第二節(jié)反不正當(dāng)競爭行為

第二節(jié)反不正當(dāng)競爭行為第一頁，共二十七頁，2022年，8月28日我國《不正當(dāng)競爭法》第二條第二款規(guī)定：不正當(dāng)競爭，是指經(jīng)營者違反該法規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益，擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為。根據(jù)定義該行為有以下幾個特征：從事不正當(dāng)競爭行為的主體是經(jīng)營者；不正當(dāng)競爭是損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益的行為；不正當(dāng)競爭是擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序的行為；不正當(dāng)競爭是一種違法行為。書中將不正當(dāng)競爭分為狹義的不正當(dāng)競爭和廣義的不正當(dāng)競爭。狹義的不正當(dāng)競爭指在市場競爭中采取欺騙性、非誠信的手段，來獲取交易機(jī)會或市場利益的行為。廣義的不正當(dāng)競爭行為指具有壟斷和限制競爭性質(zhì)的不正當(dāng)競爭行為包括限制性和排擠性行為。下面一一介紹，先是狹義的不正當(dāng)競爭行為：第二頁，共二十七頁，2022年，8月28日

一、假名冒牌行為假名冒牌行為指假借和冒用其他企業(yè)或商品的名稱、品牌等信息，以引人誤解、損害競爭對手的不正當(dāng)競爭行為。根據(jù)(反不正當(dāng)競爭法＞第5條規(guī)定，屬于這類不正當(dāng)競爭行為的有：1．假冒他人注冊商標(biāo)。商標(biāo)是商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者在其生產(chǎn)、制造、加工、揀選、經(jīng)銷的商品上或者其從事服務(wù)的場所所使用的特殊標(biāo)志，以便使自己的商品和服務(wù)與他人的同類商品和服務(wù)相區(qū)別。經(jīng)商標(biāo)局核準(zhǔn)注冊并刊登在商標(biāo)公告上的商標(biāo)稱為注冊第三頁，共二十七頁，2022年，8月28日商標(biāo)。商標(biāo)注冊人對已經(jīng)注冊的商標(biāo)享有受法律保護(hù)的專用權(quán)，未經(jīng)其許可，任何人都不得在同一種商品、同一種服務(wù)或者類似商品、類似服務(wù)上使用與其注冊商標(biāo)相同或相近似的商標(biāo)。假冒他人注冊商標(biāo)是一種違反＜商標(biāo)法＞的規(guī)定，侵犯注冊商專用權(quán)的行為。因此，《商標(biāo)法》對這種違法行為要予以規(guī)范。同時，由于假冒他人注冊商標(biāo)的行為不僅侵害注冊商標(biāo)所有人的權(quán)益。而且會損害消費者和公眾的利益，因而也是一種典型的不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)當(dāng)受〈反不正當(dāng)競爭法〉的調(diào)整。第四頁，共二十七頁，2022年，8月28日2．擅自使用知名商品特有的名稱、包裝、裝潢，或者使用與知名商品近似的名稱、包裝、裝潢，造成和他人的知名商品相混淆，使購買者誤認(rèn)為是該知名商品。有一種方便面不叫“康師傅”，叫“康帥傅”；有一種糖不叫“大白兔”，叫“大白免”；有一種洗發(fā)水不叫“沙宣”，叫“沙宜”……有人在網(wǎng)上發(fā)過這么一個帖子：消費者自以為買了一瓶“康師傅”的冰紅茶，打開后，習(xí)慣性地看看瓶蓋有沒有“再來一瓶”。誰知，瓶蓋里的四個字是“再買一瓶”。再定睛一看，這瓶冰紅茶是“康帥傅”牌的。消費者直接被雷傷。第五頁，共二十七頁，2022年，8月28日

