國家機關的公文的，應當認定為偽造國家機關公文罪。甲的行為成立偽造國家機關公文罪。甲騙取了某縣工商局副局長的職位后，便在形式上具有了國家工作人員的身份。根據(jù)刑法第

三百八十八條規(guī)定，國家工作人員利用本人職權或者地位形成的便利條件，通過其他國家工作人員職務上的行為，為請托人謀取不正當利益，索取請托人財物或者收受請托人財物的，以受賄論處。甲的行為也應當構成受賄罪。兩者應當并罰。因此，本題的答案應當為 C。甲的行為不構成招搖撞騙罪。招搖撞騙罪是指冒充國家機關工作人員招搖撞騙的行為。實際上，甲現(xiàn)在已經(jīng)成為國家編制所認可的國家工作人員，不存在冒充的問題，而且招搖撞騙罪所騙取的不包括數(shù)額較大的財物，否則會導致罪刑不均衡。甲勒索 2萬元的行為顯然已經(jīng)超出招搖撞騙的范疇，因此選項 A是錯誤的。甲的行為不構成敲詐勒索罪。敲詐勒索罪與受賄罪都包含“勒索財物”的行為，甲利用職務上的便利“勒索”財物的行為屬于“索賄”行為，應適用特殊法條受賄罪，而非認定為敲詐勒索罪。因此，選項 B是錯誤的。牽連犯，是指犯罪的手段行為或結果行為，與目的行為或原因行為分別觸犯不同罪名的情況。即在犯罪行為可分為手段行為與目的行為時，如手段行為與目的行為分別觸犯不同罪名，便成立牽連犯；在犯罪行為可分為原因行為與結果行為時，若原因行為與結果行為分別觸犯不同罪名，便成立牽連犯。前者如．以偽造國家機關公文的方法(手段行為)騙取公私財物(目的行為)；后者如盜竊財物(原因行為)后，為了銷贓而偽造國家機關印章(結果行為)。只有當某種手段通常用于實施某種犯罪，或者某種原因行為通常導致某種結果行為時，才宜認定為牽連犯。例如，非法侵入住宅殺人的，宜認定為牽連犯(如果不承認牽連犯的概念，則可以將這種情況認定為想象競合犯)；但非法盜竊槍支后殺人的，不宜認定為牽連犯 (雖然槍支經(jīng)常用于殺人，但盜竊槍支并不是殺人的通常手段行為 )。再如，偽造武裝部隊公文、證件、印章冒充軍人招搖撞騙的，可以認定為牽連犯；但盜竊軍車后冒充軍人招搖撞騙的，不應認定為牽連犯。在本案中，無法認定甲的手段行為與目的行為具有類型上的牽連關系，所以不應從一重處罰，所以選項 D是錯誤的?！境Ｒ婂e誤】牽連犯的認定應當以類型說為基礎。20．下列哪種行為可以構成玩忽職守罪？A．在安全事故發(fā)生后，負有報告職責的人員不報或者謊報情況，貽誤事故搶救，情節(jié)嚴重的B．國有公司工作人員嚴重不負責任，造成國有公司破產(chǎn)，致使國家利益遭受重大損失的C．負有環(huán)境保護監(jiān)督管理職責的國家機關工作人員嚴重不負責任，導致發(fā)生重大環(huán)境污染事故，造成人身傷亡的嚴重后果的D．負有管理職責的國家機關工作人員發(fā)現(xiàn)他人非法從事天然氣開采、加工等違法活動而不予查封、取締，致使國家和人民利益遭受重大損失的【答案】D【逐項解析】《刑法》第一百三十九條之一規(guī)定：在安全事故發(fā)生后，負有報告職責的人員不報或者謊報事故情況，貽誤事故搶救，情節(jié)嚴重的，處三年以下有期徒刑或者拘役；情節(jié)特別嚴重的，處三年以上七年以下有期徒刑。因此，對于選項A的行為應當認定為不報、謊報事故情況罪?！缎谭ā返谝话倭藯l規(guī)定：國有公司、企業(yè)直接負責的主管人員，徇私舞弊，造成國有公司、企業(yè)破產(chǎn)或者嚴重虧損，致使國家利益遭受重大損失的，處三年以下有期徒刑或者拘

