世界主要法律體系 第三講 大陸法系二

第三講大陸法系（二）鏈接:民法典一般是指大陸法系國家，用以規(guī)范平等主體之間財產(chǎn)關(guān)系、人身關(guān)系等私法關(guān)系的法典。(民法典是以條文的方式，以抽象的規(guī)則來規(guī)范各種法律行為、身份行為)。一、法國民法典(一)1804年《法國民法典》1、法典的制定大革命前法律的多樣性；資產(chǎn)階級革命后，歷屆資產(chǎn)階級政府制定的大量民事法律法令為民法典的制定奠定了基礎(chǔ)；1791年《憲法》為民法典的制定提供了依據(jù)；拿破侖執(zhí)政和對制定法典的重要性的認識使民法典的制定成為可能。2、1799年拿破侖建立執(zhí)政府，1800年8月任命包塔利斯等四人組成法典編撰委員會。四個月時間里，有36個單行法組成的法典草案全部完成。1804年3月21日以法令將這些單行法合并為《法國民法典》（《法蘭西人的民法典》），公布施行。1807年命名《拿破侖法典》，1814年帝國崩潰后又恢復(fù)民法典的名稱?！拔业墓鈽s不是在打過40次勝仗，因為滑鐵盧的一敗便可使這一切完全被人忘記。但不會被人忘記，而且永垂不朽的，卻是我的民法典?！?/p>

《法國民法典》頒布至今，雖然在條文內(nèi)容上有不少修改、廢除和增補，但民法典的結(jié)構(gòu)、體例，原來編章的序目，都沒有變動。20世紀中葉，法國曾試圖制定新的民法典，但并沒有付諸實施。拿破倫對制定民法典的貢獻1、充分認識到制定民法典的迫切性和巨大意義。上臺不到一年就任命了起草委員會，并親自領(lǐng)導(dǎo)它的工作。法典起草的102次會議，他親自主持了半數(shù)以上。

2、采取果斷措施，保證法典迅速順利通過。法典草案在咨議院討論時，以65票對13票被否決。在立法院以152票對139票否決了草案。1802年他頒布法令將咨議院議員從100人減至50人，把反對派議員清洗出去。甚至把50人劃分為立法、內(nèi)政和財政三部分。1803年2月-1804年3月，法典草案陸續(xù)通過。3、對法典本身也有影響。他不是法學(xué)家，沒接觸司法實踐，但不滿足只充當制定法典的倡導(dǎo)者和支持者，而是要成為真正的領(lǐng)導(dǎo)者，使法典風格、結(jié)構(gòu)和內(nèi)容能體現(xiàn)出他的思想。他專心研究法學(xué)著作，提出一些深刻的、有條理、明確的見解。注重實際的政治家，決定了法典的實用性。在內(nèi)容上，有些內(nèi)容是他提議下寫進法典的：軍人地位的規(guī)定；拒絕承認外國人的民事權(quán)利，他們不能繼承和接受贈予；收養(yǎng)和協(xié)議離婚。2、1804年民法典的結(jié)構(gòu)和主要內(nèi)容

結(jié)構(gòu)：簡短的前言（無總則），三編，36章，2281條。以《國法大全》的《法學(xué)階梯》為藍本。第一編：人（權(quán)利主體）第二編：所有權(quán)的各種形式（權(quán)利客體）第三編：獲得財產(chǎn)的各種形式（權(quán)利的變動）第一編是人法，包含關(guān)于個人和親屬法的規(guī)定，實際上是關(guān)于民事權(quán)利主體的規(guī)定。第二編是物法，包含關(guān)于各種財產(chǎn)和所有權(quán)及其他物權(quán)的規(guī)定，實際上是關(guān)于在靜態(tài)中的民事權(quán)利客體的規(guī)定。第三編稱為“取得所有權(quán)的各種方法”編。內(nèi)容頗為龐雜：首先規(guī)定了繼承、贈與、遺囑和夫妻財產(chǎn)制；其次規(guī)定了債法，附以質(zhì)權(quán)和抵押權(quán)法；最后還規(guī)定了取得時效和消滅時效。實際上，該編是關(guān)于民事權(quán)利客體從一個權(quán)利主體轉(zhuǎn)移于另一個權(quán)利主體的各種可能性的規(guī)定。3、1804年民法典特點

