第3章 公司法律制度

第三章公司法律制度第一節(jié)、公司法概述第二節(jié)、公司的設(shè)立第三節(jié)、公司的治理結(jié)構(gòu)第四節(jié)、公司是合并、分立第五節(jié)、解散與清算第六節(jié)、有限責任公司第七節(jié)、股份有限公司第一節(jié)、公司法概述

1.1公司的概念與特征概念：指依法設(shè)立，以營利為目的、股東以其出資額為限對公司負責，公司以其全部財產(chǎn)對外承擔責任的具有法人資格的經(jīng)濟組織。特征：合法性；營利性；獨立性；獨立財產(chǎn)與責任

組織性公司制度的優(yōu)勢與缺陷優(yōu)勢1、減少投資者的風險2、有利于社會資本的集中3、經(jīng)營管理科學化缺陷1、組建困難，組織成本較高2、政府限制較多3、保密性差4、稅負較重1.2公司的分類根據(jù)股東所承擔的責任形式，可分為無限責任公司、兩合公司、股份兩合公司、股份有限公司和有限責任公司

。根據(jù)公司之間的依附關(guān)系，可分為母公司和子公司。根據(jù)公司的內(nèi)部管轄關(guān)系，可分為本公司和分公司。根據(jù)公司的國籍不同，可分為本國公司和外國公司以股份轉(zhuǎn)讓方式為標準分類，可將公司分為封閉式公司與開放式公司

【例題】甲公司的分公司在其經(jīng)營范圍內(nèi)以自己的名義對外簽訂一份貨物買賣合同。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，下列關(guān)于該合同的效力及其責任承擔的表述中，正確的是（）A.該合同有效，其民事責任由甲公司承擔B.該合同有效，其民事責任由分公司獨立承擔C.該合同有效，其民事責任由分公司承擔，甲公司負補充責任D.該合同無效，甲公司和分公司均不承擔民事責任【答案】A《中華人民共和國公司登記管理條例》第四十六條分公司是指公司在其住所以外設(shè)立的從事經(jīng)營活動的機構(gòu)。分公司不具有企業(yè)法人資格。1.3我國公司立法概念：公司法是有關(guān)公司的組織與行為的法律規(guī)范的總稱。淵源1、制定獨立的公司法典。如英國、中國2、在民法典中做出規(guī)定。如瑞士、意大利3、在商法典中做出系統(tǒng)性規(guī)定。法、德、日4、地方性公司立法。美國特征：公司法是一種組織法；公司法是一種行為法；公司法是一種強制性規(guī)范較多的法律《中華人民共和國公司法》1993年12月29日第八屆全國人民代表大會常務委員會第五次會議通過根據(jù)1999年12月25日第九屆全國人民代表大會常務委員會第十三次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》第一次修正根據(jù)2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十一次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》第二次修正2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務委員會第十八次會議修訂2005年10月27日中華人民共和國主席令第四十二號公布自2006年1月1日起施行

中華人民共和國公司登記管理條例

1994年6月24日中華人民共和國國務院令第156號發(fā)布，根據(jù)2005年12月18日《國務院關(guān)于修改〈中華人民共和國公司登記管理條例〉的決定》修訂第二節(jié)、公司的設(shè)立

2.1公司的登記管理2.2名稱核準2.3設(shè)立登記費2.4公司章程2.5變更登記2.6年檢規(guī)定2.1公司的登記管理公司的設(shè)立是指發(fā)起人為組建公司，使其取得法人資格而進行的一系列準備活動。申請設(shè)立登記、報經(jīng)批準公司營業(yè)執(zhí)照。公司營業(yè)執(zhí)照應當載明公司的名稱、住所、注冊資本、實收資本、經(jīng)營范圍、法定代表人姓名等事項。公司營業(yè)執(zhí)照記載的事項發(fā)生變更，公司應當依法辦理變更登記，由公司登記機關(guān)換發(fā)營業(yè)執(zhí)照。公司的設(shè)立方式公司的設(shè)立方式公司設(shè)立方式：發(fā)起設(shè)立，是指公司的資本由發(fā)起人全部認購，不向發(fā)起人之外的任何人募集而設(shè)立公司的方式。募集設(shè)立，是指發(fā)起人認購部分資本額，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司的方式。股份有限公司發(fā)起人認購的股份35％2.2公司的名稱公司名稱是公司與其他民事主體相區(qū)別的標記