役。因此，對于選項B的行為應當認定為國有公司、企業(yè)人員失職罪?！缎谭ā返谒陌倭惆藯l規(guī)定：負有環(huán)境保護監(jiān)督管理職責的國家機關工作人員嚴重不負責任，導致發(fā)生重大環(huán)境污染事故，致使公私財產(chǎn)遭受重大損失或者造成人身傷亡的嚴重后果的，處三年以下有期徒刑或者拘役。因此，對于選項C應當認定為環(huán)境監(jiān)管失職罪。負有管理職責的國家機關工作人員發(fā)現(xiàn)他人非法從事天然氣開采、加工等違法活動而不予查封、取締，致使國家和人民利益遭受重大損失的，刑法沒有制定特別的規(guī)定來進行專門的歸制。因此應當適用一般法條玩忽職守罪來加以調整。所謂玩忽職守是指國家機關工作人員濫用職權或者玩忽職守，致使公共財產(chǎn)、國家和人民利益遭受重大損失的，因此，本題的正確答案為D。21．最高人民法院《關于人民法院合議庭工作的若干規(guī)定》規(guī)定，合議庭組成人員確定后，除因回避或者其他特殊情況不能繼續(xù)參加案件審理外，不得在案件審理過程中更換。這一規(guī)定體現(xiàn)的是下列哪一項審判原則？A．公開審判原則B．言詞審理原則C．集中審理原則D．辯論原則【答案】C【逐項解析】該題考查刑事審判的原則。我國刑事審判的原則主要有審判公開原則、直接言詞原則、辯論原則和集中審理原則。該題考察的是集中審理原則。集中審理原則，又稱不中斷審理原則，是指“法院開庭審理案件，應在不更換審判人員的條件下連續(xù)進行，不得中斷審理的訴訟原則”。該原則要求法庭對每個刑事案件的審理除了必要的休息時間外，原則上應當是不中斷地連續(xù)進行。換言之，法庭審理案件從開庭到判決應當盡可能地一氣呵成，不應中斷。其主要內容包括：第一，一個案件組成一個審判庭進行審理，每起案件自始至終亦應由同一法庭進行審判，而且在案件審理已經(jīng)開始尚未結束以前不允許法庭再審理任何其他案件；第二，法庭成員不可更換；第三，集中證據(jù)調查與法庭辯論；第四，庭審不中斷并迅速作出裁判。我國最高人民法院于2002年8月12日公布的《關于人民法院合議庭工作的若干規(guī)定》第3條關于合議庭成員不得更換的規(guī)定、第9條關于合議庭評議案件時限的規(guī)定以及第 14條關于裁判文書制作期限的規(guī)定，均體現(xiàn)了集中審判原則的精神。題目中“合議庭組成人員確定后，除因回避或者其他特殊情況不能繼續(xù)參加案件審理外，不得在案件審理過程中更換”的規(guī)定就是集中審判的內容，故本題應當選C。審判公開原則是指人民法院審理案件和宣告判決，都公開進行，允許公民到庭旁聽，允許新聞記者采訪和報道，即把法庭審判的全部過程，除休庭評議案件外，都公之于眾。言詞審理原則是直接言詞原則的一個方面。直接言詞原則包括直接原則和言詞原則兩項原則，是指法院必須在法庭上親自聽取當事人、證人以及其他訴訟參與人的口頭陳述，案件事實和證據(jù)必須由控辯雙方當庭口頭提出并以口頭辯論和質證的方式進行調查。辯論原則是指在法庭審理中，控辯雙方應當以口頭的方式進行辯論，法庭裁判的作出應以充分的辯論為必經(jīng)程序。另外三個選項明顯與題干不符。該題雖然不難，但是卻提醒考生，訴訟法的復習也應注意將法條和理論聯(lián)系起來，不能只知法條，而不知其背后的理論。

22．張某以侮辱罪對王某提起自訴。一審中，經(jīng)調解雙方達成協(xié)議。但在送達調解書時，張某反悔，拒絕簽收。關于本案，下列哪一選項是正確的？A．調解協(xié)議一經(jīng)達成，即發(fā)生法律效力B．調解書經(jīng)審判人員和書記員署名，并加蓋法院印章后，即發(fā)生法律效力C．無論當事人是否簽收，調解書一經(jīng)送達，即發(fā)生法律效力D．本案中調解書并未生效，人民法院應當進行判決【答案】D【逐項解析】該題考察自訴案件的調解?！缎淌略V訟法》第172條規(guī)定：“人民法院對自訴案件，可以進行調解”?！缎淘V法解釋》第200條規(guī)定：“調解應當在自愿、合法，不損害國家、集體和其他公民利益的前提下進行。調解達成協(xié)議的，人民法院應當制作刑事自訴案件調解書，由審判人員和書記員署名，并加蓋人民法院印章。調解書經(jīng)雙方當事人簽收后即發(fā)生法律效力。調解沒有達成協(xié)議或者調解書簽收前當事人反悔的，人民法院應當進行判決”。