《認(rèn)識(shí)計(jì)算機(jī)》- 鐘琳萍主備

行政法與行政訴訟法作業(yè)輔導(dǎo)

行政法與行政訴訟法作業(yè)1

一、結(jié)合工作實(shí)際，談?wù)勑姓ɑ驹瓌t在實(shí)踐中的運(yùn)用。

答：行政法基本原則包括行政合法性與行政合理性原則。

（一）行政合法性原則

行政合法性原則是行政法治原則的核心內(nèi)容。包括實(shí)體合法和程序合法兩個(gè)方面內(nèi)容。違反實(shí)體法和違反程序法都是對(duì)行政合法性原則的破壞。

行政合法性原則應(yīng)包括以下三個(gè)方面要求：

1、任何行政職權(quán)都必須基于法律的授予才能存在。

2、任何行政職權(quán)的行使應(yīng)依據(jù)法律、遵守法律，不得與法律相抵觸，這就要求行使行政權(quán)力不僅應(yīng)遵守實(shí)體法規(guī)范，而且應(yīng)遵循程序法規(guī)范，兩者不得偏廢。

3、任何行政職權(quán)的授予委托及其運(yùn)用都必須具有法律依據(jù)，符合法律宗旨。

（二）行政合理性原則

行政合理性原則是行政法治原則的另一重要組成部分。其具體要求主要有：

1、行政行為的動(dòng)因應(yīng)符合法律目的。

2、行政行為應(yīng)建立在正當(dāng)考慮的基礎(chǔ)上，要有正當(dāng)?shù)膭?dòng)機(jī)。

3、行政行為的內(nèi)容應(yīng)合乎情理。

二、如何確定一個(gè)組織是否能成為行政主體？

答：行政主體，是指享有國家行政權(quán)力，能以自己的名義從事行政管理活動(dòng)，并獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。行政主體具有以下特征：

（一）行政主體是享有國家行政權(quán)力，實(shí)施行政活動(dòng)的組織。

（二）行政主體是能以自己名義行使行政權(quán)的組織。

（三）行政主體是能夠獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。

行政主體包括國家行政機(jī)關(guān)和法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織。并非所有的行政機(jī)關(guān)都能成為行政主體，如行政機(jī)關(guān)內(nèi)部設(shè)立的只負(fù)責(zé)參與管理內(nèi)部事務(wù)的一些行政機(jī)構(gòu)，并不對(duì)外行使職權(quán)，也不能承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任，因此不能成為行政主體。再如，治安處罰行為大多由公安局內(nèi)的治安處（科）具體實(shí)施，但處罰決定書應(yīng)以公安局名義作出。

行政機(jī)關(guān)以外的其他社會(huì)組織，如果得到法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)，也會(huì)擁有一定的行政職權(quán)，享有與行政機(jī)關(guān)同樣的法律地位，成為行政主體。如高等院校，本身是一個(gè)承擔(dān)教育職能的事業(yè)單位，不享有行政職權(quán)，但國務(wù)院頒布的《學(xué)位條例》明確授權(quán)高等院校具有依據(jù)有關(guān)規(guī)定進(jìn)行審查，并決定是否給高校畢業(yè)生頒發(fā)結(jié)業(yè)證或授予學(xué)位證的行政職權(quán)，從而成為得到授權(quán)的行政主體。

