國際私法學(xué)(20059)第二十章(=)

第二十章國際民事訴訟程序

國際民事管轄權(quán)外國人及外國國家的民事訴訟地位國際司法協(xié)助域外送達(dá)與域外調(diào)查取證外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行

國際民事訴訟程序國際民事管轄權(quán)國際民事管轄權(quán)指一國法院根據(jù)本國法或本國締結(jié)或參加的國際條約的規(guī)定，對某一涉外民事案件享有審判權(quán)的一種資格。意義一國法院審理有關(guān)案件的前提條件國家主權(quán)的具體表現(xiàn)直接影響到當(dāng)事人的利益和審判的結(jié)果

國際民事訴訟程序國際民事管轄權(quán)確立國際民事管轄權(quán)的依據(jù)：國家主權(quán)屬地管轄權(quán)屬人管轄權(quán)既要堅持內(nèi)國的主權(quán)，在一定的情況下也要考慮外國的主權(quán)確立管轄權(quán)的原則和對管轄權(quán)沖突的協(xié)調(diào)國際民事訴訟程序國際民事管轄權(quán)確立國際民事管轄權(quán)的基本原則：

·屬地管轄原則被告的住所地、居所地、所在地，訴訟標(biāo)的物所在地，被告財產(chǎn)所在地，有關(guān)的法律事實發(fā)生地長臂管轄-最低限度接觸被告是否在法院地從事系統(tǒng)的和連續(xù)性的商業(yè)活動;原告的訴因是否源于這些商業(yè)活動

國際民事訴訟程序國際民事管轄權(quán)

·屬人管轄原則

原告或被告的國籍

·協(xié)議管轄原則

明示默示限制國際民事管轄權(quán)的沖突與協(xié)調(diào)國際民事管轄權(quán)的沖突

一事兩訴協(xié)調(diào)非方便法院原則先受理法院原則

外國人及外國國家的民事訴訟地位外國自然人與法人的民事訴訟地位

·國民待遇原則對等或互惠

·屬人法原則訴訟行為能力

·訴訟代理和訴訟費用擔(dān)保的特別規(guī)定

國際民事訴訟程序國際司法協(xié)助司法協(xié)助指一國法院接受另一國法院或有關(guān)當(dāng)事人的請求，代為或協(xié)助執(zhí)行與訴訟有關(guān)的某些司法行為，如送達(dá)訴訟文書、傳詢證人、提取證據(jù)以及承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決和仲裁裁決等司法協(xié)助的內(nèi)容廣義狹義

國際民事訴訟程序國際司法協(xié)助

·司法協(xié)助的依據(jù)國際條約

互惠關(guān)系

國際民事訴訟程序國際司法協(xié)助

·司法協(xié)助的實施與拒絕提出請求的途徑--主要有：外交途徑領(lǐng)事途徑法院之間直接進(jìn)行聯(lián)系國際司法協(xié)助條約規(guī)定的途徑中央機關(guān)

國際民事訴訟程序國際司法協(xié)助提出請求的主體主要為國家司法機關(guān)--主管機關(guān)提供協(xié)助的方式

--根據(jù)被請求國的法律和程序進(jìn)行

--根據(jù)請求國的要求也可采用與被請求國法律不相抵觸的特殊方式

國際民事訴訟程序國際司法協(xié)助司法協(xié)助的拒絕：不存在國際條約或互惠關(guān)系

不在職權(quán)范圍內(nèi)違背被請求國的公共秩序等國際民事訴訟程序域外送達(dá)

·域外送達(dá)指一國法院根據(jù)國際條約或本國法律或互惠原則將司法文書和司法外文書送交給位于外國的訴訟當(dāng)事人或其他訴訟參與人的行為域外送達(dá)的方式，直接送達(dá)間接送達(dá)

國際民事訴訟程序域外送達(dá)直接送達(dá)：外交或領(lǐng)事送達(dá)郵寄送達(dá)個人送達(dá)公告送達(dá)以當(dāng)事人協(xié)商方式送達(dá)

國際民事訴訟程序域外送達(dá)

間接送達(dá)：

根據(jù)國際司法協(xié)助條約的規(guī)定，經(jīng)有關(guān)締約國的中央機關(guān)送達(dá)

《關(guān)于向國外送達(dá)民事或商事司法文書和司法外文書公約》

（海牙《送達(dá)公約》）

國際民事訴訟程序域外送達(dá)