在特定的范圍內(nèi)禁止同類企業(yè)的公司使用相同或類似的名稱，否則會構(gòu)成侵權(quán)行為。公司的名稱應當顯示出公司的主營業(yè)務和行業(yè)性質(zhì)。設(shè)立公司應當申請名稱預先核準，需提交申請書、公司發(fā)起人的身份證明文件等，預先核準的公司名稱保留期為6個月。[例]甲、乙、丙、丁、戊擬共同組建一有限責任公司，以商品批發(fā)為主。甲、乙、丙、丁分別為未來的公司取一個名稱，其中可以采用的是？A.北京大地商貿(mào)公司B.北京666商品貿(mào)易有限責任公司C.中國北京商品貿(mào)易國際發(fā)展有限責任公司D.北京匯通商品貿(mào)易有限責任公司[答案]D企業(yè)名稱登記管理實施辦法（2004年修訂）公司的名稱一般依次由以下四個部分組成：行政區(qū)劃、商號(字號)、行業(yè)、組織形式如“江蘇春蘭制冷設(shè)備股份有限公司”。企業(yè)名稱應當使用符合國家規(guī)范的漢字，不得使用外國文字、漢語拼音字母、阿拉伯數(shù)字東風汽車公司東風汽車集團股份有限公司東風汽車股份有限公司600006東風汽車有限公司神龍汽車有限公司東風本田汽車有限公司

公司名稱中不能出現(xiàn)政黨名稱、黨政軍機關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會團體名稱及部隊番號。中國”、“中華”、“全國”、“國家”、“國際”以及不含行政區(qū)劃的，由國家工商行政管理總局核準。國務院批準的公司，在國家工商行政管理總局登記注冊的、注冊資本不低于5000萬元人民幣的公司，可以使用不含行政區(qū)劃的公司名稱。中國第一汽車集團公司一汽轎車股份有限公司國家電網(wǎng)公司中國石油天然氣集團公司中國石油化工集團公司中國電信集團公司彩虹集團公司華潤(集團)有限公司恒源祥（集團）有限公司中國全聚德(集團)股份有限公司中國宣紙集團公司利群集團股份有限公司企業(yè)名稱中不使用國民經(jīng)濟行業(yè)類別用語表述企業(yè)所從事行業(yè)的，應當符合以下條件：

（一）企業(yè)經(jīng)濟活動性質(zhì)分別屬于國民經(jīng)濟行業(yè)5個以上大類；

（二）企業(yè)注冊資本（或注冊資金）1億元以上或者是企業(yè)集團的母公司；

（三）與同一工商行政管理機關(guān)核準或者登記注冊的企業(yè)名稱中字號不相同

公司名稱權(quán)受法律保護案例“長鴻食品進出口有限責任公司”在海淀區(qū)工商管理局登記后，于2002年4月1日，新張剪彩開業(yè)。2002年6月1日，位于馬路對面的“長鴻飲食進出口有限責任公司”也新張開業(yè)。他是在西城區(qū)工商局登記。兩公司為名稱發(fā)生爭議，都堅持自己是有理的。長鴻食品進出口有限責任公司認為：自己先在工商行政管理部門登記，先開業(yè)。長鴻飲食進出口有限責任公司與自己公司名稱近似，經(jīng)營類似的產(chǎn)品，侵犯了自己的利益。長鴻飲食進出口有限責任公司認為：兩個公司雖然近在咫尺，但是，屬于不同的行政機關(guān)管轄，沒有侵犯對方的權(quán)益?！镀髽I(yè)名稱登記管理規(guī)定》第六條:企業(yè)只準使用一個名稱，在登記主管機關(guān)轄區(qū)內(nèi)不得與已登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱相同或者近似。第七條:企業(yè)名稱應當由以下部分依次組成：字號(商號)、行業(yè)或者經(jīng)營特點、組織形式。企業(yè)名稱應當冠以企業(yè)所在地省(包括自治區(qū)、直轄市，下同)或者市(包括州，下同)或者縣(包括市轄區(qū)，下同)行政區(qū)劃名稱。經(jīng)國家工商行政管理局核準，下列企業(yè)的企業(yè)名稱可以不冠以企業(yè)所在地行政區(qū)劃名稱：(一)本規(guī)定第十三條所列企業(yè);(二)歷史悠久、字號馳名的企業(yè);(三)外商投資企業(yè)。第十條企業(yè)可以選擇字號。字號應當由兩個以上的字組成。企業(yè)有正當理由可以使用本地或者異地地名作字號，但不得使用縣以上行政區(qū)劃名稱作字號第二十四條兩個以上企業(yè)向同一登記主管機關(guān)申請相同的符合規(guī)定的企業(yè)名稱，登記主管機關(guān)依照申請在先原則核定。屬于同一天申請的，應當由企業(yè)協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由登記主管機關(guān)作出裁決”兩個以上企業(yè)向不同登記主管機關(guān)申請相同的企業(yè)名稱，登記主管機關(guān)依照受理在先原則核定。屬于同一天受理的，應當由企業(yè)協(xié)商解決；協(xié)商不成的，由各該登記主管機關(guān)報共同的上級登記主管機關(guān)作出裁決。第二十五條兩個以上的企業(yè)因已登記注冊的企業(yè)名稱相同或者近似而發(fā)生爭議時，登記主管機關(guān)依照注冊在先原則處理。中國企業(yè)的企業(yè)名稱與外國（地區(qū)）企業(yè)的企業(yè)名稱在中國境內(nèi)發(fā)生爭議并向登記主管機關(guān)申請裁決時，由國家工商行政管理局依據(jù)我國締結(jié)或者參加的國際條約的規(guī)定的原則或者本規(guī)定處理。第二十七條：“擅自使用他人已經(jīng)登記注冊的企業(yè)名稱或者有其他侵犯他人企業(yè)名稱專用權(quán)行為的，被侵權(quán)人可以向侵權(quán)人所在地登記主管機關(guān)要求處理。登記主管機關(guān)有權(quán)責令侵權(quán)人停止侵權(quán)行為，賠償被侵權(quán)人因該侵權(quán)行為所遭受的損失，沒收非法所得并處以五千元以上、五萬元以下罰款。???本案兩個公司不在一個行政區(qū)內(nèi)，不屬于一個登記機關(guān)管理，故長鴻飲食進出口有限責任公司沒有侵犯他人的名稱權(quán)企業(yè)名稱登記管理實施辦法（2004年修訂）

