FIDIC合同條件實用技巧-索賠條件和案例

FIDIC合同條件實用技巧——索賠條件和案例分析FIDIC合同同的框架關(guān)系系是業(yè)主、咨咨詢工程師、承承包商之間的的三位一體。咨詢工程師師在業(yè)主與承承包商之間起起著過濾器和和篩子的作用用，他應該在在業(yè)主與承包包商之間獨立立地根據(jù)合同同秉公決斷，即即將有關(guān)的合合同條款套用用到發(fā)生的具具體事件上，公公正無倚地監(jiān)監(jiān)督項目實施施。咨詢工程師師并不作為合合同中的任何何一方，因而而為了項目實實施，他有權(quán)權(quán)作為中間人人對業(yè)主和承承包商發(fā)出指指令并約束雙雙方，行使法法律上準仲裁裁人的權(quán)利，業(yè)業(yè)主無權(quán)影響響甚至干涉咨咨詢工程師的的決定。同時時，承包商應應該切記：業(yè)業(yè)主為咨詢工工程師所提供供的服務支付付薪水。在這這個意義上，可可以說業(yè)主又又是咨詢工程程師的主人。作為承承包商，履約約過程中日常常工作主要是是與咨詢工程程師交往，許許多具體事宜宜在實施前需需先獲其認可可及推薦。要要特別注意，與與咨詢工程師師和業(yè)主的一一切往來必須須采用書面形形式，函件中中應盡量引據(jù)據(jù)合同條款及及有關(guān)事實，并并建立發(fā)文的的簽收制度，做做到有理有據(jù)據(jù)。中國土木工工程公司在某某國承建的一一個公路項目目系采用FIDIC合同1977年第三版，合合同額為981萬美元，工工期24個月，咨詢詢工程師來自自英國一家老老牌咨詢公司司。項目在實施施過程中，遇遇到該國與鄰鄰國發(fā)生爭端端，鄰國單方方面關(guān)閉兩國國邊境，停止止向這個內(nèi)陸陸國家提供燃燃油，造成項項目主體工程程停工9個多月，為為合同工期的的37%強，屬于重重大風險。我我方依合同有有關(guān)條款，據(jù)據(jù)理力爭，經(jīng)經(jīng)過一年多的的艱苦交涉，最最后獲得燃油油危機索賠成成功。索賠金金額達429萬美元，是是合同額的44%，并就此順順延工期29個月。該項目在燃燃油危機發(fā)生生后，在與咨咨詢工程師及及業(yè)主的索賠賠交涉中，經(jīng)經(jīng)過認真研讀讀標書，我們們主要運用了了FIDIC合同以下有有關(guān)條款。第2款咨詢工程師師的權(quán)利和義義務業(yè)主一一般在合同特特殊條款中加加入限定：“對于給承包包商增加額外外費用、核定定索賠金額、確確認延長工期期等將導致工工程追加開支支的決定，咨咨詢工程師必必須事先報經(jīng)經(jīng)業(yè)主批準”。中國土木木工程公司承承建的該項目目即加列特殊殊條款第2.3款，增加對對咨詢工程師師的權(quán)力限制制。所以，應應該注意在努努力做好咨詢詢工程師疏導導工作的同時時，切不可忽忽視業(yè)主在決決定索賠、延延長工期時的的重要作用。在索賠過程程中，咨詢工工程師多次引引用此款的限限定，推托無無權(quán)決定對項項目增加額外外費用。因此此，要隨時協(xié)協(xié)調(diào)并處理好好業(yè)主、咨詢詢工程師和承承包商之間的的三角關(guān)系第12款標書的完備備性這是承包商商在遇到不利利的外界障礙礙或條件時，保保護自己、防防范風險而經(jīng)經(jīng)常使用的條條款之一，屬屬FIDIC合同核心條條款，是各類類索賠的理論論依據(jù)。在工工程施工過程程中，如果遇遇到外界條件件或人為重障障礙，而這些些又是一個有有經(jīng)驗的承包包商在報價和和編制標書時時無法合理預預見到的，此此時承包商可可以根據(jù)該條條款和第52.5款向業(yè)主提提出索賠，或或者要求咨詢詢工程師按第第40.1款發(fā)出暫時時停工令，追追加額外費用用。