十一公司法概論

公司法概論一公司的含義我國公司法關于公司的定義：股東在中國境內(nèi)依照中國公司法的規(guī)定出資設立，股東以其認繳的出資額或者認購的股份為限對公司承擔責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。法人：機關法人、事業(yè)單位法人、社會團體法人、企業(yè)法人1、營利性營利：通過經(jīng)營獲取利潤，以較少的投入獲得較大的經(jīng)營收益。營利性是公司的根本屬性。營利性不僅指公司自身營利，也包括向公司成員分配利潤。營利性是一切企業(yè)組織的基本動機和目的。營利性是公司和國家機關、社會團體和公益法人相區(qū)別的特征，但不是區(qū)分公司和其他非公司企業(yè)（個人獨資企業(yè)、合伙企業(yè)等）的特征。2、法人性：法人：具備民事權利能力和民事行為能力，依法獨立享有民事權利、承擔民事義務的組織。法人不是自然人，是社會組織的人格化。法人具有獨立的人格，獨立的組織機構、獨立的財產(chǎn)、獨立承擔民事責任。公司的獨立人格與公司成員的人格相分離；公司的獨立財產(chǎn)與公司成員及股東的財產(chǎn)相分離；公司作為獨立的民事主體以自己的全部財產(chǎn)承擔債務清償責任。3、股東責任的有限性有限責任即有限清償責任，指股東僅以自己投入公司的資本對公司債務承擔清償責任，當公司資產(chǎn)不足以清償債務時，不足部分自然免除的責任形式。任何債務人均應以其全部財產(chǎn)對其債務負清償責任，承擔無限責任。股東責任的有限性以公司獨立的法人人格為前提。2010年5月，甲乙丙三人共同出資30萬設立了新新服裝有限公司，其中甲出資10萬元，乙出資15萬元，丙出資5萬元。其中甲實際出資僅為8萬元，剩余2萬元在兩年之內(nèi)繳清，丙實際出資4萬元，剩余1萬元一年內(nèi)繳清，乙全部繳清。由于經(jīng)營不善，公司欠債50萬，于2012年3月宣告破產(chǎn)，破產(chǎn)前甲和丙未繳納的部分仍未繳納。經(jīng)清算，公司資產(chǎn)僅為21萬，無法全部清償債務，但甲個人銀行存款15萬，乙擁有一套68萬的商品房，丙擁有一輛23萬的奔馳車。問：公司對外的50萬元債務該如何清償？公司法人人格否定制度含義：又稱為“揭開公司面紗”，當股東濫用公司的法人獨立地位和股東有限責任侵害債權人利益時，否定公司法人人格，讓惡意股東承擔無限責任的法律制度。適用情況：1、利用公司逃避合同債務。為逃避合同上約定的義務而設立新公司從事相關活動；成立新公司逃避原公司的債務等。2、利用公司規(guī)避法律義務。為了逃稅、洗錢等非法目的而設立公司等3、公司法人人格的形骸化。公司被股東不當控制，公司與股東財產(chǎn)混同等。法律后果：1、對公司的法律后果。在特定案件中，否認公司的獨立人格，追究濫用法人人格的股東的責任。在情形消失后，公司任然具有獨立人格，而非全面、徹底、永久的否認。2、對股東的法律后果。僅限于濫用行為的股東，而非其他股東。債權人可以向公司追償，也可以直接向濫用公司法人獨立人格的股東追償。二公司的分類：1、以股東責任形式為標準，公司可以分為無限責任公司、有限責任公司、股份有限公司、兩合公司、股份兩合公司。（1）無限責任公司由兩個以上的股東組成，全體股東對公司債務負無限連帶責任的公司。我國公司法沒有關于無限責任公司的規(guī)定。（2）有限責任公司由一定數(shù)量的股東出資組成，每個股東以其認繳的出資額對公司承擔有限責任，而公司則以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的公司。