第四章公司法

第一節(jié)公司和公司法的概念一、公司制度的演進(jìn)二、公司的概念和基本特征三、揭開公司面紗原則四、公司法一、公司制度的演進(jìn)二、公司的概念與基本特征1.定義——公司是指依照公司法規(guī)定成立的、以營利為目的的企業(yè)法人。2.公司的基本法律特征：1．公司股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任；2．公司具有獨(dú)立的財產(chǎn)所有權(quán)；3．公司獨(dú)立地享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事責(zé)任，包括起訴和應(yīng)訴權(quán)；4．公司實(shí)行統(tǒng)一(法定)的集中管理制；5．公司的永久存在性；練習(xí)1：關(guān)于公司，下列說法不正確的是（）A.進(jìn)行營利活動的組織都是公司B.公司股東的死亡會影響公司的存續(xù)C.公司章程中可以完全按照自身的意愿制定管理制度D.股東投資于公司的財產(chǎn)，在法律上仍屬于股東所有三、揭開公司面紗原則——公司法人人格的否認(rèn)英美法國家法院為了追求公平正義，維護(hù)社會利益，常會拒絕承認(rèn)一個合法成立的公司的獨(dú)立法人地位，直接探究公司與股東的真實(shí)關(guān)系。即“揭開公司面紗”原則。依此原則，如果法庭認(rèn)為成立公司的目的在于利用公司從事妨害社會利益、欺詐或逃避個人責(zé)任的活動（公司的法人人格被濫用），公司債權(quán)人利益受到侵害的特定情形下，將無視公司獨(dú)立法人地位，否認(rèn)股東的有限責(zé)任，讓躲在公司法人面紗后面的股東對公司的債權(quán)人直接承擔(dān)個人責(zé)任。1.起源揭開公司面紗產(chǎn)生于20世紀(jì)初期美國法院的判例法上的一項(xiàng)原則。2.設(shè)立原因公司的法人制度，原應(yīng)為社會經(jīng)濟(jì)生活的需要，為大眾的便利和公共利益而設(shè)置；但如果法人的設(shè)立出現(xiàn)了不法目的的濫用或者或者其他為公共利益所不允許的情況，這時國家自然有權(quán)將公司的法人人格予以剝奪而否認(rèn)法人資格的存在。3.特征a.只在具體的法律關(guān)系中獨(dú)立人格予以否認(rèn)。也就是說，法人人格否認(rèn)是一種典型的個案否定，不涉及于法人與其他當(dāng)事人之間的法律關(guān)系。b.其不是對公司法人人格獨(dú)立制度的否認(rèn)，而是對公司法人人格獨(dú)立制度的維護(hù)和完善。4.適用條件（1）.主體要件適用的對象必須是具體的雙方當(dāng)事人：濫用公司人格的股東；因公司法人人格濫用而受到損害，并有權(quán)提起訴訟的債權(quán)人。（2）.行為要件存在股東濫用公司人格的事實(shí)和行為，如濫用公司人格回避合同義務(wù)、濫用公司人格造成公司形骸化。（3）.結(jié)果要件必須有損害的事實(shí)存在，即濫用行為造成了逃避債務(wù)、嚴(yán)重?fù)p害公司債權(quán)人利益的結(jié)果。四、公司法1、公司法的概念

（1）定義：公司法——規(guī)定公司企業(yè)的設(shè)立、組織、經(jīng)營、解散、清算以及對內(nèi)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱。 （2）調(diào)整對象——公司企業(yè)：公司法是所有公司企業(yè)的總章程。

（3）規(guī)定公司內(nèi)部及對外的法律關(guān)系

a、內(nèi)部關(guān)系：股東、董事、高級職員、一般雇員之間的權(quán)利與義務(wù)；公司各行政機(jī)構(gòu)之間的職責(zé)分工。b、外部關(guān)系：公司與政府之間；公司與第三方之間的關(guān)系。

2、公司立法的發(fā)展 公司法是隨著現(xiàn)代公司的產(chǎn)生而逐漸發(fā)展和完善起來的規(guī)范公司組織和公司活動的法律制度。對公司作出最早規(guī)定的當(dāng)推英國政府于1672年頒布的《商事條例》。我國的公司立法：我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體制確立以后，為了推行現(xiàn)代企業(yè)制度的建立，完善公司制度，1993年12月29日，第八屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第五次會議通過了《中華人民共和國公司法》（以下簡稱《公司法》，該法共11章230條，于1994年7月1日起施行。1999年12月25日，第九屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十三次會議通過《關(guān)于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》，對該法的部分條款進(jìn)行了修改。2004年8月28日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十一次會議《關(guān)于修改〈中華人民共和國公司法〉的決定》第二次修正。2005年10月27日第十屆全國人民代表大會常務(wù)委員會第十八次會議修訂。2013年12月28日第十二屆全國人民代表大會常務(wù)委員會通過修訂，于2014年3月1日起實(shí)施。第二節(jié)公司的主要分類（一）以股東所負(fù)責(zé)任為標(biāo)準(zhǔn)的分類（大陸法系）（二）以籌資方式為標(biāo)準(zhǔn)的分類（英美法系）（三）以公司的信用基礎(chǔ)為標(biāo)準(zhǔn)的分類（四）以公司組織關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)的分類外部組織關(guān)系——不同公司之間組織上的聯(lián)系內(nèi)部組織關(guān)系——公司內(nèi)部的隸屬關(guān)系控股公司本公司（至少3個分支機(jī)構(gòu)）（五）以公司國籍為標(biāo)準(zhǔn)的分類我國兼采設(shè)立準(zhǔn)據(jù)法主義（即設(shè)立時所依據(jù)的法律）和設(shè)立行為地主義（即公司設(shè)立登記或注冊所在地）來確定公司國籍二、公司的基本法律特征（一）有限責(zé)任公司（最普遍）

有限責(zé)任公司——股東人數(shù)較少，不發(fā)行股票，股份不得隨意轉(zhuǎn)讓，股東對公司承擔(dān)有限責(zé)任的公司。有限責(zé)任公司于1892年首創(chuàng)于德國，其目的在于融合合伙企業(yè)與股份有限公司的優(yōu)點(diǎn)，以適應(yīng)中小型企業(yè)，特別是家族企業(yè)的客觀需要。其后發(fā)展的十分迅速，已成為世界上最普遍采用的公司組織形式之一。有限責(zé)任公司的法律特征為：1.公司法禁止有限責(zé)任公司向公眾招募股本（不能發(fā)行股票）

各個股東所認(rèn)購的股份比例通常由股東們相互協(xié)商而定。之后，由公司向其出具股權(quán)證書（股單），以證明其在公司內(nèi)部享有的權(quán)益和承擔(dān)的風(fēng)險比例。各國公司法都規(guī)定了有限責(zé)任公司的法定資本額要少于股份有限公司的法定資本額。2.股東出資的非股份性（區(qū)別于股份有限公司）

股東出資不劃分為金額相等的股份，股東的出資并不以股份為單位計算，而是直接以出資額計算。3.股權(quán)一般允許轉(zhuǎn)讓（不能在證券市場上轉(zhuǎn)讓）

