刑事訴訟法思考題整理

千里之行，始于腳下。第2頁/共2頁精品文檔推薦刑事訴訟法思考題整理北京高校法學院16年春季學期

刑事訴訟法思量題收拾

第一章刑事訴訟法學的思維方式

1、如何理解事實上有罪和法律上有罪區(qū)分，以及和無罪推定原則的關(guān)系。

（1）事實上有罪是指按照社會生活的閱歷、常識，一個人一旦實施了危害社會的行為，就可以被認定為事實上有罪的人。這不是法律推斷，是一種閱歷推斷，不具有法律效力。事實上有罪有兩個特征：a.來源于社會事實和閱歷；b.含糊的、模棱兩可的，有可能發(fā)生錯誤的?！笆聦嵣嫌凶铩奔扔幸话闳说氖煜?，還有偵查檢察機關(guān)的熟悉，都不具有法律約束力。當偵查機關(guān)偵查完畢，檢察機關(guān)提起公訴后，仍然是事實上有罪的狀態(tài)，行為人處于“XXX犯罪”的狀態(tài)，還沒有權(quán)威的機構(gòu)正式宣布法律上有罪。

（2）法律上有罪是指法院代表國家經(jīng)過兩審終審并作出了生效判決，對一個人構(gòu)成犯罪作出的一種權(quán)威的宣告。因此，法律上有罪是有條件的。

無罪推定原則中的無罪是指法律上無罪，該原則是指除非法院認定嫌疑人法律上有罪，即使嫌疑人事實上有罪也推定為無罪。

2、程序法中判決一個人無罪的方式有不立案、撤銷案件、不起訴和終止訴訟。

3、立案前行為人被稱為行為人，立案后行為人被稱為被告人和犯罪嫌疑人，直到宣判后行為人被稱為罪犯。刑訴為什么在名稱上舉行如此劃分？

無罪推定原則的體現(xiàn)？

4、實體法的制裁方式與程序法制裁方式的區(qū)分，以非法證據(jù)排解為例分析追究責任？以申請回避為例，分析訴訟法中的權(quán)利如何實現(xiàn)。

5、不立案、撤銷案件、不起訴是什么性質(zhì)的打算？有罪or無罪？為什么？

無罪打算，任何案件未經(jīng)生效判決一律不得判決有罪，惟獨法院有權(quán)定罪。是一種程序性的結(jié)論，意味著終止訴訟，訴訟活動一旦終止，一律作無罪處理。

6、為什么一個刑事案件要經(jīng)過一場完整的刑事訴訟過程才干將無罪的人轉(zhuǎn)化成有罪的人？刑事訴訟程序畢竟有何價值，它的正值性何在？

兩個角度：最大限度地防止冤假錯案，保障結(jié)果的正確；經(jīng)過完整的正值程序，最大限度地保障嫌疑人被告人的權(quán)利，使其獲得充分的辯護機會（防止冤假錯案，且使其能夠與國家舉行理性的對話、平等的對抗）。

7、看福建念斌案，2023二審判決書。

嫌疑人的辯護權(quán)得到了保障，被害人的正義如何伸張？

其次章刑事訴訟的目的與價值

1、為什么刑事訴訟法保證XXX主要是保障被告人的權(quán)利？

（1）被告人在刑事訴訟中，處在被追訴（不是追究）的狀態(tài)，他的全部權(quán)利處在危急的狀態(tài)，尤其是自由、財產(chǎn)乃至生命，防止被告人的權(quán)利任人宰割，刑事訴訟必需賦予被告人抗辯權(quán)。

（2）一個人最危急的狀態(tài)是戰(zhàn)斗狀態(tài)，第二是刑事追究。刑事追究是以國家的名義有組織的追究公民權(quán)利的過程，公民處在極度危急的狀態(tài)。現(xiàn)實中存在著大量的XXX問題。偵查機關(guān)可能侵害公民的人生自由、人格尊嚴和個人隱私；公訴機關(guān)，濫用公訴權(quán)；審判機關(guān)，遲延審判時光，間接剝奪被告人的辯護權(quán)。

（3）賦予被告人抗辯權(quán)，給公檢法機關(guān)設(shè)立對立面，對立面來自被告人和辯護人，通過制衡防止國家機關(guān)全力濫用，催促國家機關(guān)守法；讓裁判者聽到不同的聲音，防止先入為主，避開錯誤。

2、對刑訴法第一二條作出評價。

第一條【立法目的與按照】為了保證刑法的正的確施，懲處犯罪，庇護人民，保障國家平安和社會公共平安，維護XXX社會秩序，按照憲法，制定本法。

其次條【刑事訴訟法的任務(wù)】XXX刑事訴訟法的任務(wù)，是保證精確?????、準時地查明犯罪事實，正確應(yīng)用法律，懲處犯罪分子，保障無罪的人不受刑事追究，教導公民自覺遵守法律，樂觀同犯罪行為作斗爭，維護XXX法制，敬重和保障XXX，庇護公民的人身權(quán)利、財產(chǎn)權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，保障XXX建設(shè)事業(yè)的順當舉行。

（1）刑訴法第一二條體現(xiàn)了刑事訴訟法的三大目的。

直接目的：（精確?????準時的）發(fā)覺事實（真相），（正確）應(yīng)用刑法。

間接目的：懲處犯罪（分子），保證無辜（無罪的人不受追究），教導作用（人們樂觀同犯罪分子作斗爭）

根本目的：維護法制，保障XXX，建設(shè)XXX事業(yè)順當舉行。

（2）刑訴法第一二條有三處值得反思的地方。

根據(jù)刑訴法一二條的表示，刑訴的目的都是這是一種抱負的目標，看不到動態(tài)的過程（忽略了程序?qū)Y(jié)果的塑造作用）；

將刑事訴訟活動定義為刑法的手段和工具，忽略了刑事訴訟活動相對于刑法的優(yōu)先性，忽略了其對結(jié)果的塑造作用，刑事訴訟程序可以通過運用證據(jù)規(guī)章對結(jié)果產(chǎn)生的影響使刑法得不到實施，比如利用非法證據(jù)排解規(guī)章是嫌疑人不滿足某一構(gòu)成要件。