（國家工商行政管理總局令第10號）《企業(yè)名稱登記管理實施辦法（2004年修訂》

第三十一條

企業(yè)名稱有下列情形之一的，不予核準：

（一）與同一工商行政管理機關(guān)核準或者登記注冊的同行業(yè)企業(yè)名稱字號相同，有投資關(guān)系的除外；

（二）與同一工商行政管理機關(guān)核準或者登記注冊符合本辦法第十八條的企業(yè)名稱字號相同，有投資關(guān)系的除外；

（三）與其他企業(yè)變更名稱未滿1年的原名稱相同；

（四）與注銷登記或者被吊銷營業(yè)執(zhí)照未滿3年的企業(yè)名稱相同；

（五）其他違反法律、行政法規(guī)的第四十四條

工商行政管理機關(guān)受理企業(yè)名稱爭議后，應當按以下程序在6個月內(nèi)作出處理：

（一）查證申請人和被申請人企業(yè)名稱登記注冊的情況；

（二）調(diào)查核實申請人提交的材料和有關(guān)爭議的情況；

（三）將有關(guān)名稱爭議情況書面告知被申請人，要求被申請人在1個月內(nèi)對爭議問題提交書面意見；

（四）依據(jù)保護工業(yè)產(chǎn)權(quán)的原則和企業(yè)名稱登記管理的有關(guān)規(guī)定作出處理2.3設(shè)立登記費公司辦理設(shè)立登記、變更登記，應當按照規(guī)定向公司登記機關(guān)繳納登記費領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》的，設(shè)立登記費按注冊資本總額的0.8‰繳納；注冊資本超過1000萬元的，超過部分按0.4‰繳注冊資本超過1億元的，超過部分不再繳納領(lǐng)取《營業(yè)執(zhí)照》的，設(shè)立登記費為300元變更登記事項的，變更登記費為100元。【例題】某股份有限公司的注冊資本為人民幣5億元，根據(jù)《公司登記管理條例》的規(guī)定，該公司在辦理設(shè)立登記，領(lǐng)取《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》時，應繳納設(shè)立登記費。A.300元B.6.4萬元C.4.4萬元D.8萬元1000萬*0.0008=0.8萬+9000萬*0.0004=4.6萬+4億*0=4.4萬=0=4.4萬2.4公司章程公司章程，是指公司所必備的由發(fā)起設(shè)立公司的設(shè)立人制定的，規(guī)定公司名稱、宗旨、資本、組織機構(gòu)、經(jīng)營范圍等對內(nèi)對外事務，并對公司、股東、董事、監(jiān)事及公司高級管理人員(包括經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人及上市公司董事會秘書)具有約束力的基本法律文件。公司章程作為規(guī)范公司的組織和活動的基本規(guī)則，在公司存續(xù)期間具有重要意義