該題屬于法條記憶型題目，要求考生應當準確記憶。23．某市中級人民法院對張三（ 21歲）被控強奸一案進行了公開審理，判處張三死刑立即執(zhí)行。張三認為量刑過重，提出上訴。二審法院的哪種做法是正確的？A．應當公開開庭審理B．可以不開庭審理C．應當裁定撤銷原判、發(fā)回重審D．應當提審【答案】C【逐項解析】該題考察二審的審理方式和二審后的處理。我審理有下列違反法律規(guī)定的訴訟程序的情形之國《刑事訴訟法》第187條規(guī)定：“第二審人民一的，應當裁定撤銷原判，發(fā)回原審人民法院法院對上訴案件，應當組成合議庭，開庭審重新審判：（一）違反本法有關公開審判的規(guī)定理。合議庭經(jīng)過閱卷，訊問被告人、聽取其他的；（二）違反回避制度的；（三）剝奪或者限當事人、辯護人、訴訟代理人的意見，對事實制了當事人的法定訴訟權利，可能影響公正審清楚的，可以不開庭審理。對人民檢察院抗訴判的；（四）審判組織的組成不合法的；（五）的案件，第二審人民法院應當開庭審理”。按其他違反法律規(guī)定的訴訟程序，可能影響公照該條規(guī)定，第二審案件必須開庭審理的案件正審判的。”。由此，本案應當裁定撤銷原有兩類，一類是經(jīng)閱卷和調查認定事實不清楚判，發(fā)回重審，因此C項正確?！蹲罡呷嗣穹ǖ纳显V案件，另一類是人民檢察院抗訴的案院、最高人民檢察院關于死刑第二審案件開庭件。為了提高死刑案件的質量，2005年12月7審理程序若干問題的規(guī)定（試行）》今年首次納日，最高人民法院發(fā)布了《關于進一步做好死刑入考試大綱就在試題中有所體現(xiàn)，該規(guī)定的可第二審案件開庭審理工作的通知》，要求自考性也很強，考生應當引起足夠的重視。2006年1月1日起，對案件重要事實和證據(jù)問24．公安機關勘驗殺人現(xiàn)場時，提取了插在被題提出上訴的死刑第二審案件，一律開庭審害人胸部上的一把匕首。從證據(jù)分類的角度理，并積極的創(chuàng)造條件，在2006年下半年對所看，該匕首屬于下列哪種分類？有死刑第二審案件實行開庭審理。2006年8月A．原始證據(jù)、直接證據(jù)26日最高人民法院審判委員會第1398次會議、B．傳來證據(jù)、間接證據(jù)2006年9C．實物證據(jù)、直接證據(jù)月11日最高人民檢察院第十屆檢察委員會第60D．原始證據(jù)、間接證據(jù)次會議通過了《最高人民法院、最高人民檢察院【答案】D關于死刑第二審案件開庭審理程序若干問題的【逐項解析】該題考察證據(jù)的學理分類。證據(jù)在規(guī)定（試行）》。根據(jù)規(guī)定第1條：第二審人民學理上的分類主要有原始證據(jù)與傳來證據(jù)、有法院審理第一審判處死刑立即執(zhí)行的被告人上罪證據(jù)與無罪證據(jù)、言詞證據(jù)與實物證據(jù)、直訴、人民檢察院抗訴的案件，應當依照法律和接證據(jù)與間接證據(jù)。原始證據(jù)與傳來證據(jù)是根有關規(guī)定開庭審理。由此看來，A項似乎是正據(jù)證據(jù)材料的來源不同作出的分類。凡是來自確的，其實不然，“應當開庭審理”的說法是原始出處，即直接來源于案件事實的證據(jù)材正確的，但是，“應當公開開庭審理”的說法料，叫做原始證據(jù)，也稱作第一手材料；凡是卻是錯誤的。強奸案件屬于涉及個人隱私的案不是直接來源于案件事實，而是從間接的非第件，依據(jù)《刑事訴訟法》第152條第1款的規(guī)定，一來源獲得的證據(jù)材料，稱為傳來證據(jù)。匕首人民法院審判第一審案件應當公開進行。但是直接來源于案件事實，屬于原始證據(jù)。有關國家秘密或者個人隱私的案件，不公開審實物證據(jù)與言詞證據(jù)是根據(jù)證據(jù)事實的表現(xiàn)形理。然而，本案的一審法院卻對此案進行了式作出的分類。