2013年安徽省委黨校研究生入學考試法學復(fù)習資料(手打版)

名詞解釋

1、社會主義法治理念是指導(dǎo)我國建設(shè)社會主義法治國家的思想觀念體系，它反映了社會

主義法治的性質(zhì)、功能、價值取向和實現(xiàn)途徑，是社會主義法治體系的精髓和靈魂，是立法、

執(zhí)法、司法、守法和法律監(jiān)督的指導(dǎo)思想。社會主義法治理念由依法治國、執(zhí)法為民、公平

正義、服務(wù)大局、黨的領(lǐng)導(dǎo)五個方面的主要內(nèi)容構(gòu)成。

2、法的概念法是由國家制定或認可的并由國家強制力保證實施的正式的官方確定的行為

規(guī)范。

3、法律規(guī)則是指采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的法

律后果的行為規(guī)范。

4、法律原則是為法律規(guī)則提供某種基礎(chǔ)或本源的綜合性的、指導(dǎo)性的價值準則或規(guī)范，

是法律訴訟、法律程序和法律裁決的確認規(guī)范。

5、法的淵源是指特定法律共同體所承認的具有法的約束力或具有法律說服力并能夠作為

法律人的法律決定之大前提的規(guī)范或準則來源的那些資料。

6、法律體系是指一國的全部現(xiàn)行法律規(guī)范，按照一定的標準和原則，劃分為不同的法律

部門形成的內(nèi)部和諧一致、有機聯(lián)系的整體。

7、法的效力即法的約束力，指人們應(yīng)當按照法律規(guī)定的行為模式來行為，必須予以服從

的一種法律之力。

8、法律責任是指行為人由于違法行為、違約行為或者由于法律規(guī)定而應(yīng)承受的某種不利

的法律后果。

9、立法是指一定的國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序，制定、修改和廢止法律和其他規(guī)范性

規(guī)律文件及認可法律的活動。

10、執(zhí)法又稱法的執(zhí)行，指國家行政機關(guān)及其公職人員依法行使管理職權(quán)、履行職責、實

施法律的活動。

11、司法指國家司法機關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動。

12、憲法是規(guī)定國家的根本制度和根本任務(wù)，集中表現(xiàn)各種政治力量對比關(guān)系、保障公民

基本權(quán)利，具有最高效力的國家根本法。

13、人民代表大會制我國的政權(quán)組織形式是人民代表大會制。人民代表大會制是指擁有國

家權(quán)力的機關(guān)是全國人民代表大會和地方各級人民代表大會。人民根據(jù)民主集中制原則，通

過民主選舉組成全國人民代表大會和地方各級人民代表大會，并以人民代表大會為基礎(chǔ)，建

立全部國家機構(gòu)，對人民負責，受人民監(jiān)督，以實現(xiàn)人民當家作主的政治制度。

14、民族區(qū)域自臺制度是指在國家的統(tǒng)一領(lǐng)導(dǎo)下，以少數(shù)民族聚居區(qū)為基礎(chǔ)，建立相應(yīng)的

自治地主，設(shè)立自治機關(guān)，行使自治權(quán)，使實行區(qū)域自治的民族的人民自主地管理本民族地

方性事務(wù)的制度。

15、行政法是關(guān)于行政權(quán)力機關(guān)的組織分工和行使、運作，以及對行政權(quán)力監(jiān)督并進行行

政救濟的法律規(guī)范的總稱。

16、行政主體是指依法享有國家行政權(quán)力，以自己的名義實施行政權(quán)，并對行為后果承擔

法律責任的組織。

17、行政相對人是指行政關(guān)系中與行政主體對應(yīng)一方的公民、法人和其他組織，即行政主

體行政行為影響其權(quán)益的個人、組織。

18、自由裁量行為是指法律規(guī)范僅對行為目的、行為范圍作原則性規(guī)定，而將行為的具體

條件、標準、幅度、方式等留給行政機關(guān)自行選擇、決定的行政行為。

19、授益行政行為是指行政主體依法授予行政相對人權(quán)利或免除相對人義務(wù)的行為，如行

政許可、行政給付。

20、行政復(fù)議是指行政機關(guān)在行使行政管理職權(quán)時，與作為被管理對象的相對人就已生效

的具體行政行為發(fā)生爭議，根據(jù)相對人的申請，由該行政機關(guān)的上一級行政機關(guān)對引起爭議

的具體行政行為進行復(fù)查，并作出決定的一種法律制度。

21、刑法是規(guī)定犯罪、刑事責任和刑罰的法律，是掌握政權(quán)的統(tǒng)治階級為了維護本階級政

治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟上的利益，根據(jù)其階級意志，規(guī)定哪些行為是犯罪并應(yīng)當負刑事責任，給

