第10-11章進(jìn)出口貿(mào)易實務(wù)

案例:某企業(yè)以CIF條件出口1000公噸大米，合同規(guī)定為一級大米，每公噸300美元，共300000美元。賣方交貨時，實際交貨的品質(zhì)為二級大米。按訂約時的市場價格，二級大米每公噸250美元。根據(jù)《公約》的規(guī)定此案中賣方屬于根本性違約，買方據(jù)此可以向賣方提出損害賠償?shù)臋?quán)利。提出的索賠要求可包括:（1）一級大米與二級大米之間的差價；（2）因賣方違反合同而使買方遭受的利潤損失。2/2/20231CopyrightBylily第10章國際貿(mào)易的爭議與處理

10.1違約責(zé)任

10.2索賠與理賠

10.3異議與索賠條款

10.4罰金條款2/2/20232CopyrightBylily教學(xué)要求與目的：了解交易雙方產(chǎn)生爭議進(jìn)而引發(fā)索賠的原因，熟悉不同法律對違約行為的不同解釋，掌握國際貿(mào)易爭議預(yù)防與處理的方法。教學(xué)重點：如何處理國際貿(mào)易爭議，異議索賠和罰金條款的訂立

2/2/20233CopyrightByLily10.1違約責(zé)任

根據(jù)各國法律和國際條約的規(guī)定，不同性質(zhì)的違約行為，其承擔(dān)的責(zé)任是不同的：1、英國法律（以合同交易條件的主次為依據(jù)劃分）A違反要件：當(dāng)事人違反合同中帶實質(zhì)性的主要約定條件。受損害的一方除可要求損害賠償外，還有權(quán)解除合同。B違反擔(dān)保：當(dāng)事人違反的是合同的次要條件。受損害的一方不能解除合同，仍需繼續(xù)履行他所應(yīng)承擔(dān)的合同義務(wù)，但有權(quán)請求違約的一方給予損害賠償。2/2/20234CopyrightBylily2、美國法律（以違約的后果輕重程度為依據(jù)劃分）A重大違約：一方當(dāng)事人違約，以致使另一方無法取得該交易的主要利益。在此情況下，受損害的一方有權(quán)解除合同，并要求損害賠償。B輕微違約：如果一方違約，情況較為輕微，并未影響對方在交易中取得的主要利益。受損害的一方只能要求損害賠償，無權(quán)解除合同。3、我國法律（《合同法》）當(dāng)事人一方延遲履行合同義務(wù)或者有其他違約行為致使不能實現(xiàn)合同目的，對方當(dāng)事人不可以解除合同；當(dāng)事人一方延遲履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合同期間內(nèi)仍未履行的，對方當(dāng)事人可以解除合同。

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4、《公約》A根本違反合同：既可要求損害賠償，又可要求解除合同。B非根本違反合同：只能要求損害賠償，不能宣告合同無效。2/2/20236CopyrightBylily10.2索賠與理賠

（一）索賠與理賠的定義1、索賠：是指買賣合同的一方當(dāng)事人因另一方當(dāng)事人違約致使其遭受損失而向另一方當(dāng)事人提出要求損害賠償?shù)男袨椤?、理賠：是一方對于對方提出的索賠進(jìn)行處理。索賠與理賠是一個問題的兩個方面。2/2/20237CopyrightBylily（二）索賠與理賠中的要點1、索賠依據(jù)A法律依據(jù)：買賣合同和適用的法律規(guī)定。B事實依據(jù)：違約的事實，情節(jié)及其書面證明。2、索賠期限是指受損害的一方有權(quán)向違約方提出索賠的期限。按照法律和國際慣例，受損害的一方只能在一定的索賠期限內(nèi)提出索賠，否則即喪失索賠權(quán)。2/2/20238CopyrightBylily3、索賠金額（1）如果合同規(guī)定有約定的損害賠償?shù)慕痤~或計算方法：通常應(yīng)按約定的金額或根據(jù)計算方法計算出的賠償金額提出索賠；（2）如果合同未作具體規(guī)定，確定損害賠償金額的基本原則為：A賠償金額應(yīng)與因違約而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等；B賠償金額應(yīng)以違約方在訂立合同時可預(yù)料到的合理損失為限；C由于受損害的一方未采取合理措施使有可能減輕而未減輕的損失，應(yīng)在賠償金額中扣除。2/2/20239CopyrightBylily10.3異議與索賠條款

一般是針對賣方交貨質(zhì)量、數(shù)量或包裝不符合同規(guī)定而訂立的，主要包括索賠依據(jù)、索賠期限以及索賠的處理方法等。必須指出的是，這一條款中所規(guī)定的買方索賠期限(或稱“索賠通知期限，”)也就是檢驗條款中的買方對貨物進(jìn)行復(fù)驗的有效期限。由于這一條款與檢驗條款有密切聯(lián)系，有的合同將這兩種條款結(jié)合起來訂立，稱為“檢驗與索賠條款”(inspection&claimclause)。2/2/202310CopyrightBylily10.4罰金條款