凡是通過人的陳述，即以言詞“公開審理”?！缎淌略V訟法》第一百九十一作為表現(xiàn)形式的證據(jù)，是言詞證據(jù)，包括證人條：“第二審人民法院發(fā)現(xiàn)第一審人民法院的證言、被害人陳述、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解、鑒定結論。凡是以物品的性質或外部形態(tài)、存在狀況以及其內容表現(xiàn)證據(jù)價值的證據(jù)（包括書面文件） 都是實物證據(jù)。其中，勘驗、檢查筆錄之所以列入實物證據(jù)，是因為它是辦案人員在勘驗、檢查中對所見情況的客觀記載。題目中的匕首很明顯屬于實物證據(jù)。直接證據(jù)和間接證據(jù)是根據(jù)證據(jù)與案件主要事實的證明關系的不同作出的分類。凡是可以單獨直接證明案件主要事實的證據(jù)，屬于直接證據(jù)。它的含義是指某一項證據(jù)的內容，不必經(jīng)過推理過程就可以直觀地說明指控的犯罪行為是否發(fā)生，這種犯罪行為是否為正在被追訴的人所實施的。凡是必須與其他證據(jù)相結合才能證明案件主要事實的證據(jù)，屬于間接證據(jù)。直接證據(jù)中有肯定性直接證據(jù)和否定性直接證據(jù)?？隙ㄐ灾苯幼C據(jù)的內容必須具備能夠證明發(fā)生了犯罪案件和誰是犯罪人這兩個要素，否則就不是直接證據(jù)。肯定性直接證據(jù)在一般情況下是目睹犯罪活動的證人證言、犯罪嫌疑人、被告人的供述和辯解、與犯罪人有接觸的被害人陳述等言詞證據(jù)。否定性直接證據(jù)則不然，只要一項證據(jù)足以否定其中的一個要素，就是直接證據(jù)。因為只要有一項否定性直接證據(jù)成立，就可以斷定案件的主要事實不存在，或者不是刑事案件，或者犯罪嫌疑人、被告人無罪。否定性直接證據(jù)可以是七種法定證據(jù)中的任何一種。該案中的匕首不能證明犯罪由誰所實施，因此應當屬于間接證據(jù)。直接證據(jù)與間接證據(jù)的判斷歷來是司法考試的難點和重點。2002年考察的直接證據(jù)是“李某在法庭上作證說，他曾聽許某講述其如何殺害高某的經(jīng)過。”2003年考察的直接證據(jù)是“犯罪嫌疑人在偵查階段向偵查人員所作的有關犯罪過程的供述”和“被害人關于劉某搶劫其錢財?shù)年?/p>

述”。2003年考察的間接證據(jù)有兩個：“偵查人員在現(xiàn)場提取的犯罪嫌疑人的指紋”和“沾有血跡的殺人兇器”。其中“沾有血跡的殺人兇器”同本題中的“匕首”幾乎雷同。這也提醒考生，歷年真題具有很高的參考價值。25．法院對公訴案件進行審查后，應當根據(jù)不同情況作出處理。據(jù)此，下列哪一選項是正確的？A．對于不屬于本院管轄的，應當通知檢察院撤回起訴B．對于被告人不在案的，應當決定退回檢察院C．法院裁定準許撤訴的案件，沒有新的事實、證據(jù)，檢察院重新起訴的，應當裁定駁回起訴D．法院作出了證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決的案件，檢察院依據(jù)新的事實、證據(jù)材料重新起訴的，法院應當根據(jù)禁止重復追訴原則不予受理【答案】B【逐項解析】本題考察公訴案件審查起訴后的處理?！缎淌略V訟法解釋》第一百一十七條規(guī)定：“案件經(jīng)審查后，應當根據(jù)不同情況分別處理：（一）對于不屬于本院管轄或者被告人不在案的，應當決定退回人民檢察院；（二）對于不符合本解釋第一百一十六條第（二）至（九）項規(guī)定之一，需要補送材料的，應當通知人民檢察院在三日內補送；（三）對于根據(jù)刑事訴訟法第一百六十二條第（三）項規(guī)定宣告被告人無罪，人民檢察院依據(jù)新的事實、證據(jù)材料重新起訴的，人民法院應當依法受理；（四）依照本解釋第一百七十七條規(guī)定，人民法院裁定準許人民檢察院撤訴的案件，沒有新的事實、證據(jù)，人民檢察院重新起訴的，人民法院不予受理；（五）對于符合刑事訴訟法第十五條第 （二）至（六）項規(guī)定的情形的，應當裁定終止審理或者決定不予受理； （六）對于被告人真實身份不明，但符合刑事訴訟法第一百二十八條第二款規(guī)定的，人民法院應當依法受理”。