（3）股份有限公司由一定數(shù)量以上的股東組成，公司全部資產(chǎn)分成等額股份，股東以其認購的股份對公司承擔有限責任，公司以其全部資產(chǎn)對公司債務承擔責任的公司。（4）兩合公司也稱為一般兩合公司，由無限責任股東和有限責任股東共同組成，無限責任股東對公司債務負無限連帶責任，有限責任股東對公司債務僅以其出資額為限承擔責任的公司。兩合公司是大陸法系國家規(guī)定的公司形式。（5）股份兩合公司也稱特殊兩合公司，兼具有股份有限公司和無限公司的特點。我國公司法沒有兩合公司的規(guī)定。2、以是否公開發(fā)行股份為標準，公司分為封閉式公司和開放式公司（1）封閉式公司又稱為不上市公司。公司的股份只向特定范圍的股東發(fā)行，股票不能在證券交易所公開向社會發(fā)行。（2）開放式公司又稱為上市公司。公司的股東人數(shù)沒有限制，公司可以在證券市場上向社會公開發(fā)行股票。股東擁有的股票也可以在證券交易所上市，自由地買賣和交易。3、以公司信用基礎為標準，公司分為人合公司、資合公司、人合兼資合公司（1）人合公司以股東的信用作為公司信用基礎的公司，具有人的擔保的性質。無限責任公司是典型。股東之間的結合、信任是公司存續(xù)的基礎，多具有家族性特點。我國公司法沒有人合公司的規(guī)定。（2）資合公司以公司的資產(chǎn)數(shù)額作為公司信用基礎的公司，具有物的擔保的性質。股份有限公司是典型。公司資產(chǎn)的多少直接影響公司的信用，股東個人的資產(chǎn)對公司信用不具有直接意義股東之間不需要互相了解，股東之間的結合是基于資本利益的結合。（3）人合兼資合公司兼具有人的信用和資本信用兩種因素的公司。兩合公司是典型。4、以公司之間的控制關系為標準，公司分為母公司和子公司當一個公司擁有另一個公司一定比例并足以將其控制的股份時，該公司為母公司，另一被控制的公司則為子公司。（1）股份控制關系母公司對子公司享有對公司重大事務的決定權。這種控制關系主要基于股權占有，專門通過控股來有效經(jīng)營母公司資本，而不直接參與子公司業(yè)務活動，（2）獨立法人關系母公司和子公司各自擁有獨立的法人人格。各自以自己的名義對外進行經(jīng)營活動，各自以自己的獨立財產(chǎn)對外承擔責任，互不連帶，各自有自己的名稱和章程。5、以公司的內(nèi)部管理系統(tǒng)為標準，分為總公司和分公司（1）總公司：依法首先設立，管轄全部組織的總機構。（2）分公司：受總公司管轄，分布于各地的公司內(nèi)部分支機構。分公司沒有法人資格，沒有獨立財產(chǎn)，分公司活動的后果歸屬于總公司承受。6、以國籍為標準，公司分為本國公司、外國公司、跨國公司（1）本國公司：一國按照公司國籍為標準，具有本國國籍的公司。我國的“本國公司”就是中國公司，依照中國法律并且在中國境內(nèi)設立的公司。（2）外國公司：經(jīng)東道國許可在該國從事經(jīng)營活動，不具有東道國國籍而具有其他國家國家的公司。在中國的外國公司是指依照外國法律在中國境外登記設立的公司。（3）跨國公司：以本國為基地，通過對外直接投資，在其他國家或者地區(qū)設立分公司、子公司、其他參股性投資企業(yè)，從事國際性生產(chǎn)、經(jīng)營、服務活動的大型經(jīng)濟組織?？鐕緦嶋H上是母公司與子公司、總公司與分公司、公司參股關系等共同形成的企業(yè)群，不是獨立性公司，而是國際性的公司集團?？鐕静皇欠缮系母拍钊覈镜姆N類1、有限責任公司2、一人有限責任公司3、國有獨資公司4、股份有限公司5、上市公司有限責任公司有限責任公司的含義簡稱有限公司，由法定數(shù)量的股東組成，股東以其出資額為限對公司債務承擔（有限）責任，公司則以其全部財產(chǎn)對其債務承擔（無限）責任的企業(yè)法人。