特點：《法國民法典》是一部早期的資產(chǎn)階級民法典。

（1）法典是典型的資產(chǎn)階級早期的民法典，與當時的自由競爭經(jīng)濟條件相適應(yīng)。肯定了法國資產(chǎn)階級革命的成果，維護了資本主義所有制和資產(chǎn)階級社會經(jīng)濟秩序，對法國資產(chǎn)階級政權(quán)的鞏固和歐洲資本主義的發(fā)展起了積極作用。（2）法典比較完整地確認了資產(chǎn)階級民法的基本原則，體現(xiàn)了“個人最大限度的自由、法律最小限度的干預(yù)”這樣的立法精神?！八袡?quán)是對于物有絕對無限制地使用、收益和處分的權(quán)利，但法律所禁止的使用不在此限。”“契約為合意，依此合意，一人或數(shù)人對于其他一人或數(shù)人負擔給付、作為或者不作為的債務(wù)””任何行為使他人受損害時，因自己的過失使損害發(fā)生人，對他人負賠償責任?！币陨霞嘘U明了私有財產(chǎn)無限制、契約自由和過失責任三大民法原則，可以認為是個人主義民法原則的經(jīng)典表述，為民法法系其他國家借鑒。這些都是代表著資產(chǎn)階級的自然法領(lǐng)域中的“天賦人權(quán)”理論在此民法典中的體現(xiàn)。而私權(quán)神圣的核心就是所有權(quán)絕對。

（3）法典在體例上繼承了羅馬法傳統(tǒng)，內(nèi)容上注重實際效用。第一，沒有總則部分，沒有過多的抽象概念，規(guī)定的是實際規(guī)范，措辭簡潔、明確。第二，除了少數(shù)條文有”公共秩序”、“善良風俗”的規(guī)定外，很少有彈性條款，司法機關(guān)執(zhí)行法典時裁量權(quán)余地不大。第三，法典具體編排不是理論演繹的結(jié)果，不強調(diào)科學(xué)性和嚴謹性，而從使用方便出發(fā)。第四，言語通俗易懂，形成言簡意賅的法律文風。4、民法典的歷史地位和影響

1、1804年民法典是大陸法系的精髓；2、1804年民法典是19世紀民法的典范。(二)20世紀以來法國民法的變化進入壟斷資本主義后，出現(xiàn)了社會法學(xué)為基礎(chǔ)的新的民法理論，主張限制個人權(quán)利的絕對性和意志自由，強調(diào)個人義務(wù)和社會責任。內(nèi)容和原則的變化主要表現(xiàn)在：1、正式承認法人的民事主體地位；2、加強對所有權(quán)的限制改變原來民法貫徹的所有權(quán)無限制原則。（1）在不動產(chǎn)所有權(quán)方面，強調(diào)它的社會職能，強調(diào)對它的行使加以限制?！翱梢圆唤o任何賠償而在他人私產(chǎn)上空架設(shè)電報、電話線，只有發(fā)生損害時才賠償?！薄霸诓环恋K土地所有權(quán)者的權(quán)利行使時，飛機有權(quán)在任何地段上空飛行?！备淖兞送恋厮袡?quán)上達天空的原則。頒布《礦山法》，規(guī)定根據(jù)國家頒發(fā)的定期許可證才能開采礦藏，地面所有人已沒有任何權(quán)利。（2）在動產(chǎn)所有權(quán)方面，由于國家干預(yù)經(jīng)濟，這就限制了對動產(chǎn)的自由支配權(quán)。如，1937年法令規(guī)定，糧食貿(mào)易委員會有權(quán)強制建立商品儲備，強制現(xiàn)有儲備的持有人把儲備賣給行政機關(guān)指定的買主。3、契約自治原則受到限制；（1）國家加強了對債務(wù)關(guān)系的干涉，出現(xiàn)了“強制契約”（出現(xiàn)很多管理契約的法律）（2）“定式契約”（航空公司、自來水、煤氣等公司與用戶之間訂立的合同，用戶只能接受）

