合同法供暖領(lǐng)域?qū)ｎ}講座

熱電有限公司(yǒuxiànɡōnɡsī)

合同法實務(wù)培訓(xùn)主講(zhǔjiǎng)：上海錦天城（濟(jì)南）律師事務(wù)所黃傳哲律師2016.5精品資料第一部分合同概述(ɡàishù)（一）合同內(nèi)涵（二）合同特點（三）合同的主要條款（四）合同主要風(fēng)險點精品資料（一）合同內(nèi)涵：合同是平等主體(zhǔtǐ)的自然人、法人、其他組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。調(diào)整的是動態(tài)財產(chǎn)關(guān)系。平等主體(zhǔtǐ)（法律地位平等，不同于治安處罰法等行政法，因此合同中罰款的表述不準(zhǔn)確）法人包括：企業(yè)法人、事業(yè)單位法人、機(jī)關(guān)法人其他組織：分公司、合伙企業(yè)、個人獨資企業(yè)、個體工商戶等自然人要寫清身份證號，家庭住址等信息合同(hétong)概述精品資料合同(hétong)概述（二）合同特點：合同當(dāng)事人法律地位平等，堅持自愿(zìyuàn)、公平和誠實信用原則。違反原則將導(dǎo)致：無效合同：惡意串通損害國家、集體、第三人利益；以合法形式掩蓋非法目的；損害社會公共利益；違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定；免除自己責(zé)任加重對方責(zé)任，排除對方主要權(quán)利的格式條款等可撤銷合同：重大誤解、顯失公平、欺詐協(xié)迫或乘人之危精品資料（三）提示性合同條款

1、當(dāng)事人的名稱或者姓名(xìngmíng)和住所（明確權(quán)利義務(wù)的承擔(dān)者及司法管轄）2、標(biāo)的（合同權(quán)利義務(wù)共同指向的對象，是合同關(guān)系的客體。）3、質(zhì)量和數(shù)量（數(shù)量是合同標(biāo)的的額度；質(zhì)量是標(biāo)的的優(yōu)劣程度、品級的綜合指標(biāo)。是合同標(biāo)的物的重要特征。）4、價款或酬金（是合同標(biāo)的物的價金，是取得合同標(biāo)的物的代價，是區(qū)別有償合同和無償合同的標(biāo)準(zhǔn)。）5、履行的期限、地點和方式6、違約責(zé)任（當(dāng)事人違反合同應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的法律責(zé)任，主要作用在于保障合同履行和守約方的合法利益。）7、解決爭議的方法（可選擇，否則適用訴訟方式解決。）精品資料合同(hétong)概述（四）合同主要風(fēng)險點：合同主體合同標(biāo)的合同權(quán)利義務(wù)合同履行(lǚxíng)違約精品資料第二部分合同主體（一）合同主體——你在和誰交易？（二）合同主體的法律風(fēng)險點（三）合同主體常見問題及案例分析（四）合同主體風(fēng)險防范(fángfàn)要點