股東在股東之間轉(zhuǎn)讓其部分或全部股權(quán)時可以不受限制，但股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)要受到一定的法律限制。在同等條件下，其他股東對被轉(zhuǎn)讓的股份具有優(yōu)先買權(quán)。公司法一般允許公司章程及內(nèi)部細(xì)則對股權(quán)轉(zhuǎn)讓進(jìn)行規(guī)定。4.股東人數(shù)有法定限制

公司法一般對有限責(zé)任公司的人數(shù)有限制。例如，英國公司法規(guī)定有限責(zé)任公司股東人數(shù)不得超過50人；美國特拉華州公司法規(guī)定不得多于30人；法國公司法規(guī)定不得高于50人。

我國公司法規(guī)定：股東人數(shù)為1-50人，超過50人則要將公司形式變更為股份有限公司。5.公司行政管理機(jī)構(gòu)比較簡單

規(guī)模小、股東人數(shù)較少的公司可以不設(shè)立董事會和監(jiān)事會，而由執(zhí)行董事和執(zhí)行監(jiān)事來代替。董事會是公司的業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)關(guān)，主要股東一般都是董事會成員，并直接參加公司管理。有限責(zé)任公司設(shè)立和解散程序也相對比較簡單。6.具有較明顯的人合性質(zhì)

有限責(zé)任公司具有一定的人合性質(zhì)。這主要表現(xiàn)在公司處理重大事務(wù)時，除了強(qiáng)調(diào)股權(quán)的作用外，還強(qiáng)調(diào)了股東作為出資人應(yīng)具有的作用，如股東會應(yīng)由全體股東參加；公司章程由股東共同起草，股東向股東以外的第三人轉(zhuǎn)讓其出資時，必須經(jīng)全體股東過半數(shù)同意。這與股份有限公司只強(qiáng)調(diào)股權(quán)的作用——按股東在注冊資本中所占有的股權(quán)比例來決定——是不同的。有限責(zé)任公司股東之間的關(guān)系密切，在經(jīng)營管理及重大問題的決策中，股東作為個人的作用還是比較明顯的。（二）股份有限公司

股份有限責(zé)任公司——全部資本劃分成等額的股份，其股份以股票形式依法公開發(fā)行和自由轉(zhuǎn)讓的一種公司企業(yè)形式。股份有限公司最本質(zhì)的特點(diǎn)就是其股票是公開發(fā)行和自由轉(zhuǎn)讓的。股份有限公司的基本法律特征為：1.全部資本分為等額股份

股份有限公司的注冊資本都是以股票為計量單位的，即每一股股票在注冊資本中所代表的金額是一致的、相等的，整個注冊資本在某種意義上說，也可以用股份數(shù)來表示。因此，在股份有限公司中，股票是均分股東權(quán)益的憑證，股東是以其握有的股票數(shù)(即占注冊資本的比例)來享有股東權(quán)益的。2.股份以股票形式公開發(fā)行并可以流通

在股份有限公司中獲準(zhǔn)上市的公司，又稱上市公司，它可以通過發(fā)行股票來籌集資本，其股票可依法在證券交易所進(jìn)行流通。3.所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離

股份有限公司是典型的資合公司，股東作為公司的所有權(quán)人，與公司的董事會及管理層是分離的，即負(fù)責(zé)股份有限公司的日常管理活動的是董事會和管理層。公司法對股東大會、董事會、管理人員及監(jiān)事會各自的職權(quán)作了較為具體的規(guī)定。4.公司的賬目必須公開

公司法規(guī)定，以募集設(shè)立方式成立的股份有限公司必須公告其財務(wù)會計報表。主要包括資產(chǎn)負(fù)債表、損益表、股東權(quán)益變動表、現(xiàn)金流量表、財務(wù)情況說明書及利潤分配表等。5.公司發(fā)起人的人數(shù)受到了特殊的限制我國的公司法規(guī)定，設(shè)立股份有限公司，當(dāng)有2-200發(fā)起人，其中須有半數(shù)以上在中國境內(nèi)有住所。6.股份有限公司的規(guī)模較大

股份有限公司，尤其是上市公司一般屬于股本大、資金雄厚、股東人數(shù)眾多、內(nèi)部管理機(jī)構(gòu)權(quán)責(zé)分明、效益高、競爭力強(qiáng)的公司。股份有限公司在一國的經(jīng)濟(jì)、政治和社會生活中起著舉足輕重的作用。(三)母公司的法律特征

按照傳統(tǒng)的西方國家公司法的規(guī)定，所謂母公司——通過掌握其他公司的股票(份)從而能實(shí)際上控制其他公司營業(yè)活動的公司；母公司本身往往也從事大量的經(jīng)營活動。在西方國家人們把母公司又稱為控股公司(holdingcompany)，但從嚴(yán)格意義上說，母公司與控股公司是有一定區(qū)別的。這類公司應(yīng)區(qū)分為純粹的控股公司和混合控股公司兩類。純粹的控股公司——其設(shè)立目的只是為了掌握子公司的股票(份)或其他有價證券，其本身不再從事其他方面的任何業(yè)務(wù)活動的公司。實(shí)踐中，純粹的控股公司數(shù)量較少。混合控股公司，或控股一營業(yè)公司——這類公司除了掌握有子公司的股份之外，自身也有業(yè)務(wù)活動。很多實(shí)力雄厚的跨國公司都屬于此類公司。在西方國家，尤其是在英美等國，母公司主要就是指這類混合控股公司。控股公司或母公司的共同特點(diǎn)是：

它們都對其子公司實(shí)行嚴(yán)格控制。掌握子公司一定比例的股票數(shù)額就是實(shí)行此種有效控制的關(guān)鍵，當(dāng)然也有其他的控制方式。(四)子公司的法律特征我國《公司法》第14條第2款則規(guī)定，子公司具有企業(yè)法人資格，依法獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任。所謂子公司——受母公司控制，但在法律上是獨(dú)立的法人組織，它本身是一個完整的公司企業(yè)。其獨(dú)立性及其法人資格主要表現(xiàn)在以下：(1)具有自己獨(dú)立的公司名稱和公司章程。(2)具有自己獨(dú)立的行政管理機(jī)構(gòu)，如果子公司采取股份有限公司形式，它具有自身的股東大會和董事會；總之，它的行政管理機(jī)構(gòu)都是獨(dú)立的。(3)具有自身的財務(wù)報表，它屬于獨(dú)立承擔(dān)民事責(zé)任的公司(4)可以獨(dú)立地以自己的名義進(jìn)行民事訴訟活動。(四)分公司的法律特征

分公司是總公司的一種分支機(jī)構(gòu)或者僅僅是總公司的一個附屬機(jī)構(gòu)，它本身在法律上和經(jīng)濟(jì)上沒有獨(dú)立性。我國《公司法》對分公司的規(guī)定是“分公司不具有企業(yè)法人資格，其民事責(zé)任由總公司承擔(dān)”。分公司具有如下基本特征：(1)分公司沒有自己獨(dú)立的名稱和章程，而只能使用與總公司同樣的名稱和章程；(2)分公司的主要業(yè)務(wù)活動完全由總公司決定，分公司只能以總公司的名義并根據(jù)它的委托進(jìn)行業(yè)務(wù)活動；(3)分公司的所有資產(chǎn)屬于總公司，因此，總公司要對分公司的債務(wù)負(fù)無限責(zé)任。