（3）“集體契約”（工會）等等。4、無過失責任原則的確立；又稱“無過錯責任制”。只要損害事實確鑿，不論行為人主觀上有無過失，都要承擔民事責任。見備注。5、婚姻家庭法更趨平等和自由。1927年法律廢除了妻子從屬于丈夫國籍的規(guī)定。1938年廢除“丈夫應(yīng)保護其妻，妻應(yīng)順從丈夫”的規(guī)定。1965年宣布“夫妻雙方享有完全的法律權(quán)利”1970年規(guī)定夫妻共同管理家庭，負責教育子女。二、德國民法典（一）1900年《德國民法典》的制定１、統(tǒng)一前各邦制定的民法典為《德國民法典》奠定了基礎(chǔ)；２、自然法學(xué)派和歷史法學(xué)派的爭論延緩了《德國民法典》的制定；３、“潘德克頓”（學(xué)說匯纂的德譯）學(xué)派（又稱羅馬法學(xué)派）為《德國民法典》的制定做出了重大貢獻。１、統(tǒng)一前各邦制定的民法典為《德國民法典》奠定了基礎(chǔ)。德國統(tǒng)一之前，各邦都有自己的法律，民法尤為紛繁復(fù)雜。直到19世紀初期，各地區(qū)在民法適用上存在很大的差異，有的采用普魯士民法典，有的采用羅馬法和教會法。這種局面嚴重阻礙了德國經(jīng)濟的發(fā)展。1815年德意志邦聯(lián)成立后，隨著德國民族統(tǒng)一運動的興起和資本主義經(jīng)濟的發(fā)展，制定全德統(tǒng)一民法典的問題日益引起重視。2、自然法學(xué)派和歷史法學(xué)派的爭論延緩了《德國民法典》的制定；形成以底伯特和薩維尼為代表的兩派斗爭。底伯特是海德堡大學(xué)的法學(xué)教授，德國法學(xué)家中自然法學(xué)派的重要代表。他在其著作《論德國民法典的必要性》一書中，積極主張制定全德統(tǒng)一的民法典，認為法律的統(tǒng)一是實現(xiàn)民族統(tǒng)一和國家復(fù)興的基礎(chǔ)，民法的統(tǒng)一會促進德國的統(tǒng)一。還認為立法是人們理性的產(chǎn)物，憑借理性就可以制定法典。薩維尼認為法律是世代相傳的民族精神的體現(xiàn)而不是理性的產(chǎn)物。固有的日耳曼習慣法體現(xiàn)了民族精神，應(yīng)當?shù)玫骄S護和貫徹，制定統(tǒng)一的民法典必然要受到外來觀念的影響而離開民族精神。因此極力推崇體現(xiàn)德意志民族精神的日耳曼法和地方習慣法，反對制定統(tǒng)一的民法典，尤其反對以自然法理論為指導(dǎo)的法國民法典的模式。兩派的爭論不僅是當時德國社會矛盾的反映，實質(zhì)上也是一場究竟以什么樣的法學(xué)或法學(xué)學(xué)說為指導(dǎo)思想建立德國民法體系的論戰(zhàn)。3、以耶林為代表。這一學(xué)派是在研究羅馬法《學(xué)說匯纂》的基礎(chǔ)上形成的，他們拋棄了舊的注釋法學(xué)派研究羅馬私法的方法，將歷史主義和實證主義以及對羅馬私法原則的研究與現(xiàn)實社會的研究結(jié)合起來，通過邏輯抽象和理論概括，推導(dǎo)出法律概念和原則，從而形成高度概括和系統(tǒng)化的法學(xué)理論。這個學(xué)派在堅持維護私有財產(chǎn)制和個人私有財產(chǎn)原則的同時，還強調(diào)個人利益與社會利益相結(jié)合，強調(diào)人的社會責任和社會義務(wù)，反映出在民法領(lǐng)域法律從以個人為本位向以社會為本位原則的轉(zhuǎn)變。這一法學(xué)為德國民法典的制定奠定了理論和體系的基礎(chǔ)。1871年德國統(tǒng)一后，帝國憲法把制定民法典列入帝國權(quán)限，這就為制定統(tǒng)一民法典提供了法律依據(jù)。1874年聯(lián)邦議會成立11人的法典編纂委員會，歷經(jīng)13年完成第一個草案，受到批評。認為過分偏重羅馬法而忽視了德國固有的法律傳統(tǒng)。1890年成立新的委員會，經(jīng)過5年制定第二個草案。經(jīng)過議會修改后，作為第三個草案提交國會討論。在資產(chǎn)階級和容克地主（容克是德語Junker一詞的音譯，原指無騎士稱號的貴族子弟,后泛指普魯士貴族和大地主)妥協(xié)的基礎(chǔ)上，國會作了修改，1896年通過。1900年1月1日正式施行。綜觀德國民法典的制定經(jīng)過,可以看出,這部法典是由它的制定者:官吏\議員\法學(xué)家\律師\工商界代表\容克貴族代表等經(jīng)過深思熟慮精心設(shè)計出來的.正因為如此,它能夠在吸收法國等其他資本主義國家民事立法成果的基礎(chǔ)上,進一步反映德國特有的國情以及壟斷時期民事法律關(guān)系的新特點,從而在立法上取得重大成功.（二）民法典的結(jié)構(gòu)１、共2385條,分為總則、債的關(guān)系、物權(quán)、親屬和繼承五編；明顯受到《學(xué)說匯纂》的影響。（三）民法典的主要內(nèi)容