2.5變更登記公司名稱、住所、法定代表人、經(jīng)營范圍、注冊資本等發(fā)生變化，應當辦理變更登記。增加注冊資本的，應當自股款繳足之日起30日內(nèi)申請變更登記；減少注冊資本、合并分立的，應當自決議之日起90日后申請變更登記。例題根據(jù)公司登記管理法律制度的規(guī)定，下列各項中，需要辦理變更登記的有（）。

A.公司的經(jīng)理發(fā)生變化

B.公司的住所發(fā)生變化

C.公司的實收資本發(fā)生變化

D.公司的名稱發(fā)生變化答案BCD甲股份有限公司經(jīng)董事會決議，變更公司章程，在其營業(yè)范圍中增加“制售成衣”一項，但尚未向工商行政部門辦理變更登記手續(xù)。對甲公司變更公司章程的行為，下列判斷中正確的是？A.因其是董事會作出的決議，故不能發(fā)生變更效力B.董事會可以對此作出決議，但其未向工商機關(guān)辦理變更登記而不發(fā)生變更效力C.應由股東會作出決議，自決議生效時發(fā)生變更效力D.應由董事會作出決議，并自辦理變更登記時發(fā)生變更效力

［答案］C2.6年檢規(guī)定《企業(yè)年度檢驗辦法》國家工商行政管理局20060224頒布0301實施企業(yè)年度檢驗，是企業(yè)登記機關(guān)依法按年度根據(jù)企業(yè)提交的年檢材料，對與企業(yè)登記事項有關(guān)的情況進行定期檢查的監(jiān)督管理制度每年3月1日至6月30日，企業(yè)應當向企業(yè)登記機關(guān)提交年檢材料

。登記主管機關(guān)對不予通過年檢的企業(yè)，依法吊銷營業(yè)執(zhí)照。年檢的主要內(nèi)容包括：

（一）企業(yè)登記事項執(zhí)行和變動情況；

（二）股東或者出資人的出資或提供合作條件的情況；

（三）企業(yè)對外投資情況；

（四）企業(yè)設(shè)立分支機構(gòu)情況；

（五）企業(yè)生產(chǎn)經(jīng)營情況。

2005年4月15日，甲有限責任公司在年檢過程中被登記主管機關(guān)認定為B級。根據(jù)《公司法》的規(guī)定，甲公司在該年年檢后的下列行為，屬于禁止有（）。A.在原經(jīng)營范圍內(nèi)繼續(xù)經(jīng)營B.與乙、丙、丁共同出資設(shè)立W有限責任公司C.根據(jù)經(jīng)營需要，辦理增加經(jīng)營范圍的變更登記D.根據(jù)經(jīng)營需要，辦理設(shè)立分公司的變更登記［答案］BCD登記主管機關(guān)對通過年檢的企業(yè)，分為A級和B級，企業(yè)取得繼續(xù)經(jīng)營的資格。B級企業(yè)不得辦理增設(shè)分支機構(gòu)和增加經(jīng)營范圍的變更登記，不得投資設(shè)立有限責任公司或者股份有限公司第三節(jié)、公司的治理結(jié)構(gòu)公司治理結(jié)構(gòu)是企業(yè)制度安排問題，它包括公司的組織結(jié)構(gòu)和運行機制兩個方面。組織結(jié)構(gòu)是指公司的意思形成機構(gòu)、業(yè)務執(zhí)行機構(gòu)和內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)構(gòu)成的完善的組織系統(tǒng)，即由股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理等組成的管理系統(tǒng)。運行機制是指股東會、董事會、監(jiān)事會和經(jīng)理等組織機構(gòu)在公司運營過程中的激勵、監(jiān)督和制衡機制。公司股東會董事會監(jiān)事會經(jīng)理3.1股東(大)會概念：股東(大)會是指公司全體股東組成的公司最高權(quán)力機構(gòu)，是使股東在公司內(nèi)部行使股東權(quán)的法定組織。特征：全體股東組成；最高權(quán)力機構(gòu)；必設(shè)機構(gòu)。職權(quán)：1）決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃；2）選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬事項；3）審議批準董事會的報告；4）審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；5）審議批準公司的年度財務預算方案、決算方案；6）審議批準公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；7）對公司增加或者減少注冊資本作出決議；8）對發(fā)行公司債券作出決議；9）對公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；10）修改公司章程；11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。[《公司法》第三十八條]例題甲、乙、丙三個企業(yè)于2004年4月1日共同投資設(shè)立A有限責任公司，2005年1月31日，A公司召開股東會。根據(jù)《中華人民共和國公司法》的規(guī)定，本次股東會通過的下列決議中，不符合法律規(guī)定的是（）。