根據(jù)該解釋B正確；A錯誤；C應當不予受理，而非駁回起訴，也錯誤。法院作出了證據(jù)不足、指控的犯罪不能成立的無罪判決的案件，檢察院依據(jù)新的事實、證據(jù)材料重新起訴的，法院應當受理，所以D也是錯誤選項。本題屬于法條記憶性題目，考生需要準確記憶。26．在楊某被控故意殺人案的審理中，公訴人出示了死者女兒高某（小學生， 9歲）的證言。高某證稱，楊某系其表哥，案發(fā)當晚，她看到楊某舉刀殺害其父。下列哪一選項是正確的？A．因高某年幼，其證言不能作為證據(jù)出示B．因高某對所證事實具有辨別能力，其證言可以作為證據(jù)出示C．高某必須到庭作證，否則其證言不能作為證據(jù)出示D．高某與案件有利害關系，其證言不可以作為定案的根據(jù)【答案】B【逐項解析】本題考察證人證言。《刑事訴訟法》第四十八條規(guī)定：“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務。生理上、精神上有缺陷或者年幼，不能辨別是非、不能正確表達的人，不能作證人”。應當注意的是，生理上、精神上有缺陷或者年幼，并不必然導致證人的不適格。生理上、精神上有缺陷或者年幼的人，只要能夠辨別是非，能夠正確的表達，仍然可以作證。所以B正確，A錯誤。根據(jù)上述法條“凡是知道案件情況的人，都有作證的義務”，這就表明了，即使高某與案件有利害關系，也可以成為證人，其證言也可以作為定案的根據(jù)。選項D過于絕對，應當排除。《刑事訴訟法》第一百四十一條規(guī)定：“證

人應當出庭作證。符合下列情形，經(jīng)人民法院準許的，證人可以不出庭作證：（一）未成年人；（二）庭審期間身患嚴重疾病或者行動極為不便的；（三）其證言對案件的審判不起直接決定作用的；（四）有其他原因的”。高某作為未成年人，經(jīng)人民法院準許的，可以不出庭作證，故C錯誤。27．張某因盜竊被判處有期徒刑 5年，在交付執(zhí)行前，突患嚴重疾病，需保外就醫(yī)。有權決定張某暫予監(jiān)外執(zhí)行的是哪一個機關？A．省監(jiān)獄管理機關B．負責交付執(zhí)行的公安機關C．負責監(jiān)所監(jiān)督的檢察院D．作出生效判決的法院【答案】D【逐項解析】本題考察暫予監(jiān)外執(zhí)行。暫予監(jiān)外執(zhí)行，是指被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，具有法律規(guī)定的某種特殊情況，不適宜在監(jiān)獄或者拘役所等場所執(zhí)行刑罰，暫時采取不予關押的一種變通執(zhí)行方法?！缎淌略V訟法》第二百一十四條規(guī)定：“對于被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有下列情形之一的，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行：（一）有嚴重疾病需要保外就醫(yī)的；（二）懷孕或者正在哺乳自己嬰兒的婦女。??對于被判處有期徒刑、拘役，生活不能自理，適用暫予監(jiān)外執(zhí)行不致危害社會的罪犯，可以暫予監(jiān)外執(zhí)行。對于暫予監(jiān)外執(zhí)行的罪犯，由居住地公安機關執(zhí)行，執(zhí)行機關應當對其嚴格管理監(jiān)督，基層組織或者罪犯的原所在單位協(xié)助進行監(jiān)督”。第二百一十五條規(guī)定：“批準暫予監(jiān)外執(zhí)行的機關應當將批準的決定抄送人民檢察院。