精品資料（一）合同(hétong)主體——你在和誰交易？合同主體可以是自然人、法人和其他組織。

在合同關(guān)系中，首先就要先弄清楚，與你簽訂合同的相對方是誰？不能張冠李戴，也不能未審查對方的資信能力(nénglì)就隨意簽訂合同。精品資料（二）合同主體(zhǔtǐ)法律風(fēng)險點1、合同(hétong)相對人不具備相應(yīng)資信、能力。2、合同(hétong)相對人為法人的職能部門、未辦理營業(yè)執(zhí)照的分支機(jī)構(gòu)或直屬機(jī)構(gòu)，缺乏履約能力。3、合同(hétong)相對人無代理權(quán)、超越代理權(quán)或代理權(quán)過期。4、我方代理人未經(jīng)授權(quán)或授權(quán)終止后仍進(jìn)行簽約。精品資料（三）合同主體常見問題及案例(ànlì)分析1、合同主體身份認(rèn)不清『案例一』認(rèn)錯借款人，幾十萬血本無歸 甲的朋友乙是A公司的法定代表人。2004年3月，乙向甲借款十多萬，出具了正式的借據(jù)，蓋A公司公章。事后，乙拒絕還錢。甲把乙告上了法庭。乙辯稱是A公司借款，因為上面蓋得是A公司公章，他只是以A公司法定代表人身份簽的字。法院以起訴主體錯誤為由駁回(bóhuí)了甲的起訴。甲隨后起訴A公司，勝訴，可A公司經(jīng)營虧損，根本就沒有償還能力。乙雖然有房有車，但按《公司法》規(guī)定，公司的股東只以出資額為限承擔(dān)有限責(zé)任。甲的借款，最終血本無歸。精品資料2、找準(zhǔn)交易對象『案例二』對合同相對方資信情況調(diào)查不充分2010年7月，某汽車美容中心與熱電公司簽訂房屋租賃合同（汽車美容中心蓋章，其負(fù)責(zé)人甲簽字），租賃房屋用作汽車美容經(jīng)營，租期至2015年1月。但汽車美容中心僅在前期支付了部分租金(zūjīn)，后期以各種理由拖延未支付。我們經(jīng)查詢其營業(yè)執(zhí)照后將汽車美容中心及其負(fù)責(zé)人甲起訴至法院，要求騰空房屋并支付租金(zūjīn)、違約金。并在訴訟中申請財產(chǎn)保全，但未查封到甲任何有價值的財產(chǎn)。最后因汽車美容中心注銷了工商登記，法院判決甲支付租金(zūjīn)，而甲至今下落不明。精品資料『案例三』用熱人主體錯誤 熱電公司在2007年與某銀行簽訂供熱合同為其職工住房供熱，合同期限為一年。后來銀行將職工住房交由某物業(yè)公司管理，物業(yè)公司向居民收取采暖費后交給(jiāoɡěi)熱電公司。但銀行和物業(yè)公司均未與熱電公司續(xù)簽供熱合同。2010年起每年物業(yè)公司交給(jiāoɡěi)熱電公司的采暖費均不足。經(jīng)催繳無果后，熱電公司起訴至法院，以銀行為用熱人要求銀行支付所欠采暖費、物業(yè)公司為協(xié)助義務(wù)人承擔(dān)連帶責(zé)任。但法院認(rèn)為銀行不是用熱人，且物業(yè)公司也沒有協(xié)助義務(wù)，僅是無償協(xié)助，而實際用熱人為小區(qū)居民。以此為由，最終駁回?zé)犭姽镜脑V訟請求。精品資料『案例四』發(fā)包人主體不存在 熱電工程公司在2010年與某小區(qū)2號樓簽訂(qiāndìng)《建設(shè)安裝工程承包合同》，合同約定：2號樓委托工程公司對該樓部分住戶實施室內(nèi)采暖系統(tǒng)安裝及配套二次網(wǎng)的建設(shè)。合同簽訂(qiāndìng)后，工作人員請公司法律顧問審查該合同，法律顧問提出：2號樓不是法定的合同主體，應(yīng)以該樓棟內(nèi)的住戶本人為發(fā)包人，由住戶本人委托工程公司施工。精品資料（四）合同(hétong)主體風(fēng)險防范要點1、審查主體法人：審查營業(yè)執(zhí)照、供貨業(yè)績、信譽(yù)狀況、資質(zhì)等級等情況。非法人單位：審查其是否登記取得營業(yè)執(zhí)照或其所從屬的法人單位的資格及其授權(quán)。自然人：是否具有相應(yīng)的民事行為能力。保證人：主體資格的合法性。代訂立合同的代理人：代理身份(shēnfen)和代理資格。其他：特殊行業(yè)的當(dāng)事人，需審查對方的生產(chǎn)許可證、經(jīng)營許可證或相應(yīng)的資質(zhì)。2、認(rèn)清主體身份(shēnfen)（身份(shēnfen)證原件與本人是否一致、營業(yè)執(zhí)照所標(biāo)注企業(yè)名稱是否與合同主體一致）精品資料第三部分合同標(biāo)的（一）合同標(biāo)的——交易指向?qū)ο螅浚ǘ┖贤瑯?biāo)的的法律風(fēng)險點（三）合同標(biāo)的常見問題及案例分析(fēnxī)（四）合同標(biāo)的風(fēng)險防范要點