A.選舉和更換全部董事

B.審議批準公司的彌補虧損方案

C.解聘公司經(jīng)理

D.決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置方案答：ACD股東(大)會形式：股東常會，必須定期召開，通常1年1次。臨時股東會議決議：普通事項（出資轉(zhuǎn)讓、審議批準等），適用于“簡單多數(shù)”原則，具體是指代表1/2以上表決權(quán)的股東。特別事項（增加或者減少注冊資本；合并、分立、解散；變更公司形式；修改公司章程），適用于“絕對多數(shù)”原則。有限責任公司是指2/3以上表決權(quán)的股東；股份公司是指出席會議的2/3以上練習A、B、C、D設(shè)立甲有限責任公司，注冊資本為1000萬元，A持有甲公司60％股權(quán)，B持有20％的股權(quán)，C、D分別持有10％的股權(quán)，如果A公司（股東）向銀行貸款，甲公司為其提供擔保,下列說法正確是()。該擔保屬于公司向股東提供的擔保必須經(jīng)過股東會議作出決議,該擔保才能有效.本次表決中，A應該予以回避，本次表決中，如B未出席股東大會，則必須同時經(jīng)過C和D的同意才可以通過答案:1234本次表決中，B未出席股東大會，按照規(guī)定，A應該予以回避，只有C和D進行表決，根據(jù)規(guī)定，該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的“過半數(shù)”（大于1/2）通過。由于C和D所持的表決權(quán)資本相同，因此必須同時經(jīng)過C和D的同意才可以通過中華人民共和國公司法

第十六條

公司向其他企業(yè)投資或者為他人提供擔保，依照公司章程的規(guī)定，由董事會或者股東會、股東大會決議；公司章程對投資或者擔保的總額及單項投資或者擔保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過規(guī)定的限額。

公司為公司股東或者實際控制人提供擔保的，必須經(jīng)股東會或者股東大會決議。

前款規(guī)定的股東或者受前款規(guī)定的實際控制人支配的股東，不得參加前款規(guī)定事項的表決。該項表決由出席會議的其他股東所持表決權(quán)的過半數(shù)通過。3.2董事會

Boardofdirectors

概念：由股東大會選舉產(chǎn)生的，由董事組成的行使決策權(quán)的必設(shè)業(yè)務執(zhí)行機關(guān)。特征：業(yè)務執(zhí)行機關(guān)必設(shè)、常設(shè)機關(guān)法定機關(guān)對外代表機關(guān)董事會職權(quán)：1）召集股東會會議，并向股東會報告工作；2）執(zhí)行股東會的決議；3）決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案；4）制訂公司的年度財務預算方案、決算方案；5）制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；6）制訂公司增減注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案；董事會職權(quán)7）制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案；8）決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設(shè)置；9）決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人及其報酬事項；10）制定公司的基本管理制度；11）公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。董事會－召開方式董事會人數(shù)：有限責任公司規(guī)定3-13人，董事長和副董事長的產(chǎn)生辦法由公司章程規(guī)定；股份有限公司規(guī)定5-19人，董事長和副董事長由董事會以全體董事的過半數(shù)產(chǎn)生。董事會會議：1）普通會議，或定期會議，每年至少召開2次。2）特別會議或臨時會議，是遇到法定事由或特殊情況時，臨時召開的會議。董事會會議應當由董事長召集并主持，董事長因特殊原因不能履行該職責時，可以委托副董事長或其他董事主持。副董事長不能履行職務或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉1名董事主持。練習---判斷公司股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)或公司章程的，決議無效。（）股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的，決議無效。（）中華人民共和國公司法

第二十二條公司股東會或者股東大會、董事會的決議內(nèi)容違反法律、行政法規(guī)的無效。

股東會或者股東大會、董事會的會議召集程序、表決方式違反法律、行政法規(guī)或者公司章程，或者決議內(nèi)容違反公司章程的，股東可以自決議作出之日起六十日內(nèi)，請求人民法院撤銷。