人民檢察院認為暫予監(jiān)外執(zhí)行不當?shù)?，應當自接到通知之日起一個月以內將書面意見送交批準暫予監(jiān)外執(zhí)行的機關，批準暫予監(jiān)外執(zhí)行的機關接到人民檢察院的書面意見后，應當立即對該決定進行重新核查”?！缎淘V法解釋》第三百五十三條規(guī)定：“被判處有期徒刑或者拘役的罪犯，有刑事訴訟法第二百一十四條第一、四款規(guī)定的情形之一，人民法院決定暫予監(jiān)外執(zhí)行的，應當制作《暫予監(jiān)外執(zhí)行決定書》，載明罪犯基本情況、判決確定的罪名和刑罰、決定暫予監(jiān)外執(zhí)行的原因、依據(jù)等內容，并抄送人民檢察院和罪犯居住地的公安機關”。在判決、裁定執(zhí)行過程中，對具備監(jiān)外執(zhí)行條件的罪犯，由監(jiān)獄提出書面意見，報省、自治區(qū)、直轄市監(jiān)獄管理機關批準。在看守所、拘役所服刑的罪犯需要暫予監(jiān)外執(zhí)行的，應由看守所或拘役所提出書面意見，報主管的縣級以上公安機關審查決定。批準暫予監(jiān)外執(zhí)行的機關應當將批準的決定抄送人民檢察院。28．在審判階段，法院認為被告人某甲有毀滅證據(jù)的可能，遂決定逮捕某甲。關于該案逮捕程序，下列哪一選項是正確的？A．法院可以自行執(zhí)行逮捕B．異地執(zhí)行逮捕的，可以由當?shù)毓矙C關負責執(zhí)行C．執(zhí)行逮捕后，應當由法院負責對某甲進行訊問D．執(zhí)行逮捕后，應當由公安機關負責通知被逮捕人的家屬或所在單位【答案】C【逐項解析】本題考察刑事強制措施中的逮捕?！缎淌略V訟法》第五十九條規(guī)定：“逮捕犯罪嫌疑人、被告人，必須經(jīng)過人民檢察院批準或者人民法院決定，由公安機關執(zhí)行”。法院只有逮捕的決定權，不能自行執(zhí)行，故 A錯。第六十二條規(guī)定：“公安機關在異地執(zhí)行拘留、逮捕的時候，應當通知被拘留、逮捕人所在地的公安機關，被拘留、逮捕人所在地的公

安機關應當予以配合”。當?shù)氐墓矙C關僅僅是配合，并非直接負責執(zhí)行，故 B錯?！缎淌略V訟法》第七十二條規(guī)定：“人民法院、人民檢察院對于各自決定逮捕的人，公安機關對于經(jīng)人民檢察院批準逮捕的人，都必須在逮捕后的二十四小時以內進行訊問。在發(fā)現(xiàn)不應當逮捕的時候，必須立即釋放，發(fā)給釋放證明”。《刑訴法解釋》第七十九條規(guī)定：“對人民法院決定逮捕的被告人，審判人員必須在逮捕后的二十四小時內進行訊問。如果發(fā)現(xiàn)不應當逮捕的，應當報經(jīng)院長批準后，變更強制措施或者立即釋放。立即釋放的，應當發(fā)給釋放證明”?？梢?，對于人民法院自己決定逮捕的甲，應當由法院負責進行訊問，故C為正確選項?！缎淌略V訟法》第七十一條規(guī)定：“公安機關逮捕人的時候，必須出示逮捕證。逮捕后，除有礙偵查或者無法通知的情形以外，應當把逮捕的原因和羈押的處所，在二十四小時以內通知被逮捕人的家屬或者他的所在單位”?！陡邫z規(guī)則》第七十七條規(guī)定：“拘留犯罪嫌疑人，應當由辦案人員提出意見，部門負責人審核，檢察長決定”。第八十條規(guī)定：“對犯罪嫌疑人拘留后，人民檢察院應當把拘留的原因和羈押的處所，在二十四小時以內，通知被拘留人的家屬或者他的所在單位。因有礙偵查，不能在二十四小時以內通知的，應當經(jīng)檢察長批準，并將原因寫明附卷；無法通知的，應當向檢察長報告，并將原因寫明附卷”。（檢察機關決定的，自己通知）《刑訴解釋》第七十八條規(guī)定：“人民法院作出逮捕決定后，應當將逮捕決定書送交公安機關執(zhí)行。將被告人逮捕后，人民法院應當將逮捕的原因和羈押的處所，在二十四小時內通知被逮捕人的家屬或者其所在單位；確實無法通知的，應當將原因記錄在卷”。