第三節(jié)公司的設(shè)立一、公司的設(shè)立方式主要有兩種：1.發(fā)起設(shè)立——發(fā)起人認(rèn)足公司的全部資本而設(shè)立公司。各種類型公司都可采用，特別是有限責(zé)任公司2.募集設(shè)立——發(fā)起人認(rèn)購公司資本總額的一部分，其余部分向社會公開募集而設(shè)立公司。各國對發(fā)起人認(rèn)購的股份比例均有限制性規(guī)定；我國：不得低于35％，其余股份向社會公眾募集。二、公司設(shè)立的條件各國的具體要求雖然不同，但主要條件都大體相同：1、實(shí)質(zhì)要件：（1）股東必須符合法定人數(shù)：一般是對有限責(zé)任公司設(shè)上限要求，對股份有限公司設(shè)下限要求。我國：有限責(zé)任公司——50人以下，并允許一人有限責(zé)任公司和國有獨(dú)資公司；股份有限公司——2人以上（且對發(fā)起人有上限要求：200人以下，且須半數(shù)以上發(fā)起人在中國境內(nèi)有住所）（2）必須具備法定最低資本數(shù)額；我國：除法律、行政法規(guī)另有較高規(guī)定者外，有限責(zé)任公司——3萬元；股份有限公司——500萬元可用貨幣或?qū)嵨?、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價且依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)。首次出資額不得低于注冊資本的20%，其余由成立起2年內(nèi)繳足。（3）必須訂立章程：絕對必要記載事項(xiàng)、相對必要記載事項(xiàng)、選擇性/任意性記載事項(xiàng)。2、程序要件股東或發(fā)起人制定章程、交足其所認(rèn)購的出資后，就應(yīng)當(dāng)去公司的主管機(jī)關(guān)（我國為工商部門）申請成立登記提交：申請書、公司章程、出資證明書等法定文件經(jīng)主管機(jī)關(guān)審核登記，發(fā)給登記證書，公司即成立。三、股份有限公司設(shè)立相關(guān)事項(xiàng)（一）公司的創(chuàng)辦人

成立公司必須要有公司創(chuàng)辦人。這是各國國家公司法最基本的一項(xiàng)規(guī)定。

公司創(chuàng)辦人——可稱為公司發(fā)起人，英文叫incorporator，founder或sponsor，它是指參加公司設(shè)立活動、在公司初始章程上簽名的人。公司法普遍規(guī)定：創(chuàng)辦人必須具有行為能力，無行為能力或限制行為能力者不得充當(dāng)創(chuàng)辦人。創(chuàng)辦人的責(zé)任主要有：1.創(chuàng)辦人之間的相互責(zé)任

在公司成立前，他們之間的關(guān)系是一種互相委托、共擔(dān)風(fēng)險的關(guān)系，對設(shè)立公司的全部費(fèi)用和債務(wù)負(fù)連帶責(zé)任。一旦公司成立，他們之問共擔(dān)風(fēng)險負(fù)連帶責(zé)任的關(guān)系即行結(jié)束，而被股東間的合作關(guān)系所代替。2.創(chuàng)辦人對公司所承擔(dān)的責(zé)任

創(chuàng)辦人承擔(dān)接受公司委托辦事的責(zé)任。這種責(zé)任包括：

(1)對公司忠誠；(2)辦事公正；(3)本人在公司中的全部利益必須公開。3.創(chuàng)辦人對股東和債權(quán)人的責(zé)任

創(chuàng)辦人除對公司負(fù)有責(zé)任外，還直接對公司股東和債權(quán)人負(fù)責(zé)。如果股東和債權(quán)人受到公司創(chuàng)辦人欺騙，而這種欺騙是由于公司創(chuàng)辦人的失職或其沒有公開全部事實(shí)材料而造成的，則股東和債權(quán)人可以向法院直接對創(chuàng)辦人提起訴訟，而不必通過公司。（二）公司的章程

起草并提交公司章程，是公司設(shè)立過程中具有特殊意義的程序，也是公司律師重要的工作內(nèi)容。1.公司章程的概念及特征

公司章程——規(guī)范公司的宗旨、業(yè)務(wù)范圍、資本狀況、經(jīng)營管理以及公司與外部關(guān)系的公司準(zhǔn)則。公司章程是組建公司必備的核心文件，必須提交政府的登記部門核準(zhǔn)并備案。

應(yīng)該說，公司章程是公司據(jù)以內(nèi)部運(yùn)作和對外經(jīng)營的基本原則，它是公司存在的基石，也是政府依法管理公司的基本依據(jù)，更是外界了解公司的主要途徑。公司章程主要具有如下幾個特點(diǎn)：（1）．合法性

1)

內(nèi)容必須符合公司法的規(guī)定；

2)

形式也必須合法，比如只有經(jīng)核準(zhǔn)、公告或必須公告(如德、法等國)才能生效；又如章程的制定及修改也必須合乎法律規(guī)定。（2）．公開性

公司章程必須公開。各國公司法都要求公司章程以指定的方式予以公開并置于固定辦公室(比如注冊辦公室)，能予以查閱，以便公眾了解。（3）．真實(shí)性

公司章程的內(nèi)容，尤其是涉及公司的資本數(shù)額、出資的方式包括幣種以及管理機(jī)構(gòu)及管理人員的職權(quán)，必須真實(shí)。章程內(nèi)容虛假會直接導(dǎo)致公司的設(shè)立無效，而且可以要求責(zé)任人承擔(dān)嚴(yán)重的后果。（4）．自治性

公司章程是創(chuàng)辦人或股東共同制定的，除公司法強(qiáng)制規(guī)定的內(nèi)容外，章程可以根據(jù)公司的具體情況進(jìn)行制定，體現(xiàn)了公司事務(wù)管理的高度自治性。（5）．權(quán)威性和嚴(yán)肅性

公司章程一旦生效，必須保持一定的權(quán)威性和嚴(yán)肅性，即章程必須作為公司行為的準(zhǔn)則，公司要真正履行章程的規(guī)定。2.公司章程的內(nèi)容各國的公司法對公司章程的內(nèi)容都有具體的規(guī)定。（1）大陸法系國家A.大陸法系國家的公司法都明確以條款形式列舉了公司章程必須包括的內(nèi)容，這些內(nèi)容稱之為——絕對必要記載事項(xiàng)，即每個公司章程必須記載的法定事項(xiàng)，缺少其中任何一項(xiàng)或者任何不合法的記載，都會使整個章程歸于無效。比如德國公司法就規(guī)定了作為股份有限公司的章程中必須載明：(1)商號；(2)法定地址；(3)公司經(jīng)營范圍；(4)股本數(shù)額；(5)股份的數(shù)量、類別、是否記名及其面值或者比例；(6)董事會成員的人數(shù)以及據(jù)以確定人數(shù)的規(guī)則；(7)公司以何種方式公布相關(guān)事項(xiàng)；(8)特別條款。B.相對必要記載事項(xiàng)——法律列舉，由章程制定人自行決定是否記載的事項(xiàng)。如予以記載，該事項(xiàng)發(fā)生法律效力；如記載違法，該記載無效；如不記載，并不影響整個章程的法律效力。C.任意記載事項(xiàng)——法律不予規(guī)定，由章程制定人根據(jù)公司情況選擇是否記載的事項(xiàng)。如予以記載，該事項(xiàng)發(fā)生法律效力；如不記載，并不影響整個章程的法律效力。2．英美法系國家美國和英國的公司法對公司章程的規(guī)定，采取強(qiáng)制性和靈活性相結(jié)合的方式，主要采取下述三種方式：一種是強(qiáng)制性的方式，即必須要規(guī)定的內(nèi)容；二是在此基礎(chǔ)上，規(guī)定章程可以選擇與公司法不相沖突的內(nèi)容；三是在公司法上明確規(guī)定了章程不需要規(guī)定的內(nèi)容。