1、一定程度上仍體現(xiàn)了自由資本主義時期民法的基本原則（1）肯定了私人所有權(quán)不受侵犯的原則；（2）肯定了資本主義契約自由的原則。2、體現(xiàn)壟斷資本主義時期民法的基本要求（社會化傾向）

（1）明確規(guī)定法人的民事主體地位；是資產(chǎn)階級民法史上第一部規(guī)定法人制度的民法典。（2）對所有權(quán)作了適當限制；摒棄了《法國民法典》在所有權(quán)上使用”神圣”不可侵犯“絕對”無限的字眼，而且對所有權(quán)的行使增加了某些限制。（3）與〈法國民法典〉注重當事人的內(nèi)心本意不同,〈德國民法典〉只承認當事人意思表示的外部效力，在當事人本來意思與表示出來的意思不一致時，以表示出來的意思為準。。這一規(guī)定適應(yīng)了發(fā)達資本主義經(jīng)濟條件下，生產(chǎn)與交換頻繁，要求準確迅速完成商品流轉(zhuǎn)或變更法律關(guān)系的要求。（4）過錯責任和無過錯責任并存；（5）彈性條款和參照條款大量運用。（彈性條款是含義不明確可以作不同解釋。參照條款的設(shè)計主要是為了結(jié)構(gòu)嚴謹，避免了重復(fù)。）如“契約違反善良風俗的無效”（第138條）；“當事人應(yīng)依誠實信用及交易習慣履約”（第242條），從而使司法機關(guān)在復(fù)雜的經(jīng)濟活動中，有更大的自由裁量權(quán)，可以對案件作出靈活的裁判，以維護壟斷資產(chǎn)的利益和需要。這部法典不經(jīng)過大的修改而能適應(yīng)不同歷史時期的需要，一個重要原因就在于其靈活性。3、保留了濃厚的封建殘余（1）注重維護容克貴族的土地權(quán)益。（2）保留中世紀家長制的殘余。（四）特點

1、是一部自由資本主義向壟斷資本主義過渡的民法典

2、在結(jié)構(gòu)上采用《學(xué)說匯纂》的體例。

3、在編纂的技術(shù)風格上，體現(xiàn)了羅馬法學(xué)派的深刻影響，區(qū)別于法國民法典。第一，在編排上具有結(jié)構(gòu)嚴謹、邏輯清晰、首尾一致、避免重復(fù)的優(yōu)點。由于過分追求結(jié)構(gòu)形式上的科學(xué)性，往往忽視規(guī)范在實際生活中的相互聯(lián)系，結(jié)構(gòu)是某些相關(guān)問題的規(guī)則被規(guī)定在法典不同部分。第二，充滿抽象概念，經(jīng)常使用一般條款和參照條款。第三，在用語上力求抽象化、概念化和專門術(shù)語進行表述，這種法官文體對非專業(yè)的人士來說很深奧，只有法官和受過專門訓(xùn)練的律師才能運用。“異常