予犯罪人何種刑事處罰的法律。

22、犯罪主體是指實施危害社會的行為、依法應(yīng)當負刑事責任的自然人和單位。自然人主

體是我國刑法中最基本的、具有普遍意義的犯罪主體。單位成為犯罪主體，則以刑法分則有

明文規(guī)定為限。

23、正當防衛(wèi)就是指為了保護國家、公共利益、他人或本人的合法權(quán)利免受正在進行的不

法侵害，而對不法侵害者所實施的制止其不法侵害且沒有明顯超過必要限度的行為。

24、公序良俗是公共秩序和善良風俗的合稱。公序良俗原則是現(xiàn)代民法一項重要的法律原

則，是指一切民事活動應(yīng)當遵守公共秩序及善良風俗。在現(xiàn)代市場經(jīng)濟社會，它有維護國家

25、限制行為能力人即只有部分行為能力的人。公民達到一定年齡而未碠法定成年年齡，

或者公民雖達法定成年年齡但患有不能完全辯認自己行為的精神病，不能獨立進行全部民事

活動，只能進行部分民事活動的能力。我國規(guī)定10周歲以上的未成年人和不能完全辨認自

己行為的精神病人是限制民事行為能力人。

簡答

一、社會主義法治理念的作用

答：主要體現(xiàn)在：第一，是我國一切立法活動的思想先導(dǎo)致；第二，是確保我國行政機關(guān)及

其公職人員嚴格公正文明執(zhí)法、實現(xiàn)法律效果與社會效果有機統(tǒng)一的思想基礎(chǔ)；第三，是確

保我國司法堅持正確方向、實現(xiàn)司法公正的思想保障；第四，是建設(shè)社會主義法治文化、增

強全社會法律意識的價值指引；第五，是推動法學研究繁榮和發(fā)展的重要保障。

二、當代中國的非正式淵源

答：在當今的中國，法的非正式淵源主要包括：（一）習慣，指社會習慣，特別是那些與重

要的社會事務(wù)即為了確保令人滿意的集體社會而必須完成的各種相關(guān)的習慣。（二）判例，

任何判例都是法官結(jié)合特定案件事實將具有一般性和抽象性的制定法規(guī)范具體化的一種結(jié)