《高檢規(guī)則》第一百一十五條規(guī)定：“人民檢察院辦理直接立案偵查的案件，逮捕犯罪嫌疑人后，偵查部門應當把逮捕的原因和羈押的處所，在二十四小時以內通知被逮捕人的家屬或者他的所在單位。因有礙偵查，不能在二十四小時以內通知的，應當經(jīng)檢察長批準，并將原因寫明附卷；無法通知的，應當報告檢察長，并將原因寫明附卷”。由上可以推定，逮捕的通知手續(xù)是“誰辦理的由誰通知”。因此，D選項是錯誤的。29．關于適用簡易程序審理刑事案件，下列哪一選項是正確的？A．被告人可以不出庭B．可以由人民陪審員獨任審判C．檢察院可以派員出庭，也可以不派員出庭D．可以不受刑事訴訟法關于聽取被告人最后陳述規(guī)定的限制【答案】C【逐項解析】本題考察簡易程序，屬于小切口，深挖掘類型的題目。選項A屬于明顯錯誤?！缎淘V法解釋》第二百二十五條規(guī)定：適用簡易程序審理的案件，審判員宣布開庭，傳被告人到庭后，應當查明被告人的基本情況，然后依次宣布案由、獨任審判員、書記員、公訴人、辯護人、訴訟代理人、鑒定人和翻譯人員的名單，并告知各項訴訟權利。被告人可以就起訴書指控的犯罪事實進行陳述和辯護。審判員可以出示、宣讀主要證據(jù)，并聽取被告人的意見。如果公訴人出庭支持公訴，在被告人陳述后，公訴人可以出示、宣讀主要證據(jù)。經(jīng)審判員準許，被告人及其辯護人可以同公訴人進行辯論。審判員在必要時，可以訊問被告人。被告人作最后陳述后，人民法院一般應當當庭宣

判?？梢?，被告人是必須出庭的，選項A錯誤?！缎淌略V訟法》第一百七十四條規(guī)定：人民法院對于下列案件，可以適用簡易程序，由審判員一人獨任審判：（一）對依法可能判處三年以下有期徒刑、拘役、管制、單處罰金的公訴案件，事實清楚、證據(jù)充分，人民檢查院建議或者同意適用簡易程序的；（二）告訴才處理的案件；（三）被害人起訴的有證據(jù)證明的輕微刑事案件?？梢?，簡易程序是由審判員一人獨任審判的，而非人民陪審員，故B錯?！缎淌略V訟法》第一百七十七條規(guī)定：適用簡易程序審理案件，不受本章第一節(jié)關于訊問被告人、詢問證人、鑒定人、出示證據(jù)、法庭辯論程序規(guī)定的限制。但在判決宣告前應當聽取被告人的最后陳述意見，選項D錯誤。《刑事訴訟法》第一百七十五條規(guī)定：適用簡易程序審理公訴案件，人民檢察院可以不派員出席法庭。被告人可以就起訴書指控的犯罪進行陳述和辯護。人民檢察院派員出席法庭的，經(jīng)審判人員許可，被告人及其辯護人可以同公訴人互相辯論。由此可知，檢察院可以派員出庭，也可以不派員出庭，選項 C是正確答案。30．張某因涉嫌放火罪被批準逮捕。公安機關在偵查過程中，發(fā)現(xiàn)張某另有搶劫罪的重大嫌疑，決定依照刑事訴訟法的規(guī)定重新計算羈押期限。關于重新計算羈押期限，下列哪一選項是正確的？A．報同級檢察院批準B．報同級檢察院備案C．報上一級公安機關批準D．報上一級公安機關備案【答案】B【逐項解析】《刑事訴訟法》第一百二十八條規(guī)定：在偵查期間，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行的，自發(fā)現(xiàn)之日起依照本法第一百二十四條的規(guī)定重新計算偵查羈押期限。《六機關規(guī)定》第32條規(guī)定：根據(jù)刑事訴訟法第一百二十八條的規(guī)定，公安機關在偵查期間，發(fā)現(xiàn)犯罪嫌疑人另有重要罪行，重新計算偵查羈押期限的，由公安機關決定，不再經(jīng)人民檢察院批準。但須報人民檢察院備案，人民檢察院可以進行監(jiān)督?？梢?，B是正確答案。31．在一起受賄案件的偵查過程中，偵查人員獲悉，犯罪嫌疑人接受財物時，他家的保姆趙某曾經(jīng)在場，遂決定對趙某進行調查。本案中，辦案機關的下列哪種做法是錯誤的？A．