中國土木木工程公司在在項目實施中中所遇燃油危危機顯然是“一個有經(jīng)驗驗的承包商無無法合理預見見到的”，咨詢工程程師和業(yè)主對對此均無異議議，承認屬于于“人為障礙”。第13.11款應遵照照合同工作該款明確規(guī)規(guī)定承包商應應嚴格按合同同施工直至竣竣工，以達到到咨詢工程師師的滿意為標標準。但是，開開宗明義地將將這一規(guī)定限限制在“除法律或?qū)崒嶋H上做不到到”的條件之下下。因此，如如果簽約后發(fā)發(fā)生重大風險險事件致使合合同中途受阻阻，承包商可可根據(jù)這一限限定及第66款而解除履履約。燃油危機的的發(fā)生，使中中國土木工程程公司的履約約“實際上做不不到”——道理很簡單單：沒有燃油油，無法施工工。因而，我我方在燃油危危機中采取的的策略是：要要么與業(yè)主終終止合同，要要么使其支付付令人滿意的的索賠款，逼逼業(yè)主兩者取取一，以終止止合同為有力力手段，促成成巨額索賠。第20.22款意外風風險發(fā)生意外風風險的同時也也伴隨有創(chuàng)收收機遇，如果果控制和利用用得好，可以以爭取到對我我有利的經(jīng)濟濟索賠。該款款屬FIDIC合同核心條條款，應與第第12款、第52.5款、第65.5款共同使用用。中國土木木工程公司認認為這兩個國國家的關(guān)系緊緊張構(gòu)成敵對對行為，由此此導致的燃油油危機是混亂亂，屬于意外外風險和特殊殊風險，阻礙礙了我方正常常履約，因而而我方有權(quán)為為此獲得業(yè)主主的經(jīng)濟賠償償，并得到了了咨詢工程師師的認可和支支持。這是我我們索賠成功功的理論基礎(chǔ)礎(chǔ)。請注意，F(xiàn)FIDIC合同1988年第四版對對此做了修改改，改稱“業(yè)主的風險”，明確如遇遇這類風險時時由業(yè)主承擔擔經(jīng)濟損失，主主要是由于意意外風險的說說法并非十分分清楚，而且且容易誤解——有人可能爭爭辯說自然力力的所有風險險都可以預見見，不應算做做意外，所以以很難檢驗。第40.11款暫時停停工燃油危機發(fā)發(fā)生后，中國國土木工程公公司即一再致致函咨詢工程程師，要求按按此款規(guī)定發(fā)發(fā)出暫時停工工令，以便作作為經(jīng)濟索賠賠及下步工作作的法律依據(jù)據(jù)。盡管該款款授予咨詢工工程師暫停工工程進展的權(quán)權(quán)力，但是，如如果他出于某某種目地而借借口第2.3款限權(quán)拒絕絕下停工令，則則在仲裁時仲仲裁人將了解解當時的實際際情況，確認認是否發(fā)生了了第20.2款的風險情情形。若屬實實，仲裁人即即可糾正咨詢詢工程師的錯錯誤，補下停停工令并具有有法律效力。發(fā)生重大風風險事件后，對對業(yè)主和承包包商最經(jīng)濟的的解決辦法就就是暫時停工工，以減少雙雙方費用。如如果這時承包包商即不能施施工又沒有合合法停工令，勢勢必造成所有有人員、設備備和材料等耗耗在工地，同同時不斷發(fā)生生未知費用，而而業(yè)主應為此此承擔全部經(jīng)經(jīng)濟損失，只只能增大業(yè)主主的賠償金額額。盡管工程師師管理合同的的權(quán)力可能有有限，但如果果所遇情形確確需工程暫時時停工，則為為了項目本身身和業(yè)主、承承包商雙方的的利益，咨詢詢工程師無疑疑應該發(fā)出停停工令。第40.22款暫時停停工超過90天該項目因缺缺乏燃油供應應，停工達270多天。在實實際停工的第第31天時，我方方致函咨詢工工程師要求繼繼續(xù)施工，而而當時根本沒沒有燃油供應應，復工僅是是一句空話。在在第90+28天后即又按按此款規(guī)定提提出與業(yè)主終終止合同，并并要求業(yè)主支支付第69款業(yè)主違約約項下的索賠賠款。在交涉中應應特別注意做做到有理、有有利、有節(jié)。