行政法與行政訴訟法作業(yè)2

一、案例分析題：

運(yùn)用所學(xué)知識(shí)分析本案誰是行政行為的主體？

答：本案行政行為的主體是某市林業(yè)局。

理由：因在本案中，李某與關(guān)某放火燒毀某鄉(xiāng)果園村樹林50畝的行為，依據(jù)《中華人民共和國森林防火條例》的規(guī)定，已構(gòu)成行政違法，某市林業(yè)局作為對(duì)森林、樹木等資源負(fù)有安全防火管理和保護(hù)職責(zé)的國家行政機(jī)關(guān)，具有以自己名義行使相關(guān)職權(quán)并承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任的行政主體資格。而本案中，某鄉(xiāng)政府對(duì)關(guān)某、李某進(jìn)行處罰基于某市林業(yè)局的“授權(quán)”行為實(shí)施的，該“授權(quán)”行為實(shí)質(zhì)為林業(yè)局的委托行為，不屬于法律、法規(guī)、規(guī)章的授權(quán)，按照相關(guān)法律規(guī)定，受委托組織在未得到法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)下作出的行政行為，應(yīng)由委托機(jī)關(guān)做為行政主體承擔(dān)相應(yīng)法律責(zé)任。故鄉(xiāng)政府的處罰行為應(yīng)由委托機(jī)關(guān)林業(yè)局作為行政主體承擔(dān)法律責(zé)任。

二、案例分析題：

運(yùn)用所學(xué)知識(shí)分析本案中派出所在行政法上的主體資格

答：我國行政主體包括兩類組織，一是行政機(jī)關(guān)，二是法律、法規(guī)、規(guī)章授權(quán)的組織。

公安派出所在性質(zhì)上屬于地方政府工作部門的公安機(jī)關(guān)的派出機(jī)構(gòu)，不屬于國家行政機(jī)關(guān)，本不應(yīng)具有行政主體資格。但我國《治安管理處罰條例》明確規(guī)定，授權(quán)公安派出所享有警告和50元以下罰款行政處罰權(quán)，公安派出所因該法律授權(quán)而得行政主體資格。

因此，公安派出所具有行政法上的主體資格，是授權(quán)的行政主體，本案中的公安派出所可以成為行政訴訟被告。

三、案情摘要：

1、答：北京科技大學(xué)作出的退退學(xué)處分不屬于行政訴訟受理范圍。

北京科技大學(xué)對(duì)田某的退學(xué)處分，其性質(zhì)屬于高校對(duì)在校大學(xué)生違反學(xué)校內(nèi)部紀(jì)律或規(guī)章制度時(shí)所作的內(nèi)部處分行為，屬于學(xué)校對(duì)其內(nèi)部行政管理事務(wù)的處理行為，不屬于行政訴訟受案范圍。

2、答：法院判令被告在特定期限內(nèi)履行義務(wù)沒有侵犯行政權(quán)。本案中北京科技大學(xué)拒絕給田某頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證的行為，屬于行政主體不履行法定職責(zé)的行為。按照《行政訴訟法》的規(guī)定，人民法院審理行政案件，原則上只審查被訴具體行政行為的合法性，合理性審查為例外。對(duì)于行政主體不依法履行法定職責(zé)的行政不作為，法院有權(quán)依法判令被告在特定期限內(nèi)履行法定職責(zé)，符合法律的規(guī)定，不構(gòu)成對(duì)行政權(quán)的侵犯。

3、答：本案中田某提出的賠償請(qǐng)求與賠禮道歉請(qǐng)求均屬于國家行政賠償?shù)姆懂?。我國國家賠償?shù)臍w責(zé)原則是違法原則，即只有國家行政機(jī)關(guān)及其工作人員行使行政職權(quán)的行為違法，且對(duì)公民、法人或其他組織的人身或財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損害時(shí)，國家應(yīng)承擔(dān)行政賠償責(zé)任。而本案中北京科技大學(xué)拒絕給田某頒發(fā)畢業(yè)證、學(xué)位證的行為雖然構(gòu)成違法，但并未對(duì)田某的人身權(quán)、財(cái)產(chǎn)權(quán)造成損害，依據(jù)《國家賠償法》的規(guī)定，不屬于國家行政賠償責(zé)任的范圍。

故法院駁回了田某的賠償請(qǐng)求與賠禮道歉請(qǐng)求。

行政法與行政訴訟法作業(yè)3一、填空

1、行政相對(duì)人

2、組織

中央地方

4、公務(wù)行為民事行為

5、民主原則效率原則

6、書面審理

7、60

8、損害賠償

9、行政侵權(quán)行為

10、當(dāng)事人訴訟代理人

11上訴人被上訴人

12、7日

13、行政賠償

14、一審判決二審判決

二、選擇題

ABDDBBABABABDABA

三、名詞解釋

1、行政法律事實(shí)：是指由行政法律規(guī)范所規(guī)定的能夠引起行政法律關(guān)系發(fā)生、變更或消滅的客觀現(xiàn)象或事實(shí)，簡稱法律事實(shí)。