4．在商品上偽造或冒用認(rèn)證標(biāo)志、名優(yōu)標(biāo)志等質(zhì)量標(biāo)志，偽造產(chǎn)地，對商品質(zhì)量作引入誤解的虛假表示。認(rèn)證標(biāo)志是質(zhì)量認(rèn)證機(jī)構(gòu)準(zhǔn)許經(jīng)其認(rèn)證產(chǎn)品質(zhì)量合格的企業(yè)，在產(chǎn)品或包裝上使用的質(zhì)量標(biāo)志。產(chǎn)品質(zhì)量認(rèn)證是國家監(jiān)督售理產(chǎn)品質(zhì)量的一項法律制度。名優(yōu)標(biāo)志是經(jīng)國際或國內(nèi)有關(guān)機(jī)構(gòu)或社會組織評定為名優(yōu)產(chǎn)品而發(fā)給經(jīng)營者的一種質(zhì)量榮譽(yù)標(biāo)志。商品的產(chǎn)地是指商品的制造、加工地或者商品生產(chǎn)者的所在地。第六頁，共二十七頁，2022年，8月28日

3．擅自使用他人的企業(yè)名稱或者姓名，引入誤認(rèn)為是他人的商品。企業(yè)名稱或姓名是區(qū)別商品或服務(wù)來源的營業(yè)標(biāo)志，是反映經(jīng)營者的營業(yè)或服務(wù)活動的外在特征。根據(jù)＜企業(yè)名稱登記管理規(guī)定＞，企業(yè)對其名稱具有專用權(quán)。企業(yè)名稱或者姓名，體現(xiàn)了經(jīng)營者通過付出努力和資本面獲得的無形資產(chǎn)。保護(hù)企業(yè)名稱或者姓名，可以保護(hù)附于企業(yè)名稱或者姓名中的商業(yè)信譽(yù)。盜用他人的商業(yè)信譽(yù)，是典型的不正當(dāng)競爭行為。案例：山東海爾集團(tuán)訴沈陽雙天保健品有限公司“海爾施晶”商標(biāo)侵權(quán)案就是一例第七頁，共二十七頁，2022年，8月28日

二、引人誤解的虛假宣傳虛假宣傳行為是指經(jīng)營者為了在與其他經(jīng)營者的競爭中獲利而對商品的相關(guān)信息進(jìn)行引人誤解的欺騙性宣傳的不正當(dāng)競爭的行為。我國(反不正當(dāng)競爭法)第9條明確規(guī)定：“經(jīng)營者不得利用廣告或者其他方法，對商品的質(zhì)量、創(chuàng)作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等作引入誤解的虛假宣傳。廣告的經(jīng)營者不得在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告。”根據(jù)以上規(guī)定，實施引入誤解的虛假宣傳的不正當(dāng)競爭行為，在方式上表現(xiàn)為利用廣告的方法和其他方法兩類。這實際上已經(jīng)包括丁所有能夠使社會公眾知悉的宣傳形式。