3．我國《公司法》對公司章程內(nèi)容的規(guī)定

從《公司法》對公司章程內(nèi)容的規(guī)定上看，我國的做法更接近于大陸法系國家公司法的通常規(guī)定。對于股份有限公司的章程中的規(guī)定，新公司法大幅度削減了絕對必要記載事項(xiàng)，而增加了相對必要記載事項(xiàng)和任意記載事項(xiàng)——（意義和目的）增強(qiáng)了章程的自治性，給予發(fā)起人和股東更多的權(quán)利，充分發(fā)揮他們的能動性，使其能制定更符合公司實(shí)際情況的個性章程。（三）公司的內(nèi)部細(xì)則

公司內(nèi)部細(xì)則——由公司制定的用以規(guī)定和調(diào)整公司業(yè)務(wù)活動以及公司的股東、董事、管理人員及雇員的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的文件。

西方國家公司法一般規(guī)定：初始內(nèi)部細(xì)則由公司創(chuàng)辦人起草，但須經(jīng)董事會通過決議追認(rèn)；董事會有權(quán)對其修正和廢止，但需股東大會批準(zhǔn)。

在我國公司法上，則沒有提及和規(guī)定公司內(nèi)部細(xì)則的問題。但在實(shí)際上，每個公司也都依照公司章程確定的原則，制定有公司內(nèi)部細(xì)則。（四）公司的基本權(quán)力

公司的基本權(quán)力(power)是公司從事其經(jīng)營活動的基礎(chǔ)，它是法律授予的。世界各國公司法對公司基本權(quán)力的規(guī)定一般采取兩種方法：A.在公司法中列舉公司的各種權(quán)力，如美國、英國等英美法系國家的公司法；B.公司法中不作具體規(guī)定，但規(guī)定“公司享有法人可享有的一切權(quán)力”。這主要在大陸法系某些國家的公司法中。我國公司法基本上采取英美法的做法，在我國《公司法》總則中規(guī)定了公司的基本權(quán)利(right)。（五）公司的年度報告

公司的年度報告是指公司整個會計年度的財務(wù)報告及相關(guān)文件，其作為一種法定文件，其格式和內(nèi)容必須按法律規(guī)定制作，內(nèi)容必須真實(shí)和全面，不得弄虛作假。年度報告應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：國務(wù)院發(fā)布的《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》第57條規(guī)定，上市公司應(yīng)當(dāng)向證監(jiān)會、證券交易場所提供經(jīng)注冊會計師審計的年度報告。并在第59條中規(guī)定，年度報告應(yīng)當(dāng)包括下列內(nèi)容：（1）公司簡況；（2）公司的主要產(chǎn)品或者主要服務(wù)項(xiàng)目簡況；（3）公司所在行業(yè)簡況；（4）公司所擁有的重要的工廠、礦山、房地產(chǎn)等財產(chǎn)簡況；（5）公司發(fā)行在外股票的情況，包括持有公司5％以上發(fā)行在外普通股的股東的名單及前10名最大的股東的名單；（6）公司股東數(shù)量；（7）公司董事、監(jiān)事和高級管理人員簡況、持股情況和報酬；（8）公司及其關(guān)聯(lián)人一鑒表和簡況；（9）公司近三年或者成立以來的財務(wù)信息摘要；（10）公司管理部門對公司財務(wù)狀況和經(jīng)營成果的分配；（11）公司發(fā)行在外債券的變動情況；（12）涉及公司的重大訴訟事項(xiàng)；（13）經(jīng)注冊會計師審計的公司最近兩個年度的比較財務(wù)報告及其附注、注釋；該上市公司為控股公司的，還應(yīng)當(dāng)包括最近兩個年度的比較合并財務(wù)報告；（14）證監(jiān)會要求載明的其他內(nèi)容。第四節(jié)公司財務(wù)及資金來源一、公司的資金資金——是指以貨幣形式表現(xiàn)出來的公司企業(yè)資產(chǎn)的價值。公司資金來源——公司企業(yè)取得資金的合法渠道和途徑。公司企業(yè)資金的來源：1.股本——公司的自有資本2.債二、公司的資本及股票（一）公司資本的概念