資格許可：是指行政主體應(yīng)申請(qǐng)人的申請(qǐng)，經(jīng)過一定的考核程序核發(fā)一定的證明文書，允許其就享有某種資格或具備某種能力的許可，如律師證、會(huì)計(jì)師執(zhí)照、駕駛執(zhí)照等。

2、要式行政行為：是指必須根據(jù)法定方式進(jìn)行或者必須具備法定的形式才能生效的行為。

3、行政不當(dāng)：指行政主體及其執(zhí)行公務(wù)的人員，在執(zhí)行行政管理過程中作出的行政行為合法但不合理。

四、簡答題

（一）簡述行政法的法源的形式

1、憲法2、法律3、行政法規(guī)和部門規(guī)章4、地方性法規(guī)和地方行政規(guī)章、自治條例和單行條例5、與行政法有關(guān)的法律解釋（二）簡述行政許可的特征

1、行政許可是依申請(qǐng)的行政行為。行政許可一般都以行政相對(duì)方的申請(qǐng)為前提，行政主體并不是因行政相對(duì)方準(zhǔn)備從事某項(xiàng)活動(dòng)就主動(dòng)地頒發(fā)行政許可證，這與行政主體的依職權(quán)行為有明顯區(qū)別。

2、行政許可是行政主體賦予行政相對(duì)方某種法律資格或法律權(quán)利的行政行為。

3、行政許可是要式行政行為。行政許可應(yīng)遵循一定的法定程序，并應(yīng)以正規(guī)的文書、格式、日期、印章等形式予以批準(zhǔn)和證明。

（三）簡述一般行政監(jiān)督的主要方式

1、報(bào)告工作2、執(zhí)法監(jiān)督檢查3、審查批準(zhǔn)4、備案5、行政復(fù)議6、懲戒

五、論述題

（一）論述行政主體的特征

行政主體，是指享有國家行政權(quán)力，能以自己的名義從事行政管理活動(dòng)，并獨(dú)立承擔(dān)由此產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。

行政主體具有以下特征：

1、行政主體是享有國家行政權(quán)力，實(shí)施行政活動(dòng)的組織。行政主體與其他國家機(jī)關(guān)、組織區(qū)別開來。如有立法權(quán)的國家權(quán)力機(jī)關(guān)，行使審判權(quán)的人民法院，行使權(quán)的人民檢察院和一般的企事業(yè)單位和社會(huì)團(tuán)體，其不享有憲法和法律賦予的行政權(quán)，因而不能成為行政主體。行政機(jī)關(guān)享有的國家行政權(quán)，是最重要的行政主體，但不是惟一的行政主體，一定的行政機(jī)構(gòu)和社會(huì)組織依照法律法規(guī)規(guī)定的程序和條件也可以享有一部分行政權(quán)，從而成為行政主體。

2、行政主體是能以自己的名義行使行政權(quán)的組織。行政主體應(yīng)具有獨(dú)立的法律價(jià)格，能獨(dú)立地對(duì)外發(fā)布決定和命令，獨(dú)立采取行政措施等。這一特征將行政主體與行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的各種組成機(jī)構(gòu)和受行政機(jī)關(guān)委托執(zhí)行某些行政管理任務(wù)的組織區(qū)別開來。行政機(jī)關(guān)內(nèi)部的組成機(jī)構(gòu)雖然具體實(shí)施行政行為，但該行政行為并不是以該內(nèi)部組成機(jī)構(gòu)名義實(shí)施，而是以行政主體名義實(shí)施的。另外，受行政機(jī)關(guān)委托執(zhí)行某些行政管理任務(wù)的組織，由于不能以自己的名義作出行政決定，而只能以委托機(jī)關(guān)的名義從事行政管理活動(dòng)，因此不是行政主體。