較多使用于賣方延期交貨或買方延期接貨或延期付款的場合，它的特點是預(yù)先在合同中規(guī)定罰金的數(shù)額或罰金的百分率。我國法律規(guī)定：當(dāng)事人可以在合同中約定，一方違約時，向?qū)Ψ街Ц哆`約金；也可以約定因違約產(chǎn)生的損失賠償額的計算方法。但約定的違約金低于或過分高于違反合同所造成的損失，當(dāng)事人可以請求法院或仲裁機(jī)構(gòu)予以增加或適當(dāng)減少。在一般情況下，我國進(jìn)出口合同只訂立“異議與索賠條款”或“檢驗與索賠條款”，而對于連續(xù)分批交貨的大宗貨物買賣合同和機(jī)械設(shè)備一類商品的合同，才同時訂立“罰金條款”。2/2/202311CopyrightBylily

案例分析：中國某公司與歐洲某進(jìn)口商簽定一份皮具合同，以CIF鹿特丹成交，向保險公司投保一切險，信用證支付。貨到鹿特丹后，檢驗結(jié)果表明：全部貨物潮濕、發(fā)霉、變色，損失價值10萬美元。據(jù)分析，貨物損失的主要原因是由于生產(chǎn)廠家在生產(chǎn)的最后一道工序中，未將皮具濕度降到合理程度。問：1、進(jìn)口商對受損貨物是否支付價款？2、進(jìn)口商應(yīng)向誰索賠？

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11.1不可抗力

11.2仲裁第11章不可抗力與仲裁2/2/202313CopyrightBylily教學(xué)要求與目的：使學(xué)生了解仲裁、不可抗力的含義、相關(guān)規(guī)則、實務(wù)操作等基本內(nèi)容。教學(xué)重點：仲裁、不可抗力教學(xué)難點：仲裁的法律后果，不可抗力的判斷及法律后果2/2/202314CopyrightByLily11.1不可抗力

11.1.1不可抗力的含義11.1.2不可抗力的法律后果11.1.3合同中的不可抗力條款2/2/202315CopyrightBylily意外事故無法預(yù)見無法預(yù)防無法避免無法克服適當(dāng)變更合同或解除合同2/2/202316CopyrightBylily不可抗力的認(rèn)定與范圍規(guī)定：構(gòu)成不可抗力的條件：

①意外是在簽訂合同之后②不是由于任何一方當(dāng)事人的過失或疏忽③無法預(yù)見、無法預(yù)防、無法避免、無法克服2/2/202317CopyrightBylily不可抗力的范圍：①自然力量②社會原因2/2/202318CopyrightBylily不可抗力的法律后果及處理原則免除合同延期履行合同2/2/202319CopyrightBylily不可抗力的通知按照國際慣例，當(dāng)發(fā)生不可抗力影響合同履行時，當(dāng)事人要取得免責(zé)的權(quán)利，必須及時通知另一方，并在通知中提出處理的意見，對此，《公約》第79條第4款明確規(guī)定：

不履行義務(wù)的一方必須將障礙及其對他履行義務(wù)能力的影響通知另一方。如果該項通知在不履行義務(wù)的一方已知道或理應(yīng)知道此一障礙后一段合理時間內(nèi)仍未為另一方收到，則他對由于另一方未收到通知而造成的損害應(yīng)負(fù)賠償責(zé)任。2/2/202320CopyrightBylily不可抗力的證明國際貿(mào)易中，當(dāng)一方援引不可抗力要求免責(zé)時，都必須向?qū)Ψ教峤蛔C明文件，作為發(fā)生不可抗力的證據(jù)。國外，一般由當(dāng)?shù)氐纳虝蚝戏ǖ墓C機(jī)構(gòu)出具我國，由中國國際貿(mào)易促進(jìn)委員會或設(shè)在口岸的分會出具。2/2/202321CopyrightBylily買賣合同中的不可抗力條款1、買賣合同中不可抗力條款應(yīng)規(guī)定的主要內(nèi)容：不可抗力的范圍；對不可抗力的處理原則和方法；不可抗力發(fā)生后通知對方的期限和方法，以及出具證明文件的機(jī)構(gòu)等。2、我國進(jìn)出口合同中不可抗力條款的三種規(guī)定方法：（1）概括式（2）列舉式（3）綜合式2/2/202322CopyrightBylily我某進(jìn)口企業(yè)按FOB條件向歐洲某廠商訂購一批貨物。當(dāng)我方派船前往西歐指定港口接貨時，正值埃及與以色列發(fā)生戰(zhàn)爭，埃及被迫關(guān)閉蘇伊士運河。我所派輪船只得繞道南非好望角航行，由于繞道而增加航程，致使船只延遲到達(dá)裝貨港口。歐洲廠商要求我方賠償因接貨船只遲到而造成的倉租和利息，我方拒絕了對方要求，因此引起爭議。問題：請問歐洲廠商的要求是否合理？為什么？