廣義的公司資本——公司用以從事經(jīng)營、開展業(yè)務(wù)的所有資金和財產(chǎn)，包括公司自有資本(亦稱“衡平資本”，equity)和借貸資本(loan)兩部分。公司的資本：經(jīng)濟(jì)上來說，是公司開展業(yè)務(wù)的物質(zhì)基礎(chǔ)；法律上來說，是公司對第三人的最低財產(chǎn)擔(dān)保。為了保護(hù)公司股東及債權(quán)人的利益，各國公司法對公司資本都作了具體的規(guī)定，主要有： (1)公司設(shè)立必須擁有一定數(shù)量的資本，任何股份有限公司的資本都不得低于法定最低資本額； (2)公司的資本額必須在公司章程中予以載明，未經(jīng)股東大會同意修改章程，公司資本不得隨意增減； (3)公司必須經(jīng)常維持與公司資本額相當(dāng)?shù)膶?shí)際財產(chǎn)，不得以公司的資本進(jìn)行分紅。（二）公司的資本制度公司資本通過股份或資本的發(fā)行而形成的，可在公司設(shè)立時一次性形成，也可在公司成立后分次形成。各國公司法對資本的形成方式有不同的設(shè)計，以下三種資本形成制度：1、法定資本制（多數(shù)為大陸法系國家）（1）設(shè)立時必須在章程中明確規(guī)定公司資本總額；（2）設(shè)立時，必須將資本或股份一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足。2、授權(quán)資本制（英、美公司法長期發(fā)展的產(chǎn)物）（1）設(shè)立時，必須在章程中載明資本總額；但同時應(yīng)載明公司首次發(fā)行資本的數(shù)額；（2）章程所規(guī)定的資本總額不必再設(shè)立時全部發(fā)行，而只需認(rèn)足或募足其中一部分；（3）成立后，如因經(jīng)營或財務(wù)上的需要欲增加資本，僅須在授權(quán)資本數(shù)額內(nèi)，由董事會決議發(fā)行新股，而無須股東會議變更公司章程。3、折中資本制在上述2種資本制度的基礎(chǔ)上衍生和演變而成的，分為許可資本制、折中授權(quán)資本制。許可資本制：設(shè)立時，必須在章程中明確規(guī)定資本總額，并一次性發(fā)行、全部認(rèn)足或募足。同時公司的章程可以授權(quán)董事會在公司成立后一定期限內(nèi)，在授權(quán)時公司資本一定比例的范圍內(nèi)發(fā)行新股增加資本，無需股東會特別決議。許可資本制：核心是法定資本制，在資本總額之外發(fā)行新股；折中授權(quán)資本制：公司設(shè)立時也需要在章程中載明資本總額，并只需發(fā)行和認(rèn)足部分股份和資本，未發(fā)行部分授權(quán)董事會根據(jù)需要發(fā)行，但授權(quán)發(fā)行的部分不能超過公司資本的一定比例。核心是授權(quán)資本制，是在資本總額范圍內(nèi)發(fā)行新股。（三）股票1、股份的概念廣義的股份——是資本的構(gòu)成單位、組成部分；包括股份有限公司發(fā)行的股份和有限公司的出資。狹義的股份——只是股份有限公司發(fā)行的嚴(yán)格意義上的股份，是計量公司股本的最小單位。特征：平等性；不可分性；可轉(zhuǎn)讓性（除法律對特定股份的轉(zhuǎn)讓有限制性規(guī)定外）股份表現(xiàn)為有價證券形式——股票。公司股票與公司債券同屬有價證券，都是公司籌集資金的重要形式。2、股份的種類（1）依股東承擔(dān)之風(fēng)險大小和享有之權(quán)益的先后為標(biāo)準(zhǔn)A.普通股——對公司財產(chǎn)權(quán)利都平等的股份，是公司資本構(gòu)成中最基本的股份，也是風(fēng)險最大的股份。其特點(diǎn)：股息的支付在公司的債息和優(yōu)先股的股息之后；股息不固定，根據(jù)公司凈利潤的多少決定；公司在清算時，持有普通股的股東有權(quán)分得公司剩余資產(chǎn)，但必須排在公司債權(quán)人、優(yōu)先股股東之后。B.優(yōu)先股——對公司的資產(chǎn)、利潤享有更加優(yōu)越和特殊的權(quán)利。B.優(yōu)先股——對公司的資產(chǎn)、利潤享有更加優(yōu)越和特殊的權(quán)利。其特點(diǎn)：優(yōu)先獲得股息的權(quán)利，且股息往往是固定的；優(yōu)先獲得分配公司資產(chǎn)權(quán)；優(yōu)先股往往沒有表決權(quán)。注意：

如公司若連續(xù)干年不支付優(yōu)先股的股息，則無表決權(quán)的優(yōu)先股也可以獲得一股一票的權(quán)利。C.后配股

后配股的股東在分配公司的股利及剩余財產(chǎn)方面的權(quán)利落后于優(yōu)先股和普通股的股東，但后配股的股東對于公司事務(wù)常常有高于其他股東的表決權(quán)。后配股的發(fā)行對象——發(fā)起人或管理人。設(shè)立后配股制度的目的——強(qiáng)化公司發(fā)起人和管理人的責(zé)任。（2）依股票有無記名為標(biāo)準(zhǔn)A.記名股

記名股——在股票上載有股東姓名并將其載人公司股東名冊的一種股票。記名股的轉(zhuǎn)讓，一定要把受讓人之姓名或名稱記載于公司股票之上，并將受讓人之姓名或名稱及住所記載于公司股東名冊之中，方能生效，不得私自轉(zhuǎn)讓以欺騙公司。此類股票的股金往往不必一次付清。B.無記名股

無記名股——在股票上不載有股東姓名的股份。凡持有股票者，即為取得股東資格者。在買賣股票時，僅交付股票于受讓人，即可發(fā)生轉(zhuǎn)讓效力。公司依公司章程規(guī)定可以發(fā)行無記名股票，其發(fā)行數(shù)目依公司的需要而定。（3）依股票有無票面金額為標(biāo)準(zhǔn)A.有票面值股

有票面值股是在股票票面表示一定金額的股份。一般來說，股票原則上不得以低于票面值的價格發(fā)行。B.無票面值股

無票面值股又稱比例股或部分股，即股票票面不表示一定金額的股份。此種股票，僅僅表示其占公司全部資產(chǎn)的比例，它的價值是隨公司財產(chǎn)的增減而增減的。由于公司始終處于動態(tài)之中，其資產(chǎn)值一直是變化的，因此，無票面值股在實(shí)際上占公司資產(chǎn)總額的比例也是一個變數(shù)。公司法允許發(fā)行無票面值股的國家目前為數(shù)不多，自前主要有美國、加拿大以及盧森堡等國家。我國禁止發(fā)行無票面值股票（4）依股東有無表決權(quán)為標(biāo)準(zhǔn)A.表決股股份的持有者有權(quán)無條件的表決任免董事人選等公司重大問題的股票。B.無表決股

該股東的表決權(quán)在公司的章程中被予以剝奪或限制的股份。（5）發(fā)行在外股、庫存股和摻水股A.庫存股——已經(jīng)發(fā)行在外，后又被發(fā)行者收購回來的股票。（不分紅、無投票權(quán)）B.發(fā)行在外股——發(fā)行在外，尚未被回購的股票。C.滲水股——某股東以低于面值的價格直接從公司購買到的股票。（股東以實(shí)物、無形資產(chǎn)等出資）★小知識：耳邊常聽到的一些股票﹡內(nèi)資股：由境內(nèi)人士或機(jī)構(gòu)以人民幣認(rèn)購和買賣的股票，一般稱為A股；﹡外資股：由境外投資者以外幣購買人民幣特種股票的形式向我國公司投資的股票；分為境內(nèi)上市外資股（B股）、境外上市外資股（香港為H股，新加坡為S股，美國為N股）；﹡績優(yōu)股：業(yè)績優(yōu)良公司的股票；在我國，衡量績優(yōu)股的主要指標(biāo)是每股稅后利潤（中上地位）和凈資產(chǎn)收益率（連續(xù)3年超過10％）；﹡垃圾股：業(yè)績較差公司的股票；﹡藍(lán)籌股：那些在其所屬行業(yè)內(nèi)占有重要支配性地位、業(yè)績優(yōu)良、成交活躍、紅利優(yōu)厚的大公司股票；“藍(lán)籌”一詞源于西方賭場；3、股份的發(fā)行4、股份的轉(zhuǎn)讓股份公司股票以自由轉(zhuǎn)讓為原則，以法律限制為例外（1）記名股的轉(zhuǎn)讓我國：記名股票，由股東以背書方式或法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓；股東大會召開前20日內(nèi)或公司決定分配股利的基準(zhǔn)日前5日內(nèi)，不得進(jìn)行股東名冊的變更登記；但法律對上市公司股東名冊變更登記另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（2）無記名股的轉(zhuǎn)讓我國：無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。股份轉(zhuǎn)讓自由并非絕對，例外規(guī)定：a>發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；b>公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；c>公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當(dāng)向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25％；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓；離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份；公司章程還可對上述人員作其他限制性規(guī)定；三、公司債

(一)公司債的概念

公司債——公司企業(yè)通過發(fā)行債券或簽訂貸款合同的方式與特定人或非特定人之間所成立的一種金錢債務(wù)關(guān)系。公司債是公司企業(yè)必不可少的資金來源之一。公司債制度之所以存在，主要原因是：(1)公司可以在不增加股權(quán)的情況下，大量增加公司資金，以維持或發(fā)展公司的營業(yè)規(guī)模。