果，也就是說判例不再是一般的和抽象的了。這至少為將來的法官運用該制定法解決具體案

件提供了思路、經(jīng)驗和指導(dǎo)。（三）政策，中國共產(chǎn)黨是我國的執(zhí)政黨，憲法以及各種法律、

法規(guī)中規(guī)定的諸多原則是國家政策的體現(xiàn)，有的內(nèi)容甚至成為憲法、法律和法規(guī)本身的有機

組成部分。因此，黨的政策對法律的制定或?qū)嵤┒加兄笇?dǎo)作用。

三、中國特色社會主義的法律體系

答：當代中國的法律體系部門齊全，層次分明，結(jié)構(gòu)協(xié)調(diào)，體例科學，主要由七個法律部門

和三個不同層級的法律規(guī)范構(gòu)成。七個法律部門是：1憲法及其相關(guān)法2民法商法3行政法

4經(jīng)濟法5社會法6刑法7訴訟與非訴訟程序法。三個不同層級的法律規(guī)范是：法律、行政

法規(guī)、地方性法規(guī)。

四、法的效力范圍

答：1法的效力即法的約束力，指人們應(yīng)當按照法律規(guī)定的行為模式來行為，必須予以服

從的一種法律之力。2因為法是調(diào)整人們行為的規(guī)范，而人的行為都是具有一定事實內(nèi)容，

并在一定的時間和空間中進行的，所以，狹義的法的效力可分為四種，或稱四個效力范圍：

對人的效力，對事的效力，空間效力，時間效力。在這四個效力范圍中，對人和對事的資金

效力范圍先于空間與時間的效力范圍，后兩個范圍只是一個人應(yīng)遵守某種行為所在的地域和

所處的時間。

五、法律責任的免責條件

答：法律責任的免除也是免責，是指法律責任由于出現(xiàn)法定條件被部分或全部地免除。主要

存在以下幾路免責形式：1時效免責，2不訴及協(xié)議免責，3自首、立功免責，4因履行不能

而免責。

六、司法的特點

答：司法指國家司法機關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活動。特

點：1司法是由特定的國家機關(guān)及其公職人員，按照法定職權(quán)實施法律的專門活動，具有家

家權(quán)威性。2司法是司法機關(guān)以國家強制力為后盾實施法律的活動，具有國家強制性。3司

法是司法機關(guān)依照法定程序、運用法律處理案件的活動，具有嚴格控制的程序性及合法性。

4司法必須有表明法的適用結(jié)果的法律文書，如判決書、裁定書和決定書等。

七、憲法與憲政的關(guān)系

答：憲法是規(guī)定國家的根本制度和根本任務(wù)，集中表現(xiàn)各種政治力量對比關(guān)系、保障公民基

本權(quán)利，具有最高效力的國家根本法。憲政是指以憲法為依據(jù)的民主形式，就其實質(zhì)而言是

以民主事實為政治內(nèi)容的憲法的實施。憲法與憲政的關(guān)系表現(xiàn)為：1憲法是憲政的前提，憲

政是憲法的具體實現(xiàn)過程。2憲法規(guī)定了一系列調(diào)整憲法關(guān)系的規(guī)則體系，側(cè)重于靜態(tài)調(diào)整，