由由于這條公路路是進出該國國首都的生命命線，當業(yè)主主和咨詢工程程師一再拒絕絕終止合同后后，我公司提提出若業(yè)主不不愿終止合同同，也可根據(jù)據(jù)該款規(guī)定進進行合同部分分刪除，刪掉掉對我不利的的已經(jīng)停工超超過90+28天之全部工工程，將原合合同視為無效效合同，僅保保留利潤豐厚厚的已有道路路養(yǎng)護，因為為該部分工程程計價付款是是采用很保守守的英國點工工標準。如果果業(yè)主仍要求求我公司實施施原工程，則則屬于合同翻翻新，雙方必必須協(xié)商調(diào)高高有關(guān)單價。第44款竣工期限的的延長延長工期對對于國際承包包工程至關(guān)重重要：既可避避免合同罰款款，又可索賠賠延期管理費費。對于正常常的工期延長長，承包商享享有獲得補償償延期管理費費的合法權(quán)益益。根據(jù)合同同一般條款，咨咨詢工程師確確認延長工期期即有法律效效力。但是，業(yè)業(yè)主通常在第第2.3款的特殊條條款中再限制制咨詢工程師師的權(quán)力，包包括對因延長長工期而可能能造成項目增增加費用等，把把最終的決定定權(quán)掌握在業(yè)業(yè)主手中。如遇業(yè)主或或咨詢工程師師無理拒絕延延期，承包商商有權(quán)為此索索賠趕工費。該該項目原合同同工期為24個月。經(jīng)過過交涉，迄今今我方已就各各類風險因素素如燃油危機機、罷工騷亂亂和業(yè)主征地地延誤等，獲獲得咨詢工程程師及業(yè)主正正式書面確認認延長35個月，其中中燃油危機延延長29個月，罷工工騷亂延長2個月，業(yè)主主征地延誤4個月。第51.22款書面變變更令該款與第11.2(3))款合用對承承包商自我保保護非常有用用。若遇咨詢詢工程師對事事件不給予書書面確認，承承包商可在7天內(nèi)書面確確認，而咨詢詢工程師對這這一確認在14天內(nèi)不做出出書面反駁，則則承包商的書書面確認即被被認為是咨詢詢工程師的指指令，因為根根據(jù)第1.2(33)款之規(guī)定并并不局限于變變更令。燃油危機發(fā)發(fā)生后，咨詢詢工程師拖而而不發(fā)停工令令，我方即按按此條款書面面確認實際停停工，而咨詢詢工程師又根根本無法否認認停工的事實實，從不反駁駁我方發(fā)函。因因而根據(jù)此條條款，可認為為咨詢工程師師已經(jīng)發(fā)出暫暫時停工令，并并成為我方引引用其他合同同條款進行交交涉的基礎(chǔ)。第52.55款索賠這是FIDDIC合同核心條條款。風險出現(xiàn)的的同時也就形形成了索賠環(huán)環(huán)境，承包商商應在任何引引起索賠事件件發(fā)生后的28天內(nèi)提出經(jīng)經(jīng)濟索賠，并并可就以下條條目進行索暗暗：1.直接費費，如工費、料料費、機械折折舊費或機械械閑置費；2.管理費費；3.趕工費費；4.額外發(fā)發(fā)生的工、料料、機費；5.延長工工期及延期管管理費；6.資金回回收(Recaapmlizzationn)，在索賠時時應注意避免免使用“利潤”的提法；7.業(yè)主拖拖延支付索賠賠而致使承包包商損失的利利息；8.整理索索賠時發(fā)生的的費用(據(jù)實報銷)；等等。承包商的任任何索賠都應應為書面的，并并注意做好現(xiàn)現(xiàn)場日志，及及時提交索賠賠詳單和依據(jù)據(jù)。中國土木工工程公司在有有關(guān)索賠的函函件中均反復復引用該款，并并按月提交索索賠報告及證證據(jù)。在交涉涉索賠時應避避免給人以借借機敲索的印印象，否則可可能適得其反反。索賠金額額要有合同條條款及事實依依據(jù)，合情合合理，證明承承包商確有經(jīng)經(jīng)濟損失，以以爭取咨詢工工程師的同情情和支持。