海牙《送達(dá)公約》還認(rèn)可（但允許保留）：

--郵寄途徑

--發(fā)出國的司法助理人員、官員或其他主管人員直接通過送達(dá)目的地國的司法助理人員、官員或其他主管人員

--利害關(guān)系人直接通過送達(dá)目的地國的司法助理人員、官員或其他主管人員國際民事訴訟程序域外調(diào)查取證

·

域外調(diào)查取證指受訴法院國在有關(guān)外國的同意下在該

國境內(nèi)提取訴訟證據(jù)的行為?？梢灾苯犹崛∽C據(jù)，或請求外國主管機關(guān)進(jìn)行代為取證

國際民事訴訟程序域外調(diào)查取證直接取證包括：

外交或領(lǐng)事人員取證本國第三國強制措施特派員取證當(dāng)事人或訴訟代理人自行取證

國際民事訴訟程序域外調(diào)查取證

間接取證以請求書的方式，通過司法協(xié)助的途徑進(jìn)行域外取證。

《關(guān)于從國外調(diào)取民事或商事證據(jù)的公約》（海牙取證公約）還認(rèn)可（但允許保留）：外交或領(lǐng)事人員取證第三國

特派員取證

外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行

·

外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行承認(rèn)外國法院對涉外民事案件所作的判決在本國境內(nèi)具有法律效力，強制執(zhí)行其判決的內(nèi)容。依據(jù)一般而言，根據(jù)國際條約或互惠

外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行一般條件

承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的一般條件：存在互惠、國際條約具有合法的管轄權(quán)內(nèi)國法為準(zhǔn)程序公正辯護(hù)權(quán)的行使已經(jīng)發(fā)生法律效力合法的判決欺詐問題不違反內(nèi)國的公共秩序

外國法院判決的承認(rèn)與執(zhí)行程序承認(rèn)與執(zhí)行外國法院判決的程序

--提出請求利害關(guān)系人外國法院

--承認(rèn)與執(zhí)行程序執(zhí)行令程序登記程序重新起訴程序

中國涉外民事訴訟制度管轄權(quán)

·普通地域管轄被告住所地或經(jīng)常居所地

·特殊地域管轄

被告住所不在中國境內(nèi)時，不同的法律關(guān)系，不同的聯(lián)接點

中國涉外民事訴訟制度管轄權(quán)

--合同糾紛或其他財產(chǎn)權(quán)益糾紛合同簽訂地合同履行地國際貨物買賣裝運港訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、侵權(quán)行為地、或者代表機構(gòu)住所地

中國涉外民事訴訟制度管轄權(quán)

--人的身份問題離婚婚姻效力等原告住所地或者經(jīng)常居住地

--其他特殊問題票據(jù)糾紛票據(jù)支付地侵權(quán)侵權(quán)行為地加害結(jié)果權(quán)利受損

不當(dāng)?shù)美渌敭a(chǎn)權(quán)益糾紛合同簽訂地合同履行地訴訟標(biāo)的物所在地、可供扣押財產(chǎn)所在地、或者代表機構(gòu)住所地

無因管理中國涉外民事訴訟制度管轄權(quán)網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)侵權(quán)，涉及域名的侵權(quán)最高法《關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)著作權(quán)糾紛案件適用法律若干問題的解釋》，《最高人民法院關(guān)于審理涉及計算機網(wǎng)絡(luò)域名民事糾紛案件適用法律若干問題的解釋》

侵權(quán)行為地或者被告住所地侵權(quán)行為地包括實施被訴侵權(quán)行為的網(wǎng)絡(luò)服務(wù)器、計算機終端等設(shè)備所在地。對難以確定侵權(quán)行為地和被告住所地的，原告發(fā)現(xiàn)侵權(quán)內(nèi)容的計算機終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地。原告發(fā)現(xiàn)該域名的計算機終端等設(shè)備所在地可以視為侵權(quán)行為地中國涉外民事訴訟制度管轄權(quán)

·

專屬管轄

--不動產(chǎn)糾紛，不動產(chǎn)所在地

--繼承糾紛，被繼承人死亡時住所地或者主要遺產(chǎn)所在地

--在我國境內(nèi)履我國法院專屬管轄行的涉外直接投資合同

--港口作業(yè)糾紛港口所在地

中國涉外民事訴訟制度管轄權(quán)

·協(xié)議管轄

涉外合同或涉及涉外財產(chǎn)權(quán)益的糾紛有實際聯(lián)系的國家的法院不能違反專屬管轄和級別管轄的規(guī)定采用書面形式

·

默示推定管轄(應(yīng)訴管轄)

原告到人民法院起訴，被告應(yīng)訴答辯并沒有提出管轄權(quán)異議的，視為接受人民法院的管轄。中國涉外民事訴訟制度管轄權(quán)級別管轄一審法院一般涉外案件基層法院重大涉外案件中級法院標(biāo)的大案情復(fù)雜