而憲政側(cè)重于動態(tài)調(diào)整。3憲法是一種規(guī)范形態(tài)，而憲政是一種實現(xiàn)形態(tài)，是憲法的實施。

八、我國人大代表直接選舉和間接選舉的程序

答：（一）直接選舉的程序：1選區(qū)劃分與選民登記。2代表候選人的提出。3投票。4計票。

5代表候選人的當選。6確認和宣布。7補先與罷免。（二）間接選舉的程序：1代表候選人

的提出。2投票。3計票和宣布當選。4補選、辭職和罷免。

九、行政法律關(guān)系的特征

答：行政法律關(guān)系是指行政關(guān)系的當事人依據(jù)行政法規(guī)范而形成的權(quán)利和義務(wù)關(guān)系。特征為：

1當事人一方必須是行政主體。2雙方當事人的權(quán)利義務(wù)由法律預(yù)先設(shè)定。3權(quán)利義務(wù)具有

重合性和權(quán)利具有不可處分性。4雙方當事人的地位不對等。

十、法律、法規(guī)授權(quán)組織的法律地位

答：法律、法規(guī)授權(quán)組織是指依照具體法律、法規(guī)授權(quán)而行使特定行政職能的非國家機關(guān)組

織。法律地位：1法律、法規(guī)授權(quán)組織在行使法律、法規(guī)所授行政職能時，是行政腐朽的，

具有與行政機關(guān)相同的法律地位。2法律法規(guī)授權(quán)組織以自己名義對外行使法律法規(guī)所授職

權(quán)，并就行使所授權(quán)能的行為對外承擔法律責任。3法律法規(guī)授權(quán)組織在非行使行政職能的

場合，不享有行政權(quán)，不具有行政主體的地位。

十一、行政行為效力的內(nèi)容

答：行政行為的效力是指行政行為所發(fā)生的法律效果。內(nèi)容包括：1確定力：是指已生效行

政行為對行政主體和行政相對人所具有的不受任意改變的法律效力。2拘束力：是指已生效

行政行為所具有的約束和限制行政主體和行政相對人行為的法律效力。3執(zhí)行力：是指已生

效的行政行為要求行政主體和行政相對人對其內(nèi)容予以實現(xiàn)的法律效力。

十二、我國立法的體制

答：我國的行政立法體制，是統(tǒng)一的、兩級、多層次的行政立法體制。統(tǒng)一，是指下一級行

政法規(guī)范不得與上一級行政法規(guī)范相抵觸，相抵觸者無效；兩級，是指行政立法分為中央行

政機關(guān)立法與地方行政機關(guān)立法；多層次，是指中央行政機關(guān)立法包括國務(wù)院與國務(wù)院所屬

各部門立法兩個層次。地方行政機關(guān)立法包括省、自治區(qū)、直轄市人民政府立法與省會城市

和經(jīng)國務(wù)院批準的較大城市以及某些經(jīng)濟特區(qū)市的人民政府多層次立法。

十三、行政許可的設(shè)定權(quán)劃分

答：1法律。法律可以設(shè)定行政許可。2行政法規(guī)。尚未制定法律的，行政法規(guī)可以設(shè)定行

政許可。必要時，國務(wù)院可以采用發(fā)布決定的方式設(shè)定行政許可。實施后，除臨時性行政許

可事項外，國務(wù)院應(yīng)當及時提請全國人民代表大會及其常務(wù)委員會制定法律，或者自行制定

行政法規(guī)。3地方性法規(guī)。尚未制定法律、行政法規(guī)的，地方性法規(guī)可以設(shè)定行政許可。4

行政規(guī)章。尚未制定法律、行政法規(guī)和地方性法規(guī)的，因行政管理的需要，確需立即實施行

政許可的，省、自治區(qū)、直轄市人民政府規(guī)章可以設(shè)定臨時性的行政許可。臨時性的行政許

可實施滿一年需要繼續(xù)實施的，應(yīng)當提請本級人民代表大會及其常務(wù)委員會制定地方性法

規(guī)。

十四、行政處罰的基本原則

答：行政處罰是指具有法定處罰管轄權(quán)的行政主體，對違反行政法規(guī)范的公民、法人或其他

組織所實施的一種行政制裁。行政處罰的基本原則有四項：1處罰法定原則。2公正、公開

原則。3教育與處罰相結(jié)合原則。4行政處罰不能替代其他法律責任原則。

十五、行政司法的特征

答：行政司法是指行政機關(guān)按照準司法程序，審理特定的行政或民事爭議，裁決糾紛的活動。

特征上：1主體為行政機關(guān)。2客體為法律、法規(guī)規(guī)定的特定類別的行政、民事爭議。3程

序簡便、靈活。4效力低于司法裁判的效力。

十六、罪刑法定原則

答：即法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處罰。這現(xiàn)代刑法最為重要的基本原則。該原