3、行政主體是能夠獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)其行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任的組織。一個(gè)組織是否能成為行政主體，還應(yīng)看其是否能獨(dú)立對(duì)外承擔(dān)行政行為所產(chǎn)生的法律責(zé)任，即是否能獨(dú)立參加行政復(fù)議、行政訴訟和國家賠償活動(dòng)，并承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如僅從事某項(xiàng)公務(wù)活動(dòng)，而不負(fù)擔(dān)由此產(chǎn)生的責(zé)任，那么這個(gè)組織就不是行政主體。這一特征將行政主體和行政委托區(qū)分開來。（二）論述追償制度與賠償制度的關(guān)系

六、案例分析題

答：本案中的行政機(jī)復(fù)議關(guān)應(yīng)是省政府。

理由，本案中根據(jù)有關(guān)法規(guī)規(guī)定，對(duì)自學(xué)考試應(yīng)考者的違反考試規(guī)則行為的處罰權(quán)應(yīng)屬省考委，省考委是對(duì)上述行為具有行政處罰權(quán)授權(quán)主體。但在本案中，縣自考辦的處罰決定由于其無授權(quán)主體資格，故該處罰行為是無效的，最終對(duì)該考生作出處罰決定的是市自考辦，而市自考辦屬省考委的被委托組織，即市自考辦在沒有法律、法規(guī)授權(quán)，取得行政主體資格條件下，其組織性質(zhì)為省自考委的被委托組織，其所作出的行政行為的法律后果，應(yīng)由委托組織即省考委承擔(dān)，故市自考辦在本案中的處罰決定應(yīng)歸屬于省自考委，而省政府作為其上級(jí)行政機(jī)關(guān)，理應(yīng)由省政府成為復(fù)議機(jī)關(guān)。

行政法與行政訴訟法作業(yè)4

一、填空

1、法定義務(wù)

2、選任委任調(diào)任聘任

3、權(quán)利義務(wù)

4、民主原則效率原則

5、拍賣邀請(qǐng)發(fā)價(jià)直接磋商

6、財(cái)產(chǎn)行為人身

7、違法行為發(fā)生地

8、警告通報(bào)批評(píng)

9、過錯(cuò)責(zé)任危險(xiǎn)責(zé)任二、選擇

DAACBDABCDABDABBAB三、名詞解釋

1、國家行政機(jī)關(guān)：是指一個(gè)國家的統(tǒng)治階級(jí)根據(jù)其統(tǒng)治意志，依照憲法和有關(guān)法律的規(guī)定，行使國家權(quán)力、組織管理國家行政事務(wù)的機(jī)關(guān)。

2、行政許可：是指行政主體根據(jù)行政相對(duì)方的申請(qǐng)，依照有關(guān)法律、法規(guī)的規(guī)定，通過頒發(fā)許可證、執(zhí)照或批準(zhǔn)、登記、認(rèn)可等方式，允許其從事某項(xiàng)活動(dòng)，行使某項(xiàng)權(quán)利，獲得某種資格和能力的具體行政行為。

3、行政處罰：是行政主體對(duì)違反行政法律規(guī)范的公民、法人或其它組織給予制裁的具體行政行為。

4、行政訴訟：是指公民、法人或者其他組織認(rèn)為行政機(jī)關(guān)的具體的行政行為侵犯其合法權(quán)益，依法定程序和要求向人民法院起訴，人民法院在當(dāng)事人及其他訴訟參與人的參加下，對(duì)具體行政行為進(jìn)行審理并作出裁決的活動(dòng)。

四、簡答題

1、簡述劃分個(gè)人行為與機(jī)關(guān)行為的標(biāo)準(zhǔn)

（1）公務(wù)員的行為以所屬機(jī)關(guān)名義作出的，屬機(jī)關(guān)行為，以自己名義作出的，則屬個(gè)人行為；

（2）公務(wù)員的行為是在他的職責(zé)范圍內(nèi)作出的，屬于行為，如果超越職責(zé)范圍，必須第一標(biāo)準(zhǔn)和第三標(biāo)準(zhǔn)綜合認(rèn)定；