有限責任公司的特征：1、股東人數(shù)有法定限制：2名以上，50名以下股東出資設立。2、股東對公司債務承擔有限責任：股東僅以其認繳的出資額為限對公司承擔責任，對超出部分不承擔責任，公司的債權人不得直接向股東主張債權。3、有限責任公司的規(guī)?？纱罂尚?、組織機構簡單，設立程序簡便。最低注冊資本為3萬元，沒有最高限制。股東人數(shù)少，規(guī)模小的有限責任公司，可以不設董事會和監(jiān)事會，只設一名執(zhí)行董事和一到兩名監(jiān)事即可。只采用發(fā)起設立，不采用募集設立，公司的資本總額由發(fā)起人全部認足，不對外招募。4、有限責任公司具有一定人合性因素的資合性公司。具有股份有限公司的資金聯(lián)合和合伙企業(yè)出資人之間的人身信任兩大特點。作為資合組織，公司的注冊資本和實際資產(chǎn)總額越高，公司對外信用越高，公司的信用和股東個人沒有直接關系。作為人合組織，股東之間具有較強的相互信任和了解，股東間往往因為特定的私人關系才可以共同出資。5、有限責任公司具有封閉性，不具有對外開放性和公開性。股權封閉：股東不超過50人，相對穩(wěn)定。出資證明書不能上市交易，也不能自由轉讓。資本封閉：不向社會公開募集資金，公司資本只來源于特定股東的出資繳納。管理和財務封閉：公司在運作過程中，無需向外界披露公司經(jīng)營和財務信息，社會公眾一般也不了解公司的內(nèi)部狀況。一人有限責任公司一人有限公司的含義股東僅為一人的有限責任公司。1、股東的單一性。唯一的股東可以是自然人、法人，或者國家投資機構。唯一的股東持有公司的全部資本。2、公司具有法人資格，股東承擔有限責任。公司具有獨立的法人資格，獨立的財產(chǎn)，獨立承擔責任。股東與公司財產(chǎn)各自獨立，股東僅以其出資額對公司負責，承擔有限責任。一人有限公司的嚴格規(guī)則：1、最低資本額和出資規(guī)則注冊資本最低10萬元。一次足額繳納章程規(guī)定的出資額。2、設立數(shù)量和主體規(guī)則一個自然人只能設立一個一人有限責任公司，該一人有限責任公司不能投資設立新的一人有限責任公司。3、公司登記與公示規(guī)則一人有限責任公司應當在公司登記中注明自然人獨資或者法人獨資，并在公司營業(yè)執(zhí)照中載明。4、強制會計審計規(guī)則一人有限責任公司應當在每一年度終了時編制財務會計報告，并經(jīng)會計師事務所審計。5、財產(chǎn)獨立舉證責任倒置規(guī)則舉證責任：當事人應當提供證據(jù)，證明自己的主張成立，如果當事人不能夠提供證據(jù)證明自己主張成立，使得案件處于真?zhèn)尾幻鞯臓顟B(tài)，將要承擔敗訴的風險。舉證之所在，敗訴之所在。一人有限責任公司的股東不能證明自己公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。國有獨資公司國有獨資公司的含義國家單獨投資，由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機關履行出資人職責的有限責任公司。國有獨資公司的特點1、投資主體的單一性和特定性股東只有一個，而且只能是國家，由各級人民政府的國有資產(chǎn)管理部門行使出資人職責。2、股權的國有性全部公司資本由國有資產(chǎn)構成，公司的全部資產(chǎn)在最終歸屬上，都是國家所有的財產(chǎn)。3、治理結構的特殊性不設股東會。股東會享有的權限由國家授權的機構或者部門行使。董事會負責公司的經(jīng)營管理，并行使股東會的部分職權。董事會由國家授權的機構或者部門予以委任或者更換。經(jīng)理由董事會聘任或者解聘。董事會成員兼任經(jīng)理的，應得到國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構的同意。