則包括兩方面的基本內(nèi)容：一是犯罪法定化，即對犯罪的概念、犯罪的各類、構(gòu)成犯罪的一

般要件以及各種具體犯罪的構(gòu)成要件等，都必須由刑法明文加以規(guī)定；二是刑罰法定化，即

用以懲罰犯罪的刑罰方法的各類、各個刑種和適用規(guī)則、各種具體犯罪可以適用于的刑種和

刑度、如何裁量刑罰、哪些情節(jié)能夠?qū)α啃坍a(chǎn)生何種影響等也須由刑法明文規(guī)定。

十七、犯罪的特征

答：犯罪就是危害社會的，依照法律應(yīng)當受到刑罰處罰的行為。犯罪具有三個特征：1嚴重

的社會危害性，即指行為對刑法所保護的社會關(guān)系的侵犯性。這是犯罪的本質(zhì)特征。2刑事

違法性，即犯罪行為是違反刑法的行為，是我國刑法所禁止的行為。3應(yīng)受刑罰處罰性，即

指犯罪行為是應(yīng)當受刑罰處罰的行為。任何違法行為，都要承擔相應(yīng)的法律后果；但如果某

種行為只應(yīng)承擔民事責任、行政責任等法律后果，則不可能成立犯罪的；只有當該行為應(yīng)當

受到刑罰處罰是，才能成立犯罪。

十八、刑罰及其種類

答：刑罰，是刑法規(guī)定的，由國家審判機關(guān)依法對犯罪分子所適用的限制或剝奪其某種權(quán)益

的、最嚴厲的強制性法律制裁方法。其種類有：主刑：管制、拘役、有期徒刑、無期徒刑

、死刑。附加刑：罰金、剝奪政治權(quán)利、沒收財產(chǎn)、驅(qū)逐出境。

十九、簡述法人的特征

答：法人是具有權(quán)利能力和行為能力，依法獨立享有民事權(quán)利和承擔民事義務(wù)的組織。它具

有如下特征：1法人是一種社會組織，是集合的主體。2法人擁有獨立的財產(chǎn)。3法人能獨

立承擔民事責任。

論述

一、試論法的特征

答：1、法是由國家制定或認可的并由國家強制力保證實施的正式的官方確定的行為規(guī)范。2、

法的特征主要表現(xiàn)在：（一）法是調(diào)整人的行為的社會規(guī)范

社會規(guī)范是指人與人相處的準則。社會是由人與人的關(guān)系構(gòu)成的，社會規(guī)范則是維系人們之

間交往行為的基本準則，進而也是維系社會本身存在的制度和價值。所以，社會規(guī)范具有社

會性又具有個人性。法律就是社會規(guī)范之一。

（二）法是公共權(quán)力機構(gòu)制定或認可的具有特定形式的社會規(guī)范

法律形成于公共權(quán)力機構(gòu)，這是法律與其他人為形成的社會規(guī)范的主要區(qū)別之一。其他人為

形成的社會規(guī)范或出于某一社會組織，或出于某一宗教團體，或出于某一生產(chǎn)生活單位，都

不具有普遍的公共性特征。而法律則出自于形式上的公共權(quán)力機構(gòu)。

（三）法是具有普遍性的社會規(guī)范

法的普遍性具有三層涵義：一是普遍有效性，二是平等對待性，三是普遍一致性。

（四）法是以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的社會規(guī)范

法是通過設(shè)定以權(quán)利義務(wù)為內(nèi)容的行為模式的方式，指引人的行為，將人的行為納入統(tǒng)一的

秩序之中，以調(diào)節(jié)社會關(guān)系。法所規(guī)定的權(quán)利義務(wù)，不僅對公民而言的，而且也是針對一切

社會組織、國家機構(gòu)的。法不僅規(guī)定義務(wù)，而且賦予權(quán)利。

（五）法是以國家強制力為后盾，通過法律程序保證實現(xiàn)的社會規(guī)范

法律強制是一種國家強制，是以軍隊、憲兵、警察、法官、監(jiān)獄等國家暴力為后盾的強制。

因此，法律就一般情況而言是一種最具有外在強制性的社會規(guī)范。

二、試論法律規(guī)則的分類

答：1、法律規(guī)則是指采取一定的結(jié)構(gòu)形式具體規(guī)定人們的法律權(quán)利、法律義務(wù)以及相應(yīng)的

法律后果的行為規(guī)范。2、分為以下幾類（一）按照規(guī)則的內(nèi)容不同，可以分為授權(quán)性規(guī)則、

義務(wù)性規(guī)則和職權(quán)性規(guī)則。授權(quán)性規(guī)則是指人們有權(quán)做一定行為或不做一定行為的規(guī)則，即

規(guī)定人們的“可為模式”的規(guī)則。義務(wù)性規(guī)則是指在內(nèi)容上規(guī)定人們的法律義務(wù)，即有關(guān)人

們應(yīng)當作出或不作某種行業(yè)的規(guī)則。職權(quán)性規(guī)則是明確規(guī)定公權(quán)力機關(guān)的組織和活動的規(guī)

則。（二）按規(guī)則內(nèi)容的確定性程度不同，可以分為確定性規(guī)則、委任性規(guī)則和準用性規(guī)則。

確定性規(guī)則是指內(nèi)容本已明確肯定，無須再援引或參照其他規(guī)則來確定其內(nèi)容的法律規(guī)則。

在法律條文中規(guī)定的絕大多數(shù)法律規(guī)則屬于此種規(guī)則。委任性規(guī)則的是指內(nèi)容尚未確定，而

只規(guī)定某種概括性指示，由相應(yīng)國家機關(guān)通過相應(yīng)途徑或程序加以確定的法律規(guī)則。準用性

規(guī)則是指內(nèi)容本身沒有規(guī)定人們具體的行為模式，而是可以援引或參照其他相應(yīng)內(nèi)容規(guī)定的

規(guī)則。（三）按照規(guī)則對人們行為規(guī)定和限定的范圍或程度不則，可分為強行性規(guī)則和任意

性規(guī)則。強行性規(guī)則是指內(nèi)容規(guī)定具有強制性質(zhì)，不允許人們隨便加以更改的法律規(guī)則。義

務(wù)性圿、職權(quán)性規(guī)則屬于強行性規(guī)則。任意性規(guī)則是指規(guī)定在一定范圍內(nèi)，允許人們自行選

擇或協(xié)商確定為與不為、為的方式以及法律關(guān)系中的權(quán)利義務(wù)內(nèi)容的法律規(guī)則。在授權(quán)性規(guī)