(2)就投資者而言，購買公司債具有安全感，風(fēng)險相對小，是一種較好的投資手段。(3)公司通過發(fā)行公司債來籌措資金，可以提高公司股本的創(chuàng)值能力。(二)公司債券的概念

公司債的形式主要分為：銀行貸款和公司債券。債券是一種有價證券，債券持有人可以依此憑證定期從債券發(fā)行者獲得固定利息，并在債券到期日贖回債券本金。在西方國家，工商企業(yè)、公共事業(yè)單位、政府機(jī)構(gòu)、國際金融機(jī)構(gòu)、國際組織包括聯(lián)合國本身，都可以為籌措資金而發(fā)行債券。從公司法意義上講，公司企業(yè)的債券——由公司發(fā)行的、保證支付債券持有人定期利息并在債券到期日歸還本金的一種債權(quán)證書。凡債券持有人都是公司的債權(quán)人。公司企業(yè)的債券有以下幾個基本特征：

第一，有固定利率，公司定期(一般為一年，也有每半年或每季度)發(fā)放利息一次。

第二，公司必須到期向債券持有人歸還本金。

第三，債券可以以其票面值出售，也可以溢價出售，即以高出其票面值的價格出售，也可以減價方式出售。

第四，在債券到期之前，公司視情況可以提前回收其債券，從這個意義上說，債券相當(dāng)于一個長期的應(yīng)付票據(jù)。四、公司有價證券的主要特點(diǎn)（一）公司債券與股票的共同特點(diǎn)1.收益權(quán)。投資者(股東和債券人)購買證券，其目的在于謀取收益。故收益為證券最主要的特征，對于債券來說，其收益是債息；對于股票來說，其收益是股息及股票的增值。收益的種類可分為：

①固定收益(fixedincome)。它是指并不隨著公司的盈利狀況而發(fā)生變動的收益。債券的利息和優(yōu)先股的股息就屬于此類收益。

②半固定收益(semi-fluctuatingincome)。它是指一部分收益是固定的，而另一部分收益是變動的，它得隨公司的盈虧而轉(zhuǎn)移。參與分配股息的優(yōu)先股，就屬于此類。

③變動收益(fluctuatingincome)。它是指完全隨公司營業(yè)的盈虧而變動的收益，如普通股的股息。2.間接管理權(quán)。持有人具有不同程度地參與公司行政管理的權(quán)利。普通股一般都有權(quán)參加股東大會，就公司的各項(xiàng)重大決議進(jìn)行投票。優(yōu)先股和債券則只能在涉及它們本身利害攸關(guān)的事項(xiàng)上才有權(quán)參與公司的管理事項(xiàng)。3.風(fēng)險因素。其風(fēng)險主要集中在：

①對通貨膨脹所引起的貨幣貶值；

②損失投資本金(債券或股票的買價)；

③損失機(jī)會成本，即在公司的投資勢必喪失在其他方面的商業(yè)機(jī)會；

④由于這類投資基本屬于長期投資，因此投資還要承擔(dān)在此投資期限本身造成的額外風(fēng)險。（二）公司債券與股票的不同點(diǎn)

雖然同為公司有價證券，公司債券與股票有著以上的共同特點(diǎn)，但它們之間仍然存在著很多不同。(1)兩者的法律關(guān)系不同。(2)兩者的發(fā)行定價原則不同。(3)兩者的收益不同。(4)兩者被回購的限制不同。(5)兩者在公司破產(chǎn)清算中受救濟(jì)的順序不同。第五節(jié)公司的管理公司法在公司管理問題上的規(guī)定，主要集中于以下方面： (1)公司的股東、董事和管理者的概念以及如何在股東、董事和管理者之間分配權(quán)力； (2)公司的股東大會、董事會(監(jiān)事會)以及管理層在公司中所處的地位和作用。造成股份有限公司中所有權(quán)與管理權(quán)分離的直接原因： (1)公司規(guī)模的擴(kuò)大以及小額股票的大量發(fā)行，股東人數(shù)不斷增加。由于股東過于分散，股東們很難聯(lián)合起來發(fā)揮作用。(2)現(xiàn)代化的公司其管理的技術(shù)性、專業(yè)性極強(qiáng)，絕大多數(shù)股東沒有能力承擔(dān)公司的管理任務(wù)。 (3)大多數(shù)股東只追求自身的投資利潤，并不熱心于公司的管理。一、股東(一)股東的概念

股東是擁有公司股份(票)者。對于股東的定義，特別要注意：1.擁有股票從而成為股東者，可以是個人，也可以是法人，或者其他企業(yè)或社會團(tuán)體。2.作為股東其獲得股票的方式是各不相同的。一級市場上、二級市場上購得股票、以繼承方式獲得股票而成為股東。3.法律對股東的資格幾乎沒有什么限制。(二)股東的基本權(quán)利股東的基本權(quán)利來源于其所持有的股份(票)：1．利潤分享權(quán)(rightofprofits)包括股息分配權(quán)、股份(票)轉(zhuǎn)讓權(quán)及公司剩余資產(chǎn)分配權(quán)。2．表決權(quán)(rightofvote)

股東就選舉董事、填補(bǔ)董事空額，修改公司章程或章程細(xì)則，公司的合并、清算以及出售公司的重大資產(chǎn)等重大問題具有表決權(quán)。

3．表述權(quán)(rightofexpression)

股東有權(quán)在股東大會上表述其要表述的意見和主張。4．知情權(quán)(rightofinformation)

西方國家的公司法和證券法一般都規(guī)定，股東就下述問題具有知情權(quán)：

(1)事先知道股東大會將要討論的議題；

(2)上市公司披露財務(wù)報表和其他重要信息；

(3)查閱公司賬簿、股東會議記錄以及公司股東名冊。（三）股東大會的權(quán)利各國公司法的規(guī)定不全相同。理論上，大多數(shù)國家股東大會是股份有限公司的最高權(quán)利機(jī)構(gòu)，但實(shí)際上，現(xiàn)代各國的公司法都對股東大會的權(quán)限加以限制，而已不同方式將公司的經(jīng)營管理權(quán)交給董事會或執(zhí)行會處理。職權(quán)可概括為三類：1.重大事項(xiàng)的決定權(quán)：如增減資、修改章程、債券發(fā)行、出資的外部轉(zhuǎn)讓、組織形式變更等；2.重要人事的任免權(quán)：選舉更換董事、監(jiān)事等。3.審批權(quán)：如董事會、監(jiān)事會報告；年度財務(wù)預(yù)決算；利潤分配方案；虧損彌補(bǔ)方案等。（四）、股東會的議事規(guī)則及決議表決原則：股東會上，原則上每一股享有一個表決權(quán)；決議時實(shí)行多數(shù)表決原則股東會表決方式：直接投票制；累積投票制均以“同股同權(quán)”、“一股一權(quán)”為基礎(chǔ)，但在表決票數(shù)的計算和具體投向上存在根本差異。我國公司法：累積投票制（選舉董事、監(jiān)事時）1.直接投票制——針對某一項(xiàng)決議，股東只能將其持有股份代表的表決票數(shù)一次性直接投在這項(xiàng)決議上，體現(xiàn)的是一種由大股東控制公司權(quán)利的理念，無法保護(hù)少數(shù)股權(quán)者的利益。2.累積投票制——允許股東可以將其在選舉每位董事或監(jiān)事上的表決票數(shù)累加，即股東的總票數(shù)為其持有股份決定的表決權(quán)票數(shù)乘以待選董事或監(jiān)事的人數(shù)，股東可以選擇將總票數(shù)集中投給某一位或幾位候選人。關(guān)于表決方式的說明：例如：A公司有兩名股東（略去其他小股東的持股情況），股東甲擁有26股，股東乙擁有74股。如果欲選3名董事，每位股東可各提名3名候選人。直接投票制：甲投給自己提出的3名候選人每人的表決權(quán)不會多于26票；乙則為每人74票；此時甲不可能選出自己提名的董事；累積投票制：意味著每股具有等同于待選董事人數(shù)的表決權(quán)（選3人即每股有3票）；甲——總共有78個表決權(quán)；乙——總共有222個表決權(quán)；甲如果將78個表決權(quán)集中投給自己提名的一名董事，乙無論如何分配也達(dá)不到自己提名的3人同時多于78票。二、董事會(一)董事會的產(chǎn)生和結(jié)構(gòu)