（3）公務(wù)員的行為是執(zhí)行機(jī)關(guān)的命令或委托，不管機(jī)關(guān)的命令或委托是否超越權(quán)限，概屬機(jī)關(guān)行為。

機(jī)關(guān)的民事行為同公務(wù)行為可以根據(jù)各自行為的特征來確認(rèn)：具有縱向管理性質(zhì)的行為屬于公務(wù)行為，具有平等有償特點(diǎn)的行為一般是民事行為。2、簡述被委托組織與被授權(quán)組織的區(qū)別

兩者具有如下區(qū)別：

（1）性質(zhì)不同

被委托組織不具有法律、法規(guī)所授予的職權(quán)，不是行政主體，只能以委托的行政主體的名義作出具體行政行為。而被授權(quán)的組織則享有法律、法規(guī)所授予的特定的行政職權(quán)，屬于行政主體。

（2）產(chǎn)生的依據(jù)不同

被委托組織的權(quán)限、范圍，只能依行政主體的行政委托行為產(chǎn)生，被授權(quán)組織的行政主體資格則由法律、法規(guī)的授權(quán)而產(chǎn)生。

（3）行為的后果不同

被委托組織的行為后果的法律責(zé)任，由行使委托權(quán)的行政主體承擔(dān)，如在行政復(fù)議和行政訴訟中，被申請(qǐng)人或?qū)嵭惺切惺刮袡?quán)的行政主體，而不是被委托組織。被授權(quán)組織則對(duì)其行為后果獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。3、簡述行政訴訟原告的法律特征

原告具有下列法律特征：

（1）認(rèn)為具體行政行為侵犯其合法權(quán)益，或與具體行政行為有法律上的利害關(guān)系。

（2）以自己的名義向人民法院起訴。

（3）受人民法院裁判的拘束。

五、論述題

1、試論行政行為的合法要件

（1）主體合法

主體合法是指作出行政行為的組織必須具有行政主體資格，能以自己的名義作出行政行為，并能獨(dú)立承擔(dān)法律責(zé)任。

（2）內(nèi)容合法

內(nèi)容合法要求：

a、行為有確鑿的證據(jù)證明，有充分的事實(shí)根據(jù)。

b、行為有明確的依據(jù)，正確適用了法律、法規(guī)、規(guī)章和其他規(guī)范性文件。C、行為必須公正、合理，符合立法目的和立法精神。

（3）程序合法

程序合法其要求：

a、行政行為符合行政程序法確定的基本原則和制度。

b、行政行為應(yīng)當(dāng)符合法定的步驟和順序。2、論行政主體承擔(dān)行政責(zé)任的方式

（1）通報(bào)批評(píng)

（2）賠禮道歉，承認(rèn)錯(cuò)誤

（3）恢復(fù)名譽(yù)，消除影響

（4）返還權(quán)益，恢復(fù)原狀

（5）停止違法行為

（6）撤銷違法決定

（7）撤銷違法的抽象行為

（8）履行職務(wù)

（9）糾正不當(dāng)

（10）行政賠償六、案例分析題

答：某甲不可以以工商所為被告提起行政訴訟。

理由：本案中某甲與王某之間發(fā)生的糾紛屬于民事糾紛，發(fā)生于平等民事主體之間，而并非行政主體基于行使國家行政職權(quán)與行政相對(duì)人之間發(fā)生的行政爭議。工商所對(duì)某甲與王某之間發(fā)生的民事糾紛進(jìn)行的調(diào)解行為，不屬于行使行政權(quán)的具體行政行為，不具有單方性、強(qiáng)制性，根據(jù)《行政訴訟法》規(guī)定，該行政調(diào)解行為不屬于行政訴訟受案范圍。