監(jiān)事會成員不少于5人，職工代表的比例不低于1/3股份有限公司股份有限公司的含義公司的全部資本分為等額的股份，股東以其認購的股份為限對公司承擔（有限）責任，公司則以其全部資產(chǎn)對公司的債務承擔（無限）責任的企業(yè)法人。股份有限公司的特征1、股東人數(shù)的廣泛性股東人數(shù)具有最低數(shù)額的限制，但是沒有最高人數(shù)的限制。我國規(guī)定股份有限公司的股東為兩人以上。2、股份的均等性全部資本劃分為等額股份，股份成為公司資本的最小構成單位3、股份形式的法定性采用法定的股票形式。股票是作為股東持有股份的憑證，作為一種有價證券，可以在市場上流通。4、典型的資合性公司資本是對外信用的基礎，無需考慮股東個人的身份、地位等。任何人只要愿意出資，無需其他人同意就可以成為公司股東。5、經(jīng)營的公開性股份有限公司不僅需要依法制定財物會計制度，還要按照法律規(guī)定的時間、內(nèi)容和方式向社會公開會計表冊，讓社會公眾了解公司經(jīng)營狀況。上市公司上市公司的含義依發(fā)行的股票是否公開上市交易，股份有限公司被分為上市公司和非上市公司。上市公司是指所發(fā)行的股票可以在證券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司的特點1、上市公司一定都是股份有限公司，但是股份有限公司不一定都是上市公司。2、上市公司必須經(jīng)過證券監(jiān)管機構批準后才可公開發(fā)行股票3、上市公司的股票在證券交易所上市交易。上市交易僅是股票公開交易的一種，公開交易市場包括證券市場的一級市場交易、二級市場交易、場外市場交易等，證券交易所是公開市場中的二級市場。四公司與其他企業(yè)形態(tài)的對比1、個人獨資企業(yè)2、合伙企業(yè)3、外商投資企業(yè)個人獨資企業(yè)個人獨資企業(yè)的含義在中國境內(nèi)設立，由一個自然人投資，財產(chǎn)為投資人個人所有，投資人以其個人財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔無限責任的經(jīng)營實體。個人獨資企業(yè)的特點1、設立主體：只能是自然人，法人不可以。2、成員人數(shù)：投資者為一個人，所有風險和收益全部由投資者一個人承擔。3、財產(chǎn)關系：全部財產(chǎn)歸企業(yè)主所有，企業(yè)本身不對企業(yè)財產(chǎn)享有所有權4、法律地位：無獨立法律人格，不具備法人地位，個人獨資企業(yè)本身不具有獨立性。5、責任承擔：負無限責任，企業(yè)主不僅以企業(yè)的全部財產(chǎn)對企業(yè)債務承擔責任，也包括企業(yè)主個人的全部財產(chǎn)合伙企業(yè)合伙企業(yè)的含義由自然人、法人和其他組織依法在中國境內(nèi)設立的普通合伙企業(yè)和有限合伙企業(yè)。1、普通合伙企業(yè)：合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任。2、有限合伙企業(yè)：普通合伙人對合伙企業(yè)債務承擔無限連帶責任，有限合伙人僅以其認繳的出資額為限對合伙企業(yè)債務承擔有限責任。合伙企業(yè)的特點：1、成立基礎：合伙協(xié)議2、法律地位：不具有獨立的法律人格，不具備法人地位，合伙企業(yè)本身不具有獨立性。3、財產(chǎn)關系：合伙人的出資和以合伙名義取得的收益均為合伙企業(yè)的財產(chǎn)，實質為合伙人共有，由全體合伙人共同管理和使用。外商投資企業(yè)1、中外