董事——由股東在股東大會上選舉產(chǎn)生的、代表他們對公司的業(yè)務(wù)活動進(jìn)行決策和領(lǐng)導(dǎo)的專門人才。根據(jù)公司初始章程的有關(guān)規(guī)定，所有董事組成的一個集體就是董事會是公司的法定常設(shè)機(jī)關(guān)。占據(jù)董事職位的人可以是自然人，也可以是法人。西方國家公司法規(guī)定，法人可以充當(dāng)公司董事，但必須指定一名有行為能力的自然人作為代理人。1.董事的人數(shù)各國公司法對董事的人數(shù)規(guī)定不同，同一國家的不同類型公司的規(guī)定都不同。我國：有限責(zé)任公司（3-13人）

股份有限公司（5-19人）2、董事的任期其由公司的章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。任期屆滿連選可以連任。3、董事的義務(wù)董事對于公司具有雙重身份：公司的代理人、受托人在此基礎(chǔ)上，董事必須承擔(dān)起誠信責(zé)任：（1）董事必須履行忠實(shí)義務(wù)：隨時置公司利益于首位；英美還特別強(qiáng)調(diào)勤勉；（2）董事必須履行謹(jǐn)慎義務(wù)：即以其合理的謹(jǐn)慎和技能為公司服務(wù)。4.董事會會議

如上所述，董事會擁有對公司業(yè)務(wù)的領(lǐng)導(dǎo)權(quán)和決策權(quán)，但這些權(quán)力的行使，是由董事會這個集體來實(shí)現(xiàn)的。董事只能夠在董事會會議上以通過決議的方式來具體地實(shí)現(xiàn)自己的權(quán)力。因此，董事會會議就成為董事會實(shí)施對公司領(lǐng)導(dǎo)權(quán)和決策權(quán)的關(guān)鍵所在。

（1）董事會會議的分類（普通、特殊會議）

（2）董事會會議的通知（召開前必須給全體董事通知）

（3）董事會會議的法定人數(shù)（4）董事會的職權(quán)法定人數(shù)——由法律規(guī)定的參加董事會會議的最低董事人數(shù)。其法律上的意義就在于：

(1)參加董事會會議的董事人數(shù)只有符合法定人數(shù)，會議才屬合法；

(2)只要是由出席會議的董事法定人數(shù)中的多數(shù)通過的決議，就應(yīng)視為整個董事會的決議，采取的行動應(yīng)作為整個董事會的集體行動，因而對公司具有拘束力。因此，不滿法定人數(shù)的董事會會議通過的決議無效，對公司無拘束力。（4）董事會的職權(quán)具有十分廣泛的職權(quán)：（1）對內(nèi)的經(jīng)營管理權(quán)：經(jīng)營決策權(quán)；

執(zhí)行權(quán)；

人事任免權(quán)（經(jīng)理等高級管理人員）；（2）對外的業(yè)務(wù)代表權(quán)：以公司名義對外從事活動注意：董事會投票一人一票，可以棄權(quán)，不可代投。（二）、獨(dú)立董事（獨(dú)立于公司的管理層）﹡獨(dú)立董事——不在公司中擔(dān)任任何其他職務(wù)，并與該公司及經(jīng)營者和股東不存在任何可能妨礙其進(jìn)行獨(dú)立客觀判斷的關(guān)系的從公司外部選聘的董事。﹡是英美法系國家，尤其是美國判例法中的一個創(chuàng)造。﹡產(chǎn)生的背景：這些國家實(shí)行單一的董事會制度，公司的實(shí)際經(jīng)營管理權(quán)基本上掌握在董事會和管理層之手，股東的管理作用日趨形式主義，從而產(chǎn)生了如何監(jiān)督董事會以及高級管理人員的問題。﹡我國《公司法》123條規(guī)定了上市公司獨(dú)立董事制度。（三）監(jiān)事會公司的監(jiān)督機(jī)關(guān)，由股東會從股東中選任；有的國家規(guī)定還應(yīng)從公司雇員中選任一定數(shù)量的人參加監(jiān)事會；我國公司法：成員不少于3人，監(jiān)事會由股東代表和公司職工代表組成，其中職工代表的比例不得低于三分之一。（董事、高級管理人員不得出任監(jiān)事）監(jiān)事會沒六月至少召開一次。三、經(jīng)理人和經(jīng)理機(jī)構(gòu)主持公司日常經(jīng)營工作的負(fù)責(zé)人；一般由董事會依據(jù)公司章程的規(guī)定任免，對董事會負(fù)責(zé)，且一般都設(shè)有總經(jīng)理、副總經(jīng)理、經(jīng)理等若干人組成的經(jīng)理機(jī)構(gòu)；董事會成員可以兼任經(jīng)理。經(jīng)理對公司的義務(wù)與董事基本相同。第七節(jié)公司的合并、解散與清算（一）公司的并購又稱為（M&A），包括合并、收購。1、合并（1）新設(shè)/創(chuàng)設(shè)合并——兩個或兩個以上的公司合并設(shè)立一個新的公司，原有的公司不復(fù)存在，都被解散的一種合并方式。（2）吸收/存續(xù)合并——一個或一個以上公司加入另一個公司，加入方解散，接納方存續(xù)，加入方財產(chǎn)轉(zhuǎn)給存續(xù)公司；又稱為“兼并”。(一)新設(shè)合并具有如下特征：(1)在新設(shè)合并中，參與合并的公司全部消失，因而稱消失公司，新設(shè)公司獲得消失公司的全部財產(chǎn)并承擔(dān)它們的全部債務(wù)及其他責(zé)任。(2)在新設(shè)合并中，每個消失公司的股票(份)都轉(zhuǎn)化成新設(shè)公司的股票(份)、債務(wù)或其他證券，或全部或部分地轉(zhuǎn)換成現(xiàn)金或其他財產(chǎn)。(3)新設(shè)合并的條件是參與合并的公司的董事會必須制定合并計劃(該計劃需經(jīng)股東批準(zhǔn))，并由新設(shè)公司報政府工商管理部門存檔。(4)在新設(shè)合并中，合并章程將成為新設(shè)公司的設(shè)立章程。(5)如果公司的股東有權(quán)對合并提出反對，則新設(shè)公司有責(zé)任向持異議的股東支付相應(yīng)對價以購買其所持股份。(二)吸收合并1．吸收合并的特點(diǎn)：(1)在吸收合并中，存續(xù)公司獲得消失公司的全部業(yè)務(wù)和資產(chǎn)，同時承擔(dān)各個消失公司的全部債務(wù)和責(zé)任。(2)在吸收合并中，消失公司的股份得轉(zhuǎn)換成存續(xù)公司的股份、債務(wù)或其他有價證券，或者全部或部分地轉(zhuǎn)換成現(xiàn)金或其他財產(chǎn)。(3)吸收合并的條件是實(shí)施合并公司的董事會制定有效的合并計劃，根據(jù)原先的規(guī)定經(jīng)股東的批準(zhǔn)并由存續(xù)公司將合并章程呈遞有關(guān)政府工商部門。(4)如果規(guī)定公司合并必須經(jīng)過股東大會批準(zhǔn)，但少數(shù)股東不同意合并，則公司有責(zé)任向持異議的股東支付相應(yīng)對價以購買其所持股份。2．吸收合并的形式