精品資料（一）合同標(biāo)的——交易指向(zhǐxiànɡ)對象？明確合同交易內(nèi)容不同類型的合同，其標(biāo)的也存在區(qū)別，比如買賣合同的標(biāo)的一般為物，而服務(wù)合同的標(biāo)的為服務(wù)。明確了合同標(biāo)的便明確了合同的交易內(nèi)容。重要性在貿(mào)易實踐中，對合同標(biāo)的物的確定是買賣雙方訂立合同的關(guān)鍵環(huán)節(jié)，在復(fù)雜的交易中，標(biāo)的物有可能處于不斷變化(biànhuà)的狀態(tài)，可能對合同效力產(chǎn)生重要影響。精品資料（二）合同(hétong)標(biāo)的的法律風(fēng)險點1、合同標(biāo)的不合法。2、合同標(biāo)的不可能給付。3、合同標(biāo)的不確定。4、實際(shíjì)交付的標(biāo)的與合同約定的標(biāo)的不符。精品資料（三）合同標(biāo)的常見問題及法律(fǎlǜ)分析1、合同標(biāo)的物的合法性『案例一』不可轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的A集團(tuán)下屬兩家子公司甲與乙所使用的土地，都屬劃撥用地，使用權(quán)證都辦在A名下。其中有一宗地由甲建有加油站等設(shè)施。甲欠丙債款(zhaikuǎn)，雙方達(dá)成還款協(xié)議，甲方將加油站等設(shè)施轉(zhuǎn)讓給丙（含土地使用權(quán)）。丙獲得加油站后，以相同價格轉(zhuǎn)讓給李某個人。后經(jīng)土地管理部門稽查，對A集團(tuán)進(jìn)行處罰，無償收回土地，并處13萬元罰款。精品資料2、合同標(biāo)的確定性『案例二』合同標(biāo)的物不清，形成爭議(zhēngyì)

甲、乙兩單位簽訂一設(shè)備租賃協(xié)議，甲方將真空離子鍍膜機(jī)出租給乙方，雙方約定了租期、租金等事項。租期屆滿時，乙方交付設(shè)備時，甲方發(fā)現(xiàn)不是其出租的設(shè)備。由于時間較長，原辦事人員都已離職，從雙方的協(xié)議中，找不到租賃物的型號或是明顯特征，因此引發(fā)糾紛。經(jīng)法院主持達(dá)成調(diào)解協(xié)議。甲方拉回一臺不屬于自己的設(shè)備，約損失15萬元。精品資料3、實際交付的標(biāo)的不符『案例三』標(biāo)的物被調(diào)包2009年6月1日，南寧市民楊先生在廣州工作的姐姐為其買了一臺二手筆記本電腦，價值4000多元，通過一家名為XX速遞的快遞公司托運給他。6月5日上午11時許，速遞公司的業(yè)務(wù)員當(dāng)面把包裹交給他。楊先生支付給對方50元郵費，簽單接收了包裹，但忘記(wàngjì)當(dāng)場驗看。稍后，他回到住處打開包裹，吃驚地發(fā)現(xiàn)，電腦箱里找不到筆記本電腦，卻多了4塊約1厘米厚20厘米長的木板。于是他帶包裹到速遞公司進(jìn)行交涉。由于送貨單上沒有寫明貨物的名稱、重量和單價等，楊先生也未當(dāng)場驗貨，因此雙方各執(zhí)一詞，難辨真?zhèn)巍?/p>