3.3監(jiān)事會概念：是由股東（大）會選舉的、由全體監(jiān)事組成的對公司的業(yè)務活動進行監(jiān)督和檢查的常設(shè)機構(gòu)。有限責任公司經(jīng)營規(guī)模較大的，需要設(shè)立監(jiān)事會；人數(shù)較少、經(jīng)營規(guī)模較小的可設(shè)1至2名監(jiān)事。股份有限公司必須設(shè)立監(jiān)事會監(jiān)事會的成員不少于3人。監(jiān)事會－職權(quán)檢查公司財務；對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務的行為進行監(jiān)督，對違反法律、行政法規(guī)、公司章程或者股東會決議的董事、高級管理人員提出罷免的建議；當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時，要求董事、高級管理人員予以糾正；提議召開臨時股東會會議，在董事會不履行召集和主持股東會會議職責時召集和主持股東會會議；向股東會會議提出提案；依法對董事、高級管理人員提起訴訟；公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。3.4經(jīng)理的職權(quán)主持公司的生產(chǎn)經(jīng)營管理工作，組織實施董事會決議；組織實施公司年度經(jīng)營計劃和投資方案；擬訂公司內(nèi)部管理機構(gòu)設(shè)置方案；擬訂公司的基本管理制度；制定公司的具體規(guī)章；提請聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人；決定聘任或者解聘除應由董事會決定聘任或解聘以外的負責管理人員；董事會授予的其他職權(quán)。3.5監(jiān)督與制衡

不能擔任董事、監(jiān)事、高級管理人員的情形無民事行為能力或者限制民事行為能力；因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾5年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾5年；擔任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負有個人責任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾3年；擔任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負有個人責任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾3年；個人所負數(shù)額較大的債務到期未清償。不能擔任董事、監(jiān)事、高級管理人員的情形董事、高級管理人員不得有的行為挪用公司資金；將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立賬戶存儲；違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東（大）會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保；違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易；董事、高級管理人員不得有的行為未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人謀取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務；接受他人與公司交易的傭金歸為己有；擅自披露公司秘密；違反對公司忠實義務的其他行為。不得妨礙監(jiān)事會或者監(jiān)事行使職權(quán)。例題【例題1】根據(jù)公司法律制度規(guī)定，在下列情形中，有限責任公司的董事、經(jīng)理可以同本公司訂立合同或者進行交易的是（）。A、公司章程規(guī)定B、董事會決議通過C、股東會決議通過D、監(jiān)事會決議通過選

AC第四節(jié)公司的合并與分立合并是參加合并的各方（或某方）在合并的過程中滅失，從中產(chǎn)生一個新的法律實體的過程。吸收合并是指兩個以上的公司合并，其中一個公司存續(xù)，其他公司終止的合并方式。新設(shè)合并是指兩個以上的公司合并，從而產(chǎn)生一個新公司，合并各方隨之終止。合并公告公司合并，應當自作出合并決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起45日內(nèi)，可以要求公司清償債務或者提供相應的擔保。公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務，應當由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。公司的合并與分立分立是指一個公司又設(shè)立另外一個公司或一個公司分為兩個（或以上）公司的法律行為。新設(shè)分立是指一個公司將其全部資產(chǎn)分割設(shè)立兩個或兩個以上公司的行為。原公司解散，辦理注銷登記，新設(shè)公司辦理設(shè)立登記。派生分立是指一個公司以其部分資產(chǎn)設(shè)立另一個公司的法律行為。公司分立，公司應當自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任。公司增減注冊資本公司應當自作出減少注冊資本決議之日起十日內(nèi)通知債權(quán)人，并于三十日內(nèi)在報紙上公告。債權(quán)人自接到通知書之日起三十日內(nèi)，未接到通知書的自公告之日起四十五日內(nèi)，有權(quán)要求公司清償債務或者提供相應的擔保。