案例2/2/202323CopyrightBylily歐洲廠商的要求不合理。因為我方所派船只遲到，是由于戰(zhàn)爭造成，這屬于社會原因引起的不可抗力，是法定免責(zé)事項，對歐洲廠商提出的賠償要求，我方可不予理睬。分析2/2/202324CopyrightBylily

某年，我國A公司與英國B公司成交小麥100公噸每公噸CFRLondon400英鎊，總金額為40000英鎊，交貨期為當(dāng)年5月～9月份。簽約后，A公司購貨地發(fā)生水災(zāi)，于是我方以不可抗力為由，要求免除交貨責(zé)任。但對方回電拒絕。案例問題：我方要求以不可抗力免除交貨的理由是否充分？2/2/202325CopyrightByLily不可抗力事由發(fā)生后，帶來兩種后果，解除合同與延遲履行。本例中，合同中小麥并非特定產(chǎn)地產(chǎn)品，某一產(chǎn)地發(fā)生水災(zāi)可以從其它產(chǎn)地調(diào)集，所以A無法要求免除交貨義務(wù)。分析2/2/202326CopyrightByLily

案例：

我某出口企業(yè)以CIF紐約條件與美國某公司訂立了200套家具的出口合同。合同規(guī)定2001年12月交貨。11月底，我企業(yè)出口商品倉庫因雷擊發(fā)生火災(zāi)，致使一半以上的出口家具被燒毀。我企業(yè)遂以不可抗力為由要求免除交貨責(zé)任，美方不同意，堅持要求我方按時交貨。我方經(jīng)多方努力，于2002年1月初交貨，而美方以我方延期交貨為由提出索賠。問（1）我方可主張何種權(quán)利？為什么？

（2）美方的索賠要求是否合理？為什么？2/2/202327CopyrightByLily11.2仲裁

11.2.1仲裁的含義11.2.2合同中的仲裁條款11.2.3仲裁裁決在國際間的承認(rèn)與執(zhí)行2/2/202328CopyrightBylily

仲裁(arbitration)在國際貨物買賣中，通過仲裁解決爭議，是一種主要的爭議解決方式。爭議解決的形式友好協(xié)商調(diào)解仲裁訴訟2/2/202329CopyrightBylily11.2.1仲裁的定義

是指買賣雙方達(dá)成協(xié)議，自愿將有關(guān)爭議交給雙方所同意的仲裁機(jī)構(gòu)裁決，而這個裁決是終局的，對雙方都有約束力，雙方必須遵照執(zhí)行。2/2/202330CopyrightBylily仲裁協(xié)議的形式和作用（一）形式：爭議發(fā)生前后訂立（二）作用1、爭議以仲裁解決，不得起訴2、排除法院管轄權(quán)3、仲裁機(jī)構(gòu)取得管轄權(quán)核心作用是排除法院對有關(guān)案件的管轄權(quán)（Jurisdiction）2/2/202331CopyrightBylily仲裁條款的內(nèi)容（一）仲裁地點：通常有：本國/對方國家/第三國（二）仲裁機(jī)構(gòu)：臨時機(jī)構(gòu)和常設(shè)機(jī)構(gòu)（三）仲裁規(guī)則：仲裁程序和做法（四）仲裁裁決的效力：終局性的（如向法院提出異議，僅限于程序方面）（五）費用承擔(dān)：爭議價值的0.1％－1％注：仲裁條款一定要具體。2/2/202332CopyrightBylily仲裁機(jī)構(gòu)（1）國際性的常設(shè)仲裁機(jī)構(gòu)瑞典斯德哥爾摩仲裁院瑞士蘇黎士商會仲裁院英國倫敦國際仲裁院美國仲裁協(xié)會國際商會仲裁院等（2）我國常設(shè)的涉外商事仲裁機(jī)構(gòu)：中國國際經(jīng)濟(jì)貿(mào)易仲裁委員會地方仲裁委員會2/2/202333CopyrightBylily仲裁程序（一）提出仲裁申請（二）組織仲裁院（三）審理案件1、開庭審理2、調(diào)解；3、收集證據(jù)；4、保全措施的裁定（四）作出裁決：最終裁決（終局性的）（五）仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行2/2/202334CopyrightBylily仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行（一）仲裁裁決的承認(rèn)和執(zhí)行的含義1、仲裁裁決的承認(rèn)：是指法院