精品資料（四）合同(hétong)標(biāo)的風(fēng)險防范要點1、應(yīng)熟悉相關(guān)法律法規(guī)，審查合同標(biāo)的是否合法，是否為法律、行政法規(guī)禁止或者限制轉(zhuǎn)讓的標(biāo)的物。（例如租賃合同中出租人是否有出租權(quán)）2、審查合同標(biāo)的相關(guān)條款，查明合同標(biāo)的名稱是否確定。（如購買的商品或服務(wù)是否全面具體）3、根據(jù)不斷(bùduàn)變動的現(xiàn)實條件，審查合同標(biāo)的是否可能給付，明確合同的效力。精品資料第四部分合同權(quán)利義務(wù)（一）合同權(quán)利義務(wù)——具體交易內(nèi)容？（二）合同權(quán)利義務(wù)的法律風(fēng)險(fēngxiǎn)點（三）合同權(quán)利義務(wù)常見問題及案例分析（四）合同權(quán)利義務(wù)審查要點

精品資料（一）合同(hétong)權(quán)利義務(wù)——具體交易內(nèi)容？當(dāng)事人雙方應(yīng)明確自身的權(quán)利和義務(wù)，以保證合同的順利履行(lǚxíng)。合同權(quán)利義務(wù)是互相對應(yīng)的，特別是在強(qiáng)調(diào)等價有償?shù)馁I賣合同中，買方和賣方的權(quán)利義務(wù)相對平衡。比如買賣合同中賣方的義務(wù)有：交付標(biāo)的物的義務(wù)實際交付標(biāo)的物交付提取標(biāo)的物的單證交付必要的有關(guān)資料按期交付標(biāo)的物按照約定地點交付標(biāo)的物按照約定的質(zhì)量要求交付標(biāo)的物按照約定的包裝方式交付標(biāo)的物轉(zhuǎn)移標(biāo)的物所有權(quán)的義務(wù)瑕疵擔(dān)保義務(wù)精品資料（二）合同(hétong)權(quán)利義務(wù)的法律風(fēng)險點1、合同權(quán)利義務(wù)約定不清，對標(biāo)的物數(shù)量、質(zhì)量、包裝、運輸、風(fēng)險、檢驗標(biāo)準(zhǔn)或是檢驗期間等缺乏明確約定。2、對法律規(guī)定(guīdìng)的義務(wù)認(rèn)識不清。3、對自身的權(quán)利沒有充分認(rèn)識，無法充分保護(hù)自身利益。精品資料（三）合同(hétong)權(quán)利義務(wù)常見問題及案例分析1、缺乏包裝條款『案例一』

包裝費由誰負(fù)擔(dān)？2008年6月，甲乙雙方簽訂了買賣合同，約定乙向甲購買加工成品建筑材料波紋管，共計發(fā)生貨款45萬元，但未約定包裝標(biāo)準(zhǔn)和費用等問題。7月甲自行以木箱包裝了貨物并按約交付給乙，要求乙支付貨款45萬和包裝費3萬。乙收到貨物后支付了貨款45萬元，但不肯支付包裝費。2009年1月甲向法院提出訴訟，向乙索要貨物包裝費3萬余元以及利息。法院認(rèn)為在雙方未約定包裝標(biāo)準(zhǔn)和費用的情況(qíngkuàng)下，按合同法第150條的規(guī)定，甲應(yīng)采取通用或者足以保護(hù)貨物的方式包裝，用木箱包裝貨物是甲應(yīng)履行的義務(wù)。因此，法院未支持甲的訴訟請求。精品資料2、通知義務(wù)約定不清『案例二』通知義務(wù)如何約定