在現(xiàn)實(shí)的吸收合并中，外國投資者往往需要在投資所在國先設(shè)立一個子公司，然后再以子公司的名義合并其所要吸收的所在國公司。因此，吸收合并又分為三角合并及反三角合并兩種主要形式： (1)三角合并(triangularmerger)

在三角合并中，收購公司首先設(shè)立一個其獨(dú)資擁有的子公司，投入現(xiàn)金或它自己的股票，然后再把被收購公司合并入其子公司。在三角合并中，應(yīng)注意如下問題：

①被收購公司的股東獲得現(xiàn)金或適銷有價證券不是從收購公司的子公司，而是從收購公司。

②被收購公司的債務(wù)由收購公司的子公司負(fù)責(zé)。

③收購公司對子公司的投資是象征性的，資本可以很小。其設(shè)立之目的完全是為了收購而不是經(jīng)營。

④收購公司一般是股份有限公司，其股票和債券是適銷的。使用三角合并的好處：

①可以避免必須由收購公司股東表決，從而決定是否合并的復(fù)雜手續(xù)。因?yàn)樾略O(shè)立的子公司是獨(dú)立的法人，股東就是母公司。母公司董事會有權(quán)決定子公司的兼并事宜。

②收購公司對消失公司的債務(wù)只承擔(dān)間接責(zé)任。(2)反三角合并(reverse-triangularmerger)這類合并比較復(fù)雜，其做法是：首先，收購公司設(shè)立一個全資擁有的子公司；然后，該子公司合并入被收購的公司中。收購公司用其持有的子公司的股票交換被收購公司新發(fā)行的股票，同時被收購公司的股東獲得現(xiàn)金或收購公司的股票，以交換被收購公司的股票。其結(jié)果是被收購公司成為收購公司全資擁有的子公司。這類合并的好處：被收購公司的名稱可予以保留，被收購公司原先的未完成的合同及稅款經(jīng)合并后并不受到什么影響。這類合并還可以轉(zhuǎn)讓合并帶來的債務(wù)債權(quán)，降低有關(guān)專利權(quán)、租賃、財務(wù)、金融方面的費(fèi)用并簡化了手續(xù)。(三)收購

1．收購的概念

收購——由收購公司通過其高級管理人員發(fā)出收購要約，購買某個目標(biāo)公司的部分或全部股票（份），或者采取訂立協(xié)議的方式購買被收購公司的股份或資產(chǎn)，以便控制該公司的法律行為。在要約中，通常習(xí)慣于把被收購公司稱為目標(biāo)公司(targetcorporation)。

收購目標(biāo)公司的對價，可以是現(xiàn)金、收購公司或其他公司的有價證券，但通常是現(xiàn)金。在現(xiàn)金收購中，目標(biāo)公司的收購價格往往要高出其市場價格的25％～50％。2．收購的類型收購采用的形式——協(xié)議收購、要約收購。目標(biāo)公司董事是否支持該收購——友好收購、敵意收購。(1)協(xié)議收購

協(xié)議收購——收購人通過私下訂立合同的方式購買目標(biāo)公司的股份，通常是通過與目標(biāo)公司個別股東或者大股東通過協(xié)商達(dá)成股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議，并按照協(xié)議約定的收購條件、收購價格、收購期限及其他規(guī)定事宜，收購目標(biāo)公司的行為。(2)要約收購

要約收購——通過公開的方式向目標(biāo)公司的全體股東發(fā)出要約，以高出市價的價格，在較短的時間內(nèi)，用現(xiàn)金或者證券作為對價收購或交換其手中持有的目標(biāo)公司的股票，從而達(dá)到控制或兼并目標(biāo)公司的目的。直接收購股票要約，是指由收購方直接向目標(biāo)公司股東發(fā)出的收購其股票(份)的要約。該要約可以通過在報紙上刊登廣告，也可以按照被收購公司的股東名冊分別向他們郵寄。收購要約具有如下特點(diǎn)：①收購者應(yīng)承擔(dān)收購目標(biāo)公司最低和(或)最高限額的股票(份)；②收購要約的目的是實(shí)現(xiàn)掌握目標(biāo)公司的控制權(quán)，這就往往引起目標(biāo)公司的股東，尤其是董事會的反對，從而造成社會波及面很大的收購戰(zhàn)；③要約的有效時間都是有限制的，一般在1個月內(nèi)(美國為21天)。第二，依據(jù)目標(biāo)公司董事是否支持該收購。 (1)友好收購

友好收購——得到目標(biāo)公司董事的支持，收購公司的董事與目標(biāo)公司的董事共同認(rèn)可同意的收購。 (2)敵意收購

敵意收購——受到被收購公司董事會反對的兼并。在這類兼并中，收購公司大多直接向目標(biāo)公司的股東發(fā)出收購股票要約，公開地收購目標(biāo)公司的股票。一旦收購方收購到足以控制目標(biāo)公司的股票之后，就可以馬上強(qiáng)行改組董事會，以便決定是否進(jìn)一步收購剩余的股權(quán)。同時，可按收購公司的意圖及宗旨改組公司。二、公司的解散(一)公司解散的概念

公司的解散——在公司法上就是指公司法人資格的消失。隨著公司的解散，公司就喪失了進(jìn)行業(yè)務(wù)活動的能力，故公司解散時應(yīng)終止一切業(yè)務(wù)經(jīng)營活動。

但公司法人資格的消失不能被理解為公司已經(jīng)解散，而只有在公司終止了業(yè)務(wù)活動，結(jié)束了對內(nèi)對外的法律關(guān)系，清算了其全部資產(chǎn)以后，才能真正地解散。公司只有經(jīng)過清算這一法律程序，才能解散。公司在清算的過程中，不能視為解散。

公司的解散涉及多方面的問題，比如清理債