則中，有些屬于任意性規(guī)則。

三、試論立法的原則

答：1、立法是指一定的國家機關(guān)依照法定職權(quán)和程序，制定、修改和廢止法律和其他規(guī)范

性規(guī)律文件及認可法律的活動。2、立法原則是立法過程中應(yīng)當遵循的指導(dǎo)思想。

（一）合憲性與合法性原則

立法的合憲性與合法性原則，要求一切立法活動都必須以憲法為依據(jù)，符合憲法的精神。立

法活動都要有法律根據(jù)，立法主體、立法權(quán)限、立法內(nèi)容、立法程序都應(yīng)符合法律的規(guī)定，

立法機關(guān)必須嚴格按照法律規(guī)范的要求行使職權(quán)，履行職責。

（二）實事求是、從實際出發(fā)原則

立法應(yīng)當尊重社會的客觀實際狀況，根據(jù)客觀需要反映客觀規(guī)律的要求，要以理性的態(tài)度對

待立法工作，注意總結(jié)立法現(xiàn)象背后的普遍聯(lián)系，提示立法的內(nèi)在規(guī)律，避免主觀武斷、感

情用事。

（三）民主立法原則

立法應(yīng)當體現(xiàn)廣大人民的意志和要求，確認和保障人民的利益；應(yīng)當通過法律規(guī)定，保障人

民通過各種途徑參與立法活動，表達自己的意見；立法過程和立法程序應(yīng)具有開放性、透明

度，立法過程中要堅持群眾路線。

（四）原則性與靈活性相結(jié)合原則

在立法中要做到原則性和靈活性相結(jié)合，恰當處理各種關(guān)系，注意各方面的平衡；應(yīng)高度重

視立法的技術(shù)、方法，提高立法的質(zhì)量。

四、論述司法與執(zhí)行的區(qū)別

答：（一）司法指國家司法機關(guān)根據(jù)法定職權(quán)和法定程序，具體應(yīng)用法律處理案件的專門活

動。執(zhí)法又稱法的執(zhí)行，指國家行政機關(guān)及其公職人員依法行使管理職權(quán)、履行職責、實施

法律的活動。（二）司法與執(zhí)行的區(qū)別表現(xiàn)在以下幾點：1主體不同。司法是由司法機關(guān)及

其公積人員適用法律的活動，而執(zhí)法是由國家行政機關(guān)及其公職人員來執(zhí)行法律的活動，二

者具有各不相則的特定主體。2內(nèi)容不同。司法活動的對象是案件，主要內(nèi)容是裁決涉及法

律問題的糾紛和爭議及對有關(guān)案件進行處理，而執(zhí)法是以國家的名義對社會進行全面管理，

行政管理的事務(wù)涉及社會生活方方面面，執(zhí)法的內(nèi)容遠比司法廣泛。3程序性要求不同。司

法活動有嚴格的程序性要求，司法機關(guān)的活動一般都有相應(yīng)的較為嚴格的程序性規(guī)定，如果

違反程序，將導(dǎo)致司法行為的無效的不合法。而執(zhí)法活動雖然也有相應(yīng)的程序規(guī)定，但由于

執(zhí)法活動本身的特點，特別是基于執(zhí)法交通的要求，其程序性規(guī)定沒有司法活動那樣嚴格和

細致。4主動性不同。司法活動具有被動性，案件的發(fā)生是引起司法活動的前提，司法機關(guān)