甲與熱電公司簽訂了供熱合同，熱電公司在采暖季前對甲所在小區(qū)進(jìn)行充水試壓，并在小區(qū)張貼了充水通知，要求家中留人。但充水試壓時，甲出差在外家中無人。后發(fā)現(xiàn)家中被淹，起訴至法院。其認(rèn)為熱電公司未盡到通知義務(wù)。而熱電公司認(rèn)為已在廣播電視、報紙等媒體通知，且在小區(qū)張貼了通知，已全面履行了通知義務(wù)。建議：約定聯(lián)系電話并將之作為重要信息予以保存，熱電有任何通知均向該號發(fā)送，如有變更(biàngēng)必須向熱電申請變更(biàngēng)，否則視為熱電已通知到位。精品資料3、開具發(fā)票義務(wù)未約定『案例三』甲公司與熱電公司簽訂建設(shè)工程施工合同，工程竣工后因甲公司人員變動等原因?qū)е挛聪驘犭姽窘桓犊⒐べY料，且未開具相應(yīng)的工程款發(fā)票。熱電公司因此一直未支付工程款，甲公司起訴(qǐsù)至法院，要求支付工程款和延期付款的高額違約金。經(jīng)審理，法院認(rèn)為甲公司未履行合同約定的交付竣工資料的義務(wù)，主張違約金不予支持。但甲公司未開具發(fā)票不能成為熱電公司拒絕付款的抗辯理由。建議：在合同付款條款中約定：乙方（施工方）向甲方（熱電公司）開具相應(yīng)發(fā)票后，甲方見票后日內(nèi)付款。精品資料（四）合同(hétong)權(quán)利義務(wù)風(fēng)險防范要點1、在合同(hétong)中明確雙方的權(quán)利義務(wù)，特別是質(zhì)量、數(shù)量、包裝、檢驗及附隨義務(wù)等容易產(chǎn)生爭議的地方。2、明確合同(hétong)和法律規(guī)定的義務(wù)。3、明確自身所擁有的各種權(quán)利，充分保護(hù)自身利益。精品資料第五部分合同履行（一）、合同履行——如何交易？（二）、合同履行的法律風(fēng)險點（三）、合同履行常見問題及案例(ànlì)分析（四）、合同履行風(fēng)險防范要點

精品資料（一）合同(hétong)履行——如何交易？概念：指債務(wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到(dédào)完全實現(xiàn)。合同的履行是依法成立的合同應(yīng)該發(fā)生的法律效果，是構(gòu)成法律效力的主要內(nèi)容。精品資料（二）合同履行(lǚxíng)的法律風(fēng)險點1、沒有按照約定全面履行義務(wù)或是履行合同義務(wù)沒有堅持誠實信用原則(yuánzé)。2、沒有充分利用合同履行中的抗辯權(quán)。3、合同變更、轉(zhuǎn)讓或解除時沒有履行相關(guān)法律程序。精品資料（三）合同履行常見問題及案例(ànlì)分析1、同時履行抗辯權(quán)（合同法第66條）『案例一』工程質(zhì)量不合格，按約定可拒絕付款甲公司與熱電公司簽訂建設(shè)工程施工合同，但因甲公司施工時未按圖紙施工，導(dǎo)致工程質(zhì)量出現(xiàn)問題。雖經(jīng)熱電公司和監(jiān)理公司書面通知整改(zhěnɡɡǎi)，甲公司未予整改(zhěnɡɡǎi)。現(xiàn)甲公司起訴熱電公司要求支付工程款，熱電公司可以工程質(zhì)量不合格為由抗辯，拒絕支付相應(yīng)工程款。精品資料2、不安抗辯權(quán)（合同法第68條）『案例二』你虧損嚴(yán)重，我停止履行

2001年元月，某汽車銷售中心A與某汽車制造廠B簽訂一份汽車購銷合同，約定A向B購買輕型轎車40輛，每輛售價5萬元，當(dāng)月供貨20輛，8月份供貨20輛，貨到付款。合同簽訂后，雙方順利地履行了第一批轎車的交貨和付款義務(wù)。2001年5月份，B獲悉A因經(jīng)營不善，已造成巨大虧損，同時因拖欠銀行貸款，已被法院強(qiáng)制執(zhí)行償還貸款。B在搜集了相關(guān)證據(jù)后，決定中止第二批車輛的托運，同時派人通知A，若想繼續(xù)供貨，A需提供擔(dān)保或預(yù)付貨款。A不同意，并以B違約為由提起(tíqǐ)訴訟。法院認(rèn)為，B采取不安抗辯權(quán)的措施，是必要的、合法的，符合我國合同法的規(guī)定，依法判決駁回了A的訴訟請求。精品資料3、合同變更（第77條）『案例三』租賃期間未使用租賃物，未履行變更，仍需支付(zhīfù)租賃費