公司減資后的注冊資本不得低于法定的最低限額。例題某有限責任公司作出公司合并決議后，即依法向債權(quán)人發(fā)出通知書，并予以公告。根據(jù)公司法律制度的規(guī)定，該公司債權(quán)人在法定期間內(nèi)有權(quán)要求公司清償債務或者提供相應的擔保。該法定期間為（）A.自接到通知書之日起15日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起30日內(nèi)B.自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起60日內(nèi)C.自接到通知書之日起30日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起45日內(nèi)D.自接到通知書之日起60日內(nèi)，未接到通知書的自第一次公告之日起90日內(nèi)選C第五節(jié)公司的解散與清算公司解散是指已經(jīng)成立的公司，由于公司章程或者法律規(guī)定的原因失去法人資格的事實行為。解散事由：公司章程中規(guī)定的解散事由。股東會決議解散（2/3以上股東通過）。依行政決定、法院判決被撤銷企業(yè)登記、吊銷營業(yè)執(zhí)照而被解散。法律規(guī)定的其他解散事由。如合并和分立可能會使某些公司解散。公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10％以上的股東，可以請求人民法院解散公司。案例公司的清算公司的清算是指清理已經(jīng)解散的公司尚未了結(jié)的事務，公司歸于消滅的程序。解散是清算的起點，公司應當在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始清算。有限責任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由董事或者股東大會確定的人員組成。逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組進行清算。破產(chǎn)清算適用于《破產(chǎn)法》和《民事訴訟法》規(guī)定的相關(guān)清算程序。非破產(chǎn)清算適用于《公司法》規(guī)定的清算程序。5.1清算組的職權(quán)清理公司財產(chǎn)，編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；通知、公告?zhèn)鶛?quán)人；處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務；清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；清理債權(quán)、債務；處理公司清償債務后的剩余財產(chǎn)；代表公司參與民事訴訟活動。5.2清算財產(chǎn)分配公司財產(chǎn)在分別支付清算費用、職工的工資、社會保險費用和法定補償金，繳納所欠稅款，清償公司債務后的剩余財產(chǎn)，有限責任公司按照股東的出資比例分配，股份有限公司按照股東持有的股份比例分配。清算期間，公司存續(xù)，但不得開展與清算無關(guān)的經(jīng)營活動。公司財產(chǎn)在未按規(guī)定清償前，不得分配給股東。清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務的，應當依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。法人的設(shè)立、變更、終止法人終止，是指從法律上消滅法人作為民事主體的資格。原因依法被撤銷；法人被解散；法人目的實現(xiàn)；企業(yè)法人破產(chǎn)；其他原因《民法通則》第40條規(guī)定：“法人終止，應當依法進行清算，停止清算范圍外的活動?！鼻逅闶乔謇矸ㄈ说呢敭a(chǎn)，了結(jié)其作為當事人的法律關(guān)系，從而使法人最終消滅的程序公司解散的實質(zhì)性案例2001年3月，原告星公司、博德公司、董某分別出資1950萬元、45萬元、5萬元，第三人三毛公司出資2000萬元，四方共同成立被告華公司，從事基因芯片技術(shù)開發(fā)。根據(jù)公司設(shè)立協(xié)議及公司章程約定，先由三毛公司委派人員擔任公司法定代表人1年，在此期間，星公司向華公司轉(zhuǎn)讓“肝炎基因芯片技術(shù)”，2002年則應由星公司委派人員擔任公司法定代表人。因星公司未履行技術(shù)轉(zhuǎn)讓義務，華公司于2002年亦未變更法定代表人。三毛公司、星公司為此先后提起一個仲裁和兩個訴訟，仲裁機構(gòu)和法院分別作出了星公司返還華公司技術(shù)轉(zhuǎn)讓款2000萬元和三毛公司、華公司履行變更法定代表人義務的裁決和判決，但各方均未實際履行裁決與判決此外，工商年檢報告顯示，自2001年3月華公司成立以來，公司歷年經(jīng)營虧損，現(xiàn)已無主營業(yè)務收入，處于停業(yè)狀態(tài)。案例2006年6月，3原告向市中級法院提起訴訟，請求判令解散華公司。三毛公司不同意解散華公司，認為只要星公司履行返還技術(shù)轉(zhuǎn)讓款的義務，公司經(jīng)營狀況就會好轉(zhuǎn)。