故某甲不得以工商所為被告提起行政訴訟。

刑法學(xué)（1）形成性考核冊(cè)參考答案一、小論文（50分）

論題范圍：罪行法定原則的含義、內(nèi)容、意義以及在我國刑法中的體現(xiàn)等等。寫作要求：題目自擬；觀點(diǎn)不限；字?jǐn)?shù)不得少于1000字。1、罪行法定原則，是我國刑法三大基本原則之一，它是指某種行為是否構(gòu)成犯罪，構(gòu)成什么罪和處什么刑，均由法律明文規(guī)定，即所謂：“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定者不處罪?！庇纱伺缮鲆恍┚唧w原則，如排斥習(xí)慣法，禁止適用類推、刑法的效力不溯及既往、禁止不定期刑等。2、隨著刑事立法進(jìn)一步向科學(xué)化、民主化方向上的發(fā)展，修訂以后的刑法分則條文從原來的103條增加到351條，對(duì)各種犯罪有了進(jìn)一步明確具體的規(guī)范；加之1979年頒布以來，實(shí)際辦案中運(yùn)用類推案件數(shù)量甚微；故1997年刑法取消了類推制度，明文規(guī)定了罪行法定原則。刑法第三條規(guī)定：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的不得定罪處罰。

3、將罪行法定原則規(guī)定下來，其意義是極其深遠(yuǎn)的。

1]有利于加強(qiáng)人民民主專政，可以將一切反對(duì)人民的專政、反對(duì)社會(huì)主義的敵人依法準(zhǔn)確的予以懲罰，使對(duì)敵專政具有不少動(dòng)搖性，可以嚴(yán)格的劃分罪與非罪，此罪與彼罪的界限，保證對(duì)敵斗爭的準(zhǔn)確性，可以使人民群眾利用這一有力武器堅(jiān)定的展開對(duì)敵斗爭。2]有利于保證人民基本權(quán)利的實(shí)現(xiàn)。在刑法上采取罪行法定原則，對(duì)于保障憲法給予公民的權(quán)利有著極為重要的確作用。3）有利于克服“人治”至上的弊端，使犯罪分子得到正確、合法、及時(shí)的懲處。

4）有利于加強(qiáng)公民同犯罪斗爭。刑法規(guī)定何種行為為犯罪，犯罪應(yīng)受什么樣的處罰，提出了公民對(duì)違法、犯罪的區(qū)分能力，并且能監(jiān)督司法機(jī)關(guān)準(zhǔn)確的依法懲治犯罪，充分發(fā)揮刑法的保護(hù)功能。5）有利于社會(huì)主義現(xiàn)代化建設(shè)的順利進(jìn)行。確立罪刑法定是社會(huì)主義法律的權(quán)威性能更好的體現(xiàn)；依法治國，保證國家長治久安和社會(huì)主義經(jīng)濟(jì)建設(shè)得以順利進(jìn)行。4、罪刑法定原則這一原則在1997年刑法中的體現(xiàn)明確和具體的。刑法第3條以條文形式明確將此原則規(guī)定了下來，起到了重要的作用。同時(shí)在刑法有關(guān)條文中明確的規(guī)定了犯罪的概念、犯罪的構(gòu)成條件以及具體罪名及特征，規(guī)定了刑法的種類、量刑原則具體犯罪的法定刑。標(biāo)志著罪行法定原則在我國刑法中真正生根，表明我國刑法又偏重于對(duì)社會(huì)利益的保護(hù)向保障人權(quán)轉(zhuǎn)變的價(jià)值取向。

二、分析案例(50分)

請(qǐng)分析：對(duì)劉XX、王某、吳某、趙某組織偷渡的行為是否應(yīng)適用我國刑法予以處理?為什么?應(yīng)當(dāng)如何處理?答：1、劉某組織偷渡的行為不適用我國的刑法處置，王某吳某趙某組織偷渡的行為適用我國刑法予以處理。

2、《中華人民共和國刑法》第三條規(guī)定凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。第十一條：享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任，通過外交途徑解決。王某、吳某、趙某應(yīng)依法受到刑事處理，而劉某是駐華某領(lǐng)事館隨員，享有外交特權(quán)，應(yīng)通過外交途徑解決。

3、王、吳、趙三人的行為構(gòu)成了提供出售出入境證件罪，根據(jù)刑法第320條的規(guī)定，應(yīng)判處5年以下有期徒刑，并處罰金。

分析案例(每小題50分)第一題：

請(qǐng)分析：1．王XX的行為與陳XX的死亡之間是否存在因果關(guān)系?