第八頁，共二十七頁，2022年，8月28日引入誤解的虛假宣傳，既包括虛假宣傳，也包括引人誤解的宣傳兩種類型。就宣傳的內(nèi)容而百，包括商品的質(zhì)量、制作成分、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期限、產(chǎn)地等任何一項或幾項的虛假或引人誤解。所謂虛假宣傳．是指商品宣傳的內(nèi)容與商品的實際情況不相符合，如將國產(chǎn)商品宣傳為進(jìn)口商品等。所謂引人誤解的宣傳，是指就一般的社會公眾的合理判斷而言，宣傳的內(nèi)容會使接受宣傳的人或受宣傳影響的人，對被宣傳的商品產(chǎn)生錯誤的認(rèn)識，從而影響其購買決策的商品宣傳。有些宣傳的內(nèi)容雖是真實的，但仍有可能產(chǎn)生引入誤解的后果。如廣告“意大利聚酯漆家具”，消費者很容易理解為是意大利進(jìn)口家具，但實際上只是用意大利進(jìn)口漆涂的家具。這則廣告雖難以被認(rèn)定為虛假廣告，但是，因為這則廣告致使消費者發(fā)生誤瓶所以，應(yīng)認(rèn)定其為引入誤解的廣告。第九頁，共二十七頁，2022年，8月28日認(rèn)定我國虛假宣傳這種不正當(dāng)競爭行為，應(yīng)重點考慮以下幾方面因素：1虛假宣傳的行為主體一是商品的經(jīng)營者和服務(wù)的經(jīng)營者二是廣告的經(jīng)營者2虛假宣傳的手段一是利用廣告進(jìn)行虛假宣傳二是利用廣告以外的其他方法進(jìn)行虛假宣傳3虛假宣傳的內(nèi)容宣傳內(nèi)容的虛假和宣傳內(nèi)容真而引人誤解兩種情況均可構(gòu)成虛假宣傳這種不正當(dāng)競爭行為第十頁，共二十七頁，2022年，8月28日中國虛假宣傳行為的法律責(zé)任根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第24條的規(guī)定，經(jīng)營者利用廣告或者其他方法，對商品作引人誤解的虛假宣傳的，由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為，消除影響，可以根據(jù)情節(jié)處以1萬元以上20萬元以下的罰款。廣告經(jīng)營者在明知或者應(yīng)知的情況下，代理、設(shè)計、制作、發(fā)布虛假廣告的，由監(jiān)督檢查部門責(zé)令停止違法行為，沒收違法所得，并依法處以罰款。根據(jù)《反不正當(dāng)競爭法》第20條的規(guī)定，經(jīng)營者實施不正當(dāng)競爭行為給被侵害的經(jīng)營者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。據(jù)此，因虛假宣傳而受到損失的經(jīng)營者可以向侵權(quán)人請求民事賠償。根據(jù)《刑法》第222條的規(guī)定，廣告主、廣告經(jīng)營者、廣告發(fā)布者利用廣告對商品或服務(wù)作虛假宣傳，情節(jié)嚴(yán)重的，處2年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金第十一頁，共二十七頁，2022年，8月28日三、詆毀商譽(yù)行為（商業(yè)誹謗行為）詆毀商譽(yù)行為是經(jīng)營者采取捏造，散布虛偽事實的手段，損害競爭對手的商譽(yù)行為。屬于欺騙性的不正當(dāng)競爭行為信譽(yù)、商品聲譽(yù)，會給競爭對手正常經(jīng)營活動造成不利影響，損害其應(yīng)有的市場競爭優(yōu)勢地位，甚至導(dǎo)致嚴(yán)重的經(jīng)濟(jì)損失。第十二頁，共二十七頁，2022年，8月28日(反不正當(dāng)競爭法)第14條規(guī)定：“經(jīng)營者不得捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)信譽(yù)、商品聲譽(yù)?！苯?jīng)營者捏造、散布虛偽事實，損害競爭對手的商業(yè)誹謗、商品聲譽(yù)，即商業(yè)誹謗，是侵害公民或法人名譽(yù)權(quán)和榮譽(yù)權(quán)行為的一種商業(yè)化表現(xiàn)形式。商業(yè)誹謗是一種典型的不正當(dāng)競爭行為。商業(yè)信譽(yù)和商品聲譽(yù)是經(jīng)營者在市場競爭中贏得優(yōu)勢地位的資本和支柱。損害競爭對手的商業(yè)第十三頁，共二十七頁，2022年，8月28日四、違反規(guī)定的有獎銷售（不正當(dāng)有獎銷售）