到趙某的住處進行詢問B．到趙某所屬的家政公司進行詢問C．通知趙某到檢察機關提供證言D．通知趙某到公安機關提供證言【答案】D【逐項解析】《刑事訴訟法》第十八條規(guī)定：刑事案件的偵查由公安機關進行，法律另有規(guī)定的除外。貪污賄賂犯罪，國家工作人員的瀆職犯罪，國家機關工作人員利用職權實施的非法拘禁、刑訊逼供、報復陷害、非法搜查的侵犯公民人身權利的犯罪以及侵犯公民民主權利的犯罪，由人民檢察院立案偵查。對于國家機關工作人員利用職權實施的其他重大的犯罪案件，需要由人民檢察院直接受理的時候，經(jīng)省級以上人民檢察院決定，可以由人民檢察院立案偵查。自訴案件，由人民法院直接受理。由此可知，本案應當由檢察院進行偵查?！缎淌略V訟法》第九十七條規(guī)定：偵查人員詢問證人，可以到證人的所在單位或者住處進行，但是必須出示人民檢察院或者公安機關的證明文件。在必要的時候，也可以通知證人到人民檢察院或者公安機關提供證言。詢問證人應當個別進

行?！读鶛C關規(guī)定》第17條規(guī)定：刑事訴訟法第九十七條規(guī)定：“偵查人員詢問證人，可以到證人的所在單位或者住處進行”，“在必要的時候，也可以通知證人到人民檢察院或者公安機關提供證言”。偵查人員詢問證人，應當依照刑事訴訟法第九十七條的規(guī)定進行，不得另行指定其他地點?！度嗣駲z察院刑事訴訟規(guī)則》第一百五十九條規(guī)定：詢問證人，可以到證人的所在單位、住處進行，檢察人員應當出示人民檢察院的詢問證人通知書和工作證。必要時，也可以通知證人到人民檢察院提供證言。詢問證人應當個別進行?？梢娺x項A、B、C正確。32．某檢察院對陳某、姚某共同詐騙一案審查起訴時，陳某潛逃。下列哪一選項是正確的？A．應當中止對陳某、姚某的審查起訴B．可以對陳某中止審查起訴，對姚某繼續(xù)審查起訴C．應當將案件中陳某的部分退回公安機關處理，對姚某繼續(xù)審查起訴D．應當將全案退回公安機關，待抓獲陳某后再繼續(xù)審查起訴【答案】B【逐項解析】《檢察規(guī)則》第二百七十三條規(guī)定：“在審查起訴過程中犯罪嫌疑人潛逃或者患有精神病及其他嚴重疾病不能接受訊問，喪失訴訟行為能力的，人民檢察院可以中止審查。共同犯罪中的部分犯罪嫌疑人潛逃的，對潛逃犯罪嫌疑人可以中止審查；對其他犯罪嫌疑人的審查起訴應當照常進行。中止審查應當由辦案人員提出意見，部門負責人審核，報請檢察長決定。需要撤銷中止審查決定的，參照前款規(guī)定辦理”。由此可知B為正確答案。33．某市中級人民法院判處被告人死緩。被告人沒有上訴，檢察機關沒有抗訴。該案經(jīng)省高級人民法院核準后，被害人不服，提出申訴。如果提起審判監(jiān)督程序，下列哪一選項是正確的？A．由市人民檢察院提出抗訴B．由省人民檢察院提起審判監(jiān)督程序C．由市中級人民法院院長提交本院審判委員會處理D．由省高級人民法院院長提交本院審判委員會處理【答案】D【逐項解析】《刑事訴訟法》第二百零五條規(guī)定：“各級人民法院院長對本院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)在認定事實上或者在適用法律上確有錯誤，必須提交審判委員會處理。最高人民法院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，上級人民法院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)確有錯誤，有權提審或者指令下級人民法院再審。最高人民檢察院對各級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，上級人民檢察院對下級人民法院已經(jīng)發(fā)生法律效力的判決和裁定，如果發(fā)現(xiàn)確有錯誤，有權按照審判監(jiān)督程序向同級人民法院提出抗訴。人民檢察院抗訴