法院在該案審理中責成華公司召開股東會，但星公司要求解散公司、更換法定代表人、行使股東知情權(quán)三項議題以及三毛公司關(guān)于制定公司發(fā)展規(guī)劃的議題，均未在股東會上形成有效決議。法院還曾要求各方股東就各自持有的華公司股權(quán)進行內(nèi)部或?qū)ν廪D(zhuǎn)讓事宜，限期洽談，并主持調(diào)解，未能達成調(diào)解協(xié)議問：法院如何判決----是否應該解散？法院經(jīng)審理認為，雖然華公司連續(xù)數(shù)年經(jīng)營虧損，公司股東會也未能達成有效決議，但3原告請求解散公司的理由仍不充分。首先，星公司對華公司經(jīng)營不善應負一定的責任。星公司既不履行向華公司轉(zhuǎn)讓技術(shù)的合同義務，也不履行返還技術(shù)轉(zhuǎn)讓款的仲裁裁決，無疑在技術(shù)、資金上對華公司正常經(jīng)營產(chǎn)生重大影響。正是由于星公司違約在先，三毛公司和華公司才以不更替法定代表人和不提供公司賬簿來對抗，以至于造成公司股東相互指責和表決僵持的態(tài)勢。其次，華公司仍然存在擺脫困境的可能。如果雙方股東各自積極履行業(yè)已生效的相關(guān)仲裁裁決和法院判決，在華公司獲得返還資金和更換法定代表人的情況下，公司經(jīng)營狀況應有改觀。此外，博德公司和董某作為公司小股東，如其合法權(quán)益遭到侵害，也完全可以依法通過其他途徑尋求相應救濟。據(jù)此，判決對3原告要求解散公司的訴訟請求不予支持。判決后，各方當事人均未上訴。案例評析第一，準確理解公司法第一百八十三條的立法目的。此條立法，在于為公司僵局困境中增加一種最后的救濟措施。第一百八十三條公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司。因此，在不同股東利益之間，該條立法應當偏向于保護公司僵局中的無辜者、受害者，而不是對形成公司僵局負有主要過錯的“肇事者”。案例不然，允許對形成公司僵局負有主要過錯的股東通過訴訟輕易解散公司，不啻于幫助其實施了對其他無辜股東的“二次損害”(導致僵局形成是一次，解散公司又是一次)，與救濟弱者權(quán)益的立法目的完全相悖對形成公司僵局負有主要過錯的股東，對解決公司僵局困境、維持公司存續(xù)無疑也負有主要責任，對其提出解散公司的訴訟請求，更應嚴格審查訴訟目的防止利用訴訟濫用權(quán)利、破壞誠信。第二，嚴格掌握從公司僵局到判決解散公司的條件。全面把握該條規(guī)定的立法目的，還應強調(diào)公司維持原則，盡量避免公司解散對股東、員工和社會的負面影響。因此，從公司僵局到判決解散公司的實質(zhì)條件應該是：如果不解散公司無法打破公司僵局，如果不打破僵局就會無法保全股東利益。判斷是否構(gòu)成“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難”，應審查公司真實財務狀況，確定公司經(jīng)營是否確已處于持續(xù)惡化狀態(tài)或必將發(fā)生重大損失，還應通過責成召開股東會等形式確定公司管理是否確已處于僵局狀態(tài)，即公司內(nèi)部決策和經(jīng)營管理機制運行癱瘓，股東會或董事會因股東或董事之間的相互對抗，而無法有效召集或無法形成有效決議。判斷是否構(gòu)成“繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失”，應看是否會因為公司資產(chǎn)不斷減損導致股東投資遭受不應發(fā)生或本可避免的重大虧損判斷“通過其他途徑不能解決的”，一方面不能將“通過其他途徑”機械地理解為前置程序，未窮盡其他途徑，股東就不得提起請求解散公司之訴;另一方面必須切實審查“通過其他途徑”解決公司經(jīng)營管理困境的現(xiàn)實可能性。法院需進行必要的司法調(diào)解，要在最廣泛的層面上，全方位地找尋扭轉(zhuǎn)公司經(jīng)營和管理困境的其他途徑，包括通過公司自力救濟、行政部門管理、行業(yè)協(xié)會協(xié)調(diào)，以及仲裁或其他司法程序擺脫困境的可能。要結(jié)合市場與公司發(fā)展前景，客觀評定通過其他途徑對于解決公司經(jīng)營管理困境的現(xiàn)實性。只有在公司確實無法走出管理僵局和經(jīng)營困境，股東也無法以其他方式退出公司以保全其利益，提出解散公司請求股東所持股權(quán)超過百分之十的情況下，才可以判決解散公司。股東登記效力----盈余分配資格2002年3月20日，甲（有限）公司與乙（有限）公司簽訂合同及章程共同投資設(shè)立丙（有限）公司，注冊資本150萬元，其中甲公司持75%股份，乙公司持25%股份。同年3月28日，甲公司與張某簽定聘任合同，雙方約定張某在受聘丙公司總經(jīng)理之日同時為丙公司的股東（依資金到帳為準），張某占丙公司注冊資本150萬元的15%（從甲公司所占丙公司的股份中分出），其中5%為資金投入，10%為甲公司贈與。合同簽定后，張某即支付給甲公司代表王某75000元，王某給張某打了收條。同年4月丙公司成立后，張某就任丙公司總經(jīng)理。張某也將自己的股東情況告知了乙公司，乙公司未持異議。2003年8月，甲公司與乙公司因故決定解散丙公司。經(jīng)清算丙公司剩余財產(chǎn)200萬元，2003年10月丙公司向工商部門申請注銷并獲準許。在公司的清算過程中，甲公司、乙公司決定將張某15%的剩余財產(chǎn)的份額劃歸到甲公司名下，由甲公司從收取款中交付給張某，張某對此知情并認可。2003