有獎銷售，是指經(jīng)營者所從事的違反法律規(guī)定的不正當(dāng)?shù)挠歇勪N售行為。具體包括：虛假獎售行為、推劣獎售行為、超標(biāo)獎售行為。虛假獎售行為，也稱欺騙性獎售，是指在銷售過程中謊稱有獎其實無獎，或者雖然有獎但故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙行為。推劣獎售行為，是通過有獎銷售的手段來推銷質(zhì)次價高的商品的行為。超標(biāo)獎售行為，又稱高額獎售，是指以超過一般標(biāo)準(zhǔn)的獎額來銷售商品的行為。第十四頁，共二十七頁，2022年，8月28日符合公認(rèn)的商業(yè)道德的有獎銷售，可以起到活躍市場、促進(jìn)公平競爭的積極作用；違背公認(rèn)的商業(yè)道德、采取不正當(dāng)競爭手段的有獎銷售，不僅會損害其他經(jīng)營者的合法權(quán)益、損害消費者的利益，而且會擾亂社會經(jīng)濟(jì)秩序。因此，我國(反不正當(dāng)競爭法)并沒有簡單地肯定或否定有獎銷售，而是通過禁止以下三種形式的有獎銷售，對這一促銷手段進(jìn)行調(diào)整：①采用謊稱有獎或者故意讓內(nèi)定人員中獎的欺騙方式進(jìn)行有獎銷售，②利用有獎銷售的手段推銷質(zhì)次價高的商品；③抽獎的有獎銷售，最高獎的金額超過5000元。第十五頁，共二十七頁，2022年，8月28日五、商業(yè)賄賂行為商業(yè)賄賂行為是指經(jīng)營者為銷售或購買商品而賄賂交易對方的行為。商業(yè)賄賂包括兩個方面，一個是經(jīng)營者的賄賂行為，一個是交易對方的接受賄賂的行為。商業(yè)賄賂具有以下特征：

1．商業(yè)賄賂的主體是從事市場交易的經(jīng)營者，既可以是賣方，也可以是買方。

2．商業(yè)賄賂是經(jīng)營者在主觀上出于故意和自愿進(jìn)行的行為。其目的是為了排擠競爭對手，以占取競爭優(yōu)勢。

3．商業(yè)賄賂在客觀方面表現(xiàn)為違反國家有關(guān)財務(wù)、會計及廉政等方面的法律、法規(guī)和規(guī)定，秘密給付財物或其他報償，具有很大的隱蔽性。

第十六頁，共二十七頁，2022年，8月28日

根據(jù)＜反不正當(dāng)競爭法＞的規(guī)定，前兩種有獎銷售被＜反不正當(dāng)競爭法＞絕對禁止，但對抽獎式的有獎銷售則是有條件的禁止。其標(biāo)準(zhǔn)就是最高獎金額是否超過5000元，超過即被禁止。我國＜反不正當(dāng)競爭法＞之所以對抽獎式有獎銷售的最高獎的金額作出限制，是因為巨獎銷售會引發(fā)消費者的暴利心理、傳遞錯誤的市場信息、妨礙市場機(jī)制的正常發(fā)揮、破壞正常的市場競爭秩序。第十七頁，共二十七頁，2022年，8月28日4．商業(yè)賄賂的形式除了金錢回扣之外，還有提供免費度假、旅游、高檔宴席、色情服務(wù)、贈送昂貴物品、房屋裝修以及解決于女、親屬入學(xué)、就業(yè)等多種方式。根據(jù)＜反不正當(dāng)競爭法＞第8條規(guī)定：“在賬外暗中給予對方單位或者個人回扣的，以行賄論處；對方單位或者個人在賬外暗中收受回扣的，以受賄論處?！钡牵敖?jīng)營者銷售或者購買商品，可以以明示方式結(jié)對方拆扣，可以給中間人傭金。經(jīng)營者給對方拆扣、給中間人傭金的，必須如實入賬。接受折扣、傭金的經(jīng)營者必須如實入賬?！钡谑隧?，共二十七頁，2022年，8月28日