國外當(dāng)事人人數(shù)眾多

不方便法院原則《第二次全國涉外商事海事審判工作會議紀(jì)要》，該紀(jì)要第11條規(guī)定，內(nèi)地法院在審理涉外商事糾紛案件過程中，如發(fā)現(xiàn)案件存在不便管轄的因素，可以不方便法院原則裁定駁回原告的起訴。不方便法院原則的適用需符合如下條件：（1）被告提出適用不方便法院原則的請求，或者提出管轄異議而受案法院認(rèn)為可以考慮適用不方便法院原則。（2）受理案件的我國法院對案件享有管轄權(quán)。（3）當(dāng)事人之間不存在選擇我國法院管轄的協(xié)議。（4）案件不屬于我國法院專屬管轄。（5）案件不涉及我國公民、法人或者其他組織的利益。（6）案件爭議發(fā)生的主要事實不在我國境內(nèi)且不適用我國法律，我國法院若受理案件在認(rèn)定事實和適用法律方面存在重大困難。（7）外國法院對案件享有管轄權(quán)且審理該案件更加方便。中國涉外民事訴訟制度管轄權(quán)

集中管轄五類案件

·涉外合同和侵權(quán)糾紛;

·信用證糾紛;

·申請撤銷、承認(rèn)與強制執(zhí)行國際仲裁裁決;

·審查有關(guān)涉外民商事仲裁條款效力;

·申請承認(rèn)和強制執(zhí)行外國法院民商事判決、裁定中國涉外民事訴訟制度管轄權(quán)

集中管轄一審法院

·國務(wù)院批準(zhǔn)設(shè)立的經(jīng)濟技術(shù)開發(fā)區(qū)人民法院；·省會、自治區(qū)首府、直轄市所在地的中級人民法院；·經(jīng)濟特區(qū)、計劃單列市中級人民法院；·最高人民法院指定的其他中級人民法院；·高級人民法院。

中國涉外民事訴訟制度民事訴訟地位外國人民事訴訟地位

外國人在我國法院參與起訴、應(yīng)訴，需要委托律師代理訴訟的，必須委托我國律師外國人可以委托本國人為訴訟代理人，也可以委托本國律師以非律師身份擔(dān)任訴訟代理人中國涉外民事訴訟制度國際司法協(xié)助·

根據(jù)我國加入的國際條約或互惠原則，我國法院和外國法院可以相互請求，代為送達(dá)文書、調(diào)查取證以及進(jìn)行其他訴訟行為。

請求協(xié)助的事項有損于我國主權(quán)、安全或者社會公共利益，不予執(zhí)行。我國法院依照我國法律規(guī)定的程序提供司法協(xié)助。外國法院請求采用特殊方式，，可以按其請求進(jìn)行，但該特殊方式不得違反我國法律。

中國涉外民事訴訟制度域外送達(dá)

對在我國沒有住所的當(dāng)事人，七種送達(dá)方法：

·

依共同參加的國際條約中規(guī)定的方式；

·外交途徑；

·對中國公民可委托我國使領(lǐng)館代為送達(dá)；

·向其授權(quán)接受送達(dá)的訴訟代理人送達(dá)；

·向其在我國境內(nèi)設(shè)立的代表機構(gòu)或有權(quán)接受送達(dá)的分支機構(gòu)、業(yè)務(wù)代辦人送達(dá)；

·郵寄送達(dá),在被送達(dá)國允許時；

·傳真、電子郵件等能夠確認(rèn)受送達(dá)人收悉的方式

·公告送達(dá)。

中國涉外民事訴訟制度域外送達(dá)

我國加入海牙《送達(dá)公約》，但作出保留，不允許采用下列途徑：

--郵寄途徑

--發(fā)出國的主管人員直接通過送達(dá)目的地國主管人員

--利害關(guān)系人直接通過送達(dá)目的地國的主管人員并對外交人員或領(lǐng)事送達(dá)予以限制

--只能對本國人

中國涉外民事訴訟制度域外送達(dá)外國司法文書在我國境內(nèi)的送達(dá)：

·

依共同參加的國際條約中規(guī)定的方式；海牙《送達(dá)公約》，中央機關(guān)送達(dá)

·外交途徑；

·外交人員或領(lǐng)事送達(dá)--只能對其本國人

中國涉外民事訴訟制度域外調(diào)查取證

·雙方根據(jù)共同加入的國際條約或互惠原則海牙《取證公約》--中央機關(guān)接收請求書，轉(zhuǎn)交給執(zhí)行請求的主管機關(guān)我國作出保留

--不允許特派員取證

--

限制外交或領(lǐng)事人員取證只能對其本國人

中國涉外民事訴訟制度外國法院判決承認(rèn)和執(zhí)行外國法院判決的申請

--當(dāng)事人直接向我國有管轄權(quán)的中級人民法院申請承認(rèn)和執(zhí)行

--外國法院依照該國與我國締結(jié)或者參加