（尤其是審判機關(guān)）不能主動去實施法律，只有在受理案件后才能進行應(yīng)用法律的專門活動，

而執(zhí)法則具有較強的主動性，對社會進行行政管理的職責要求行政機關(guān)應(yīng)積極主動地去實施

法律，而并不基于相對人的意志引起和發(fā)動。

五、論述憲法的功能和作用

答：憲法是規(guī)定國家的根本制度和根本任務(wù)，集中表現(xiàn)各種政治力量對比關(guān)系、保障公民基

本權(quán)利，具有最高效力的國家根本法。（一）憲法功能是憲法內(nèi)容和原則在社會生活中產(chǎn)生

的實際效果。憲法功能的表現(xiàn)：1確認功能。憲法確認功能主要表現(xiàn)在確認憲法賴以生存的

經(jīng)濟基礎(chǔ)，確認國家的歸屬，確認法制統(tǒng)一的原則，確認社會共同體的基本價值目標與原則

等方面。2保障功能。憲法對民主制度和人權(quán)的發(fā)展提供有效的保障。3限制功能。憲法通

過國家權(quán)力行使的原則與程序，確定所有公權(quán)力活動的界限。4協(xié)調(diào)功能。為了實現(xiàn)確認、

保障與限制的功能，憲法在運行過程中需要解決大量的利益沖突，合理協(xié)調(diào)不同主體的利益

關(guān)系，為建立社會和諧與穩(wěn)定提供統(tǒng)一的思想基礎(chǔ)。（二）憲法在社會主義法治國家建設(shè)中

的作用：1憲法在立法中的作用。憲法確立了法律體系的基本目標，憲法確立了立法的統(tǒng)一

基礎(chǔ)，憲法規(guī)定了解決法律體系內(nèi)部沖突的基本機制，憲法是立法體制發(fā)展與完善的基礎(chǔ)與

依據(jù)。2憲法在執(zhí)法中的作用。憲法不僅是立法的基礎(chǔ)，同時也是執(zhí)法的基礎(chǔ)與原則。一切

執(zhí)法活動不能違反憲法的原則與具體規(guī)定。3憲法在司法中的作用。憲法是審判權(quán)和檢察權(quán)

的來源，是人民法院和人民檢察院活動的基本準則。憲法和法律規(guī)定了司法機關(guān)進行活動的

基本準則。法官和檢察官的憲法意識對司法發(fā)展產(chǎn)生重要影響。4憲法在守法中的重要作用。

認真遵守憲法，樹立憲法意識是提高守法意識的重要內(nèi)容。

六、行政行為的有效條件

答：行政行為是指行政主體依法實施行政管理職能的行為。有效條件包括：（一）主體合法。

只有行為主體合法的行政行為才是合法的行政行為。這就是求：1行為主體應(yīng)具備行政主體

資格。2合議制行政主體應(yīng)以會議的形式來做出行政行為。該會議應(yīng)當符合要求，即應(yīng)由符

合條件下的公務(wù)員召集和主持，有法定多數(shù)人的參加和通過。3實施行為的公職人員應(yīng)具有

合法的身份。也就是說，代表行政主體實施行政行為的公職人員，必須是合法取得公職人員

身份（包括通過授權(quán)或者委托取得實施行政行為的資格）的人員。（二）行為權(quán)限合法。只

有權(quán)限合法的行政行為才是合法的行政行為。這就要求：1行政行為必須是在行政主體法定

權(quán)限內(nèi)所作的行為。行政主體必須在自己的事務(wù)管轄權(quán)、地域管轄權(quán)和級別管轄權(quán)范圍內(nèi)作

出行政行為，被授權(quán)組織必須在授權(quán)范圍內(nèi)，被委托組織必須在委托范圍內(nèi)作出行政行為。

2行政行為的實施沒有濫用職權(quán)的情形。（三）行為內(nèi)容合法。只有內(nèi)容合法的行政行為才

是合法的行政行為。這就要求：1行政行為具有事實根據(jù)，意思表示真實、完整和確定。2

抽象行政行為具有法律依據(jù)，具體行政行為適用法律、法規(guī)正確。3行政行為的目的符合立

法本意，而不能曲解立法意圖或背離法律的宗旨和原則。（四）行為程序合法。只有符合法

定程序的行政行為才是合法的行政行為。這就要求，行政行為既要符合行政程序的基本原則

（如先取證、查明事實，后裁決、作出處理決定的順序原則等），又要符合行政程序的制度

（如聽證制度和說明理由制度等）

七、試論行政行可的公開、公平、公正原則。

答：公開原則是指1設(shè)定行政許可應(yīng)該遵循公開原則，即設(shè)定行政許可的過程應(yīng)當是開放的，

行政許可規(guī)定應(yīng)該公布；2實施行政許可應(yīng)遵循公開原則，即實施行政許可的主體、條件、

程序、期限、決定應(yīng)當公開。公平公正原則是指1行政機關(guān)對行政許可申請進行審查時，發(fā)