六、侵犯商業(yè)秘密行為所謂商業(yè)秘密，根據(jù)＜反不正當(dāng)競爭法＞第10條第3款的規(guī)定，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。特征：①秘密性②實用性③保密性手段：1．以盜竊、利誘、脅迫或者其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。2．披露、使用或者允許他人使用上述手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密。以盜竊、利誘、脅迫或其他不正當(dāng)手段獲取權(quán)利人的商業(yè)秘密，是不正當(dāng)競爭行為。3．違反約定或者違反權(quán)利人有關(guān)保守商業(yè)秘密的要求，批露、使用或者允許他人使用其所學(xué)握的商業(yè)秘密。第十九頁，共二十七頁，2022年，8月28日廣義上的不正當(dāng)競爭行為第二十頁，共二十七頁，2022年，8月28日一、限購排擠行為我國《反不正當(dāng)競爭法》第6條規(guī)定：“公用企業(yè)或者其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者，不得限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，以排擠其他經(jīng)營者的公平競爭?！边@一類不正當(dāng)競爭行為的主體主要是兩種，一是公用企業(yè)，二是其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者。公用企業(yè)主要包括電力、自來水、熱水、煤氣、通訊、公共交通等限制排擠行為的手段：上述主體憑借其市場優(yōu)勢地位，限制他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，而不允許購買其他經(jīng)營者的商品，從而實現(xiàn)排擠其他經(jīng)營者的目的。限制排擠行為是一種排斥其他經(jīng)營者公平競爭的違法行為，是競爭法律禁止的。第二十一頁，共二十七頁，2022年，8月28日

二、濫用權(quán)力行為我國(反不正當(dāng)競爭法)第7條規(guī)定：“政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品，限制其他經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動。政府及其所屬部門不得濫用行政權(quán)力，限制外地商品進(jìn)入本地市場，或者本地商品流向外地市場?！币话阏f來．反不正當(dāng)競爭立法主要是規(guī)范經(jīng)營者的市場交易行為，面我國〈反不正當(dāng)競爭法＞還將政府及其所屬部門的行為列入調(diào)整的范圍，這是我國反不正當(dāng)競爭立法的特點之一。根據(jù)(反不正當(dāng)競爭法)第7條的規(guī)定，政府及其所屬部門濫用行政權(quán)力限制競爭的行為有：①限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品；②限制其他經(jīng)營者正當(dāng)?shù)慕?jīng)營活動；②限制外地商品進(jìn)入本地市場i④限制本地商品流向外地市場。第二十二頁，共二十七頁，2022年，8月28日三、低價排擠行為＜反不正當(dāng)競爭法＞策11條規(guī)定：“經(jīng)營者不得以排擠競爭對手為目的，以低于成本的價格銷售商品?！暗瑫r規(guī)定：“有下列形之一的，不屬于不正當(dāng)競爭行為：(一)銷售鮮活商品；(二)處理有效期限即將到期的商品或者其他積壓的商品；(三)季節(jié)性降價；(四)因清償債務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品?！钡诙摚捕唔?，2022年，8月28日四、背愿搭售行為背愿搭售行為，是指經(jīng)營者在銷售商品時違背購買者的意愿，搭售商品或附加其他不合理的條件的行為。所謂搭售商品或者附加其他不合理的條件，是指經(jīng)營者利用其經(jīng)濟(jì)優(yōu)勢，違背購買者的意愿，在銷售一種商品或提供一種服務(wù)時，要求購買者以購買另一種商品或接受另一種服務(wù)為條件，或者就商品或服務(wù)的價格、銷售對象、銷售地區(qū)等進(jìn)行不合理的限制。第二十四頁，共二十七頁，2022年，8月28日五、通謀投標(biāo)行為通謀投標(biāo)行為，或稱不當(dāng)投標(biāo)行為、串通投標(biāo)行為，是指在招標(biāo)投標(biāo)過程中，投標(biāo)者之間或投標(biāo)者與招標(biāo)者之間相互通謀的行為。通謀投標(biāo)行為的分類： 1、投標(biāo)者之間的通謀。 2、投標(biāo)者與招標(biāo)者之間的通謀。我國(反不正當(dāng)競爭法)第15條規(guī)定：“投標(biāo)者不得串通投標(biāo)，抬高標(biāo)價或者壓低標(biāo)價。投標(biāo)者和招標(biāo)者不得相互勾結(jié)，以排擠競爭對手的公平競爭?！睆囊陨?/p>