2．王XX的行為是否構(gòu)成犯罪?為什么?

3．如果王XX的行為構(gòu)成犯罪，應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定其行為的表現(xiàn)形式?

答：1王某帶未成年人陳某去游泳而未盡到保護(hù)作用，使其溺死，王某的行為與陳某的死亡之間存在因果關(guān)系。2王某的行為構(gòu)成犯罪，因?yàn)橥跄硯ш惸橙ビ斡?，?yīng)當(dāng)能預(yù)見可能發(fā)生使不會(huì)游泳的陳某溺死的危害結(jié)果，但其疏忽大意，自行上岸，未將陳某帶出，使陳某在游泳中消耗體力較大而溺水死亡，故王某構(gòu)成犯罪3、王某帶年幼的陳某到深水處玩，應(yīng)履行好特別義務(wù)，即保護(hù)好陳某，保證其安全，但王某疏忽大意，自行上岸，致使陳某在深水中體力消耗太大而溺水死亡，王某疏忽大意的過失，構(gòu)成了不作為犯罪，構(gòu)成過失致人死亡罪。

4、王某17歲，已滿14不滿18周歲的人犯罪應(yīng)當(dāng)從輕或減輕處罰。

第二題：請(qǐng)分析1．李某的行為是否構(gòu)成犯罪?為什么?

2．李某行為時(shí)的心理態(tài)度應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定

3．李X小的行為是否構(gòu)成犯罪?為什么?

答：1、李某的行為構(gòu)成犯罪。因?yàn)?，從材料分析，李某?5歲）看見一群農(nóng)民在挖自家自留地上的樹蔸，很生氣，便對(duì)李*小（15歲）說，滾石頭，砸死幾個(gè)，父子倆一起滾石頭，致使山下的農(nóng)民被砸死。李某的行為與農(nóng)民被砸死有因果關(guān)系，故李某構(gòu)成犯罪。2、李某當(dāng)時(shí)的心理態(tài)度是：李某明知自己從山上滾石頭可能使山下挖樹蔸的農(nóng)民被砸死，并且放任這種行為的發(fā)生，主觀上構(gòu)成了間接故意。

3、李小某的行為構(gòu)成犯罪。因?yàn)槔钚‘?dāng)時(shí)和他父親一起滾石頭，致使山下農(nóng)民被砸死，犯有故意殺人罪，我國刑法第17條規(guī)定：已滿14周歲，未滿16周歲的人，犯故意殺人罪，故意傷害致人死亡或重傷、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

作業(yè)輔導(dǎo)3一、小論文（50分）論題范圍：對(duì)正當(dāng)防衛(wèi)的限度條件的認(rèn)識(shí)。

寫作要求：題目自擬；觀點(diǎn)不限；字?jǐn)?shù)不得而知少于1000字。

正當(dāng)防衛(wèi)限度

一、刑法第20條規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或他人的人事、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，而采取的制止不法侵害造成損失的，屬于正當(dāng)防衛(wèi)，不負(fù)刑事責(zé)任。

二、正當(dāng)防衛(wèi)的條件它是直接對(duì)不法侵害行為進(jìn)行反擊，并采取對(duì)不法侵害者造成的損失的方式，制止不法侵害行為，保護(hù)合法的權(quán)益。如果實(shí)行不當(dāng)，就會(huì)給不法侵害者造成不應(yīng)有的損失，從而危害社會(huì)，因此為了保證政黨防衛(wèi)的正確實(shí)施，必須遵守法律規(guī)定的正當(dāng)防衛(wèi)的條件。正當(dāng)防衛(wèi)的條件是防衛(wèi)行為的施行和正當(dāng)?shù)闹T事實(shí)因素。