現(xiàn)行政許可事項直接關(guān)系他人重大利益的，應(yīng)當告知該利害關(guān)系人。申請人、利害關(guān)系人有

權(quán)進行陳述和申辯。行政機關(guān)應(yīng)當聽取申請人、利害關(guān)系人的意見。2有數(shù)量限制的行政許

可的實施程序，兩個或兩個以上申請人的申請均符合法定條件、標準的，原則上，行政機關(guān)

應(yīng)當根據(jù)受理行政許可申請的先后順序作出準予行政許可的決定；對于特許事項，原則上，

行政機關(guān)應(yīng)當通過招標、拍賣等公平競爭的方式作出決定。3賦予公民特定資格的許可，依

法應(yīng)當舉行國家考試的，原則上，行政機關(guān)應(yīng)當根據(jù)考試成績和其他法定條件作出行政許可

決定；賦予法人或者其他組織特定的資格、資質(zhì)的行政許可，原則上，行政機關(guān)應(yīng)當依據(jù)申

請人的專業(yè)人員構(gòu)成、技術(shù)條件、經(jīng)營業(yè)績和管理水平等的考核結(jié)果作出行政許可決定。對

于核準事項，行政機關(guān)應(yīng)當根據(jù)檢驗、檢測、檢疫的結(jié)果作出行政許可決定。

八、行政賠償?shù)某绦?/p>

答：賠償請求人如單獨求償應(yīng)先向賠償義務(wù)機關(guān)提出賠償要求。也可以在申請行政復(fù)議或者

提起行政訴訟時一并提出。具體包括以下程序：1申請與受理。賠償請求人當面遞交申請書

的，賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當當場出具加蓋本行政機關(guān)專用印章并注明收訖日期的書面憑證。申請

材料不齊全的，賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當當場或者在五日內(nèi)一次性告知賠償請求人需要補正的全部

內(nèi)容。2決定。賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當自收到申請之日起兩個月內(nèi)，作出是否賠償?shù)臎Q定。賠償

義務(wù)機關(guān)作出賠償決定，應(yīng)當充分聽取賠償請求人的意見，并可以與賠償請求人就賠償方式、

賠償項目和賠償數(shù)額依照《國家賠償法》第四章的規(guī)定進行協(xié)商。賠償義務(wù)機關(guān)決定賠償?shù)模?/p>

應(yīng)當制作賠償決定書，并自作出決定之日起十日內(nèi)送達賠償請求人。賠償義務(wù)機關(guān)決定不予

賠償?shù)?，?yīng)當自作出決定之日期起十日內(nèi)書面通知賠償請求人，并說明不予賠償?shù)睦碛伞?

救濟。賠償義務(wù)機關(guān)在規(guī)定期限內(nèi)未作出是否賠償?shù)臎Q定，賠償請求人可以自期限屆滿之日

起三個月內(nèi)，向人民法院提起訴訟。賠償請求人對賠償?shù)姆绞健㈨椖?、?shù)額有異議的，或者

賠償義務(wù)機關(guān)不作出不予賠償決定的，賠償請求人可以自賠償義務(wù)機關(guān)作出賠償或者不予賠

償決定之日起三個月內(nèi)，向人民法院提起訴訟。人民法院審理行政賠償案件，賠償請求人和

賠償義務(wù)機關(guān)對自己提出的主張，應(yīng)當提供證據(jù)。賠償義務(wù)機關(guān)采取行政拘留或者限制人身

自由的強制措施期間，被限制人身自由的人死亡或者喪失行為能力的，賠償義務(wù)機關(guān)的行為

與被限制人身自由的人的死亡或者喪失行為能力是否存在因果關(guān)系，賠償義務(wù)機關(guān)應(yīng)當提供

證據(jù)。

九、試論民法基本原則

答：民法是規(guī)定并調(diào)整平等主體的公民間、法人間及公民與法人間的財產(chǎn)生態(tài)系統(tǒng)和人身關(guān)

系的法律規(guī)范的總稱。是國家法律體系中的重要部門法之一，與人們的生活密切相關(guān)。民法

的基本原則，是民法及其經(jīng)濟基礎(chǔ)的本質(zhì)和特征的集中體現(xiàn)，是高度抽象的、最一般的民事

行為規(guī)范和價值判斷準則。中國的民事立法上，確立了以下幾項民法的基本原則：1平等原

則，也是為法