熱電公司與A公司簽訂了租賃合同，租賃A公司的場地存放煤灰。合同簽訂后，熱電公司并未實際使用，也未支付(zhīfù)租賃費?，F(xiàn)租期屆滿，A公司起訴熱電公司要求支付(zhīfù)租賃費。因熱電公司未與A公司達(dá)成終止協(xié)議，因此法院極有可能支持A公司的訴求。為減小損失，我們建議與A公司協(xié)商處理。精品資料4、債權(quán)轉(zhuǎn)讓（合同法第80條）『案例四』債權(quán)轉(zhuǎn)讓通知債務(wù)人即產(chǎn)生法律效力

熱電公司與A公司簽訂安裝合同，A公司履行完畢合同后，熱電公司因資料不齊全為由未及時付款。A公司與甲簽訂了債權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議(xiéyì)，將對熱電公司的債權(quán)轉(zhuǎn)讓給甲，并通知熱電公司，但熱電公司仍未支付。后甲將熱電公司、A公司一并起訴至法院。精品資料（四）合同(hétong)履行風(fēng)險防范要求1、應(yīng)嚴(yán)格按合同約定全面履行義務(wù)，并堅持誠實信用原則。2、充分利用合同履行中的各種權(quán)利，比如同時履行抗辯權(quán)、不安抗辯權(quán)等。3、合同變更時應(yīng)簽訂書面協(xié)議(xiéyì)，需要履行通知、登記等法律程序時，需及時履行。4、可以在合同中約定債權(quán)不得轉(zhuǎn)讓，合同轉(zhuǎn)讓時需履行相關(guān)法律程序。5、合同解除條件成就時，需要履行通知等法律程序。精品資料第六部分違約（一）違約——交易存在問題，如何處理？（二）違約的法律風(fēng)險(fēngxiǎn)點（三）違約常見問題及案例分析（四）違約風(fēng)險(fēngxiǎn)防范要點

精品資料（一）違約——交易存在(cúnzài)問題，如何處理？概念：違反合同義務(wù)，即不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定。違約行為(xíngwéi)不能履行，客觀上沒有履行能力或法律禁止履行；遲延履行：能履行，但在期限屆滿時還沒履行；不完全履行：履行行為(xíngwéi)不符合債務(wù)本旨；拒絕履行（預(yù)期違約）：明示或默示的表示不履行；債權(quán)人遲延：受領(lǐng)遲延。違約救濟(jì)方式強(qiáng)制履行；解除合同；賠償損失；支付違約金；恢復(fù)原狀等其他補(bǔ)救措施。精品資料（二）違約(wéiyuē)主要風(fēng)險點1、未按合同約定的時間、金額支付價款。2、逾期交付、提取標(biāo)的物。3、未按約定的方式、地點、數(shù)量、質(zhì)量等履行合同。4、未盡到通知、保密、協(xié)助等附隨義務(wù)。5、對方(duìfāng)違約時，未采取合理措施防止損失擴(kuò)大。6、我方未充分行使違約救濟(jì)權(quán)利。精品資料（三）違約(wéiyuē)常見問題及案例分析1、加害履行（合同法第122條）概念：指債務(wù)人的履行有瑕疵且因其瑕疵而致債權(quán)人受履行利益以外的損害的情形。『案例一』 甲與熱電公司簽訂了供熱合同，但申請了暖氣(nuǎnqì)報停并連續(xù)繳納了兩年管網(wǎng)維護(hù)費。但在第三年充水試壓時，甲的家中暖氣(nuǎnqì)漏水，導(dǎo)