第60款驗工證書與與支付這是一條關(guān)關(guān)鍵性條款，可可以充分防范范業(yè)主付款能能力的風險，避避免業(yè)主尋找找各種借口拖拖延支付。但但業(yè)主通常在在特殊條款中中取消對其付付款的天數(shù)限限制或?qū)⑵谙尴薷臑?0天或90天。對于前者，因因?qū)僭瓌t問題題，承包商不不應接受，否否則對業(yè)主付付款失控。承承包工程這一一商務活動的的核心正是付付款，驗工計計價資金的周周轉(zhuǎn)快慢對順順利實施整個個項目有著直直接影響。如如果業(yè)豐在合合同規(guī)定期限限內(nèi)不能按約約付款，根據(jù)據(jù)第69款屬嚴重違違約，承包商商就有提出終終止合同的主主動權(quán)。理論論上，在終止止原合同后如如果業(yè)主要求求承包商繼續(xù)續(xù)履約，則屬屬合同翻新，這這時就要重新新議標并協(xié)商商價格，屆時時承包商將處處于十分有力力的地位。若若承包商在綜綜合考慮各種種因素后不準準備與業(yè)主終終止合同，也也可據(jù)此條款款向業(yè)主索要要拖期利息。中國土木工工程公司在項項目實施過程程中，遇業(yè)主主幾次拖延若若干天付款，即即按該款規(guī)定定致函并出示示證據(jù)，均獲獲咨詢工程師師推薦，批復復支付拖期利利息。第65.55款特殊風風險應該與第112款、第20.2款、第52.5款等合用。發(fā)發(fā)生這類風險險后，應由業(yè)業(yè)主承擔有關(guān)關(guān)經(jīng)濟損失，因因為承包商不不可能在投標標時將各種重重大風險折算算成價格放入入總標價。這這種在報價時時預列過多的的特殊風險基基金之做法，并并不經(jīng)濟且無無疑將加大業(yè)業(yè)主的項目成成本。FIDIC合同條款的的合理之處就就在于如遇各各類風險情況況，業(yè)主將以以索賠的形式式賠償承包商商因此造成的的經(jīng)濟損失。第66款合同中途受受阻當履約過程程中發(fā)生雙方方無法控制的的任何情況，災災難性地改變變了簽約時的的條件，這時時可以抓住時時機，利用該該款排除重大大風險，解除除已簽不利合合同。中國土木工工程公司所遇遇燃油危機就就屬于這種情情況，因而可可以充分引用用此款，借終終止合同促成成索賠，變風風險事件為創(chuàng)創(chuàng)收良機，盡盡可能減少承承包商的風險險損失。第67款爭端的解決決該條款對于于排除重大風風險具有特別別意義，是承承包商防范風風險的主要措措施之一。簽簽約前對于這這一合同條款款應該特別注注意，不宜接接受對我不利利的仲裁條款款和機構(gòu)。因因為一旦簽約約，承包商只只有履約的義義務，幾乎無無法否認已簽簽法律文件，要要想擺脫困境境、解除合同同，只有求助助于仲裁。我方合同采采用的是較公公正的、國際際通用的聯(lián)合合國國際貿(mào)易易UNCITTRAL仲裁規(guī)則。起起初，咨詢工工程師的準仲仲裁是按線性性回歸的純數(shù)數(shù)學模式，根根據(jù)我方燃油油危機前的驗驗工計價總額額及有關(guān)曲線線，向業(yè)主推推薦支付我公公司175萬美元索賠賠款。但是，我我方不接受這這一準仲裁，并并進而按該款款提出付諸國國際仲裁，同同時請好國際際名律師準備備出庭。根據(jù)該條款款，仲裁人可可以復查、修修改并否決咨咨詢工程師過過去的一切決決定。業(yè)主這這時開始懼怕怕仲裁敗訴，提提出希望與我我方友好協(xié)商商解決爭端。在按合同進進行經(jīng)濟索賠賠的同時，我我們也認真分分析了項目所所在國的國情情及其對華關(guān)關(guān)系，配合加加強外交活動動，依靠我國國駐該國使館館、經(jīng)參處的的全力支持和和幫助，中國國土木工程公公司最后共拿拿回429萬美元燃油油危機索賠款款。比咨詢工工程師的推薦薦多拿回254萬美元，由由此