1、必須有不法侵害行為的發(fā)生。正當(dāng)防衛(wèi)是使國家、公共利益或者公民個(gè)人的合法權(quán)益免受正在進(jìn)行的不法侵害而產(chǎn)生的權(quán)利。因此，不法侵害行為的發(fā)生就成為正當(dāng)防衛(wèi)的條件，只有發(fā)生了不法侵害行為，公民才有權(quán)實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)；否則，就不存在正當(dāng)防衛(wèi)。!2、必須是正在進(jìn)行的不法侵害。正當(dāng)防衛(wèi)只能對(duì)正在進(jìn)行的不法侵害行為實(shí)施，這是實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)的時(shí)機(jī)條件。如果不法侵害尚不存在或者已經(jīng)進(jìn)行完畢，均不能實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)。

3、必須是出于保護(hù)國家、公共利益，本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害的意圖。防衛(wèi)的正當(dāng)性，就在于防衛(wèi)人面臨正在進(jìn)行的不法侵害。為了使國家、公共利本人或者他人的人身、財(cái)產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進(jìn)行的不法侵害，因此實(shí)行正當(dāng)防衛(wèi)，就必須出于保護(hù)合法權(quán)益免受不法侵害的防衛(wèi)意圖4、正當(dāng)防衛(wèi)必須針對(duì)不法侵害者本人實(shí)行。實(shí)施正當(dāng)防衛(wèi)，目的在于制止正在進(jìn)行的不法侵害，以保護(hù)合法利益，這就決定了正當(dāng)防衛(wèi)只能對(duì)不法侵害者本人進(jìn)行，而不能對(duì)沒有實(shí)施侵害的第三者實(shí)行，包括不法侵害者的家屬，這是正當(dāng)防衛(wèi)的附屬條件。

5、正當(dāng)防衛(wèi)不能明顯超過必要限度造成重大損害。即既要在法律規(guī)定的正當(dāng)防衛(wèi)的必要限度內(nèi)進(jìn)行，又不明顯超越必要限度造成重大損害，否則，就由正當(dāng)變?yōu)榉欠?，由?duì)社會(huì)有益變成犯罪。

（1）防衛(wèi)人的防衛(wèi)行為是以有效制止正在進(jìn)行的不法侵害行為，而且這一防衛(wèi)的強(qiáng)度同不法侵害的強(qiáng)度基本上相適應(yīng)。

（2）防衛(wèi)人的防衛(wèi)行為給不法侵害者所造成的損害是為了制止不法侵害行為所必須的，而這一損害結(jié)果同不法侵害行為可能造成的危害行為結(jié)果基本上是相適應(yīng)的。

（3）刑法第20條第二款規(guī)定：正當(dāng)防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，但是應(yīng)當(dāng)減輕或免除處罰。

二、分析案例(50分)

請(qǐng)分析：對(duì)于陳某的行為應(yīng)當(dāng)如何認(rèn)定和處理?為什么?答：1、陳某應(yīng)認(rèn)定為敲詐勒索罪，因?yàn)榍谜ɡ账魇鞘侵敢苑欠ㄕ加袨槟康?，?duì)被害人實(shí)施威脅要挾的方法、強(qiáng)索公私財(cái)物的行為。而陳某實(shí)施正是這一種行為，其謊稱在電器連鎖店安放炸彈威脅店方逼迫店方交付財(cái)物，其主觀目的是為了勒索店方交付財(cái)物，所以陳某構(gòu)成敲詐勒索罪。

2、刑法第274條規(guī)定，犯敲詐勒索罪，數(shù)額較大的處三年以下有期徒刑，拘留或者管制，數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處3年以上10年以下有期徒刑，并且因陳某的行為造成了店方的經(jīng)濟(jì)損害，應(yīng)附帶民事賠償

作業(yè)輔導(dǎo)4分析案例(每小題50分)

第一題：1．李某是否屬于累犯?為什么？

2．對(duì)于李某的第二次故意傷害犯罪和盜竊；罪應(yīng)當(dāng)如何定罪量刑?為什么?

答：1、李某不屬于累犯，累犯是指因犯罪而受過一定的刑罰處罰，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，于法定期限內(nèi)又犯一定之罪的罪