被告人，嫌疑人，辯護人的地位被無視。比如在趙祥忠案件中，法院“自立審判”，將沒有起訴的罪名強加給被告人，成為其次公訴人，侵害和剝奪了被告人的辯護權(quán)。

第三章刑事訴訟法基本原則

1、刑訴中的原則條文中的重點，第1

2、15、8（法律監(jiān)督）等。

2、無罪推定和禁止強迫自證其罪是重中之重

3、詳細的小問題：

（1）不告不理與告知才處理的關(guān)系

不告不理：

告知才處理：

不告不理既適用于公訴案件又適用于自訴案件，即法院的審判活動以正式的起訴為前提；告知才處理適用于若干種特別案件，即特定的自訴案件。

（2）緘默權(quán)和禁止強迫自證其罪的關(guān)系

緘默權(quán)：

禁止強迫自證其罪：

禁止強迫自證其罪是原則；緘默權(quán)是表現(xiàn)方式、實現(xiàn)途徑和規(guī)章

（3）如何理解、評價照實回答義務(wù)

（2）“照實回答義務(wù)”的規(guī)章：被寫在刑訴法中

所有含義：犯罪嫌疑人對偵查人員的提問，應(yīng)該照實回答，但與本案無關(guān)的問題可以否決回答。（刑訴法118條）

分析和評價照實回答義務(wù)：（十分重要，這是中國難以融入現(xiàn)代法治國家的最大障礙）

①后果：

a.嫌疑人擔當兩個義務(wù)：回答問題的義務(wù)（不能保持緘默），照實回答的義務(wù)（根據(jù)事情的原貌照實陳述，回答問題的內(nèi)容是與本案有關(guān)的問題）。

問題：誰來推斷照實與否？誰來推斷是否與本案有關(guān)。因為沒有第三方，沒有律師在場所以就變成了由偵查人員打算是否照實，是否與本案有關(guān)，成為裁判者。嫌疑人陷入被動的不利境地。

b.認罪態(tài)度成為酌定量刑情節(jié)：認罪態(tài)度好，有悔罪情節(jié)，從輕量刑；認罪態(tài)度不好，被視為無理狡辯，從分量型。

c.照實回答義務(wù)，使被告人嫌疑人陷入極大的法律逆境，一旦做無罪辯護或量刑辯護就會遭遇懲處，政策上的“抗拒從嚴”大大剝奪了嫌疑人和被告人的自由挑選權(quán)。

②思量：對照實回答義務(wù)做法律評價

強調(diào)辯護權(quán)，律師參加范圍，但做無罪辯護，放棄辯護權(quán)卻要遭遇懲處。在一點上有“刑事訴訟客體化”之嫌。法庭布局是刑事訴訟法的體現(xiàn)，聯(lián)系刑事法庭布局……

第四章刑事訴訟中的國家特地機關(guān)

（一）三種審判組織各自的特征和處理的案件

（二）看管所的功能

別稱：拘留所、拘役所。拘役所，每個XXX機關(guān)至少設(shè)一個看管所。拘留、拘役的放在看管所。看管所的地位是未決羈押機構(gòu)，羈押對象是侵害嫌疑人和被告人（未決犯）。假如生效判決是有罪，就浮現(xiàn)換押制度，假如判有期和無期就進入監(jiān)獄。

看管所的職能：看管所的職能：關(guān)押嫌疑人被告人、短期自由刑（一年以下）的罪犯。

難題

（1）XXX機關(guān)管理：導致未決羈押權(quán)和偵查權(quán)合二為一，簡單浮現(xiàn)權(quán)力濫用。為了達到偵查勝利的目的，阻擋律師會見當事人。

（2）深挖余罪制度，讓看管所擔當破案責任，導致囫圇看管所內(nèi)部XXX混亂。每個看管所的號里都有一兩個特情耳目，用來協(xié)助破案，看管所用這種方式

（3）看管所的囫圇職能定位是鎮(zhèn)壓、改造、矯治職能。最大的使命，庇護和防范。正值職能應(yīng)該是庇護看管人員的辯護權(quán)。

（三）偵查機關(guān)的種類和管轄的案件

我國偵查機關(guān)有XXX機關(guān)、檢察機關(guān)、監(jiān)獄、XXX隊守衛(wèi)部門、國家平安機關(guān)、海關(guān)。

XXX機關(guān)：對絕大部分的刑事案件有偵查權(quán)；

檢察機關(guān)：XXX賄賂罪、國家工作人員瀆職罪、國家機關(guān)工作人員侵害公民人身權(quán)利和民主權(quán)利的犯罪；

監(jiān)獄：監(jiān)獄中犯罪的偵查機關(guān)；

XXX隊守衛(wèi)部門：有些國家稱為憲兵隊，XXX隊內(nèi)的偵查部門；

國家平安機關(guān)：平安部、平安局，刑法分則第一章中涉及國家平安的案件；

海關(guān)（緝私部門）：海關(guān)總署、緝私局，走私類的案件。

（四）中國有哪些執(zhí)行機關(guān)、執(zhí)行哪幾種刑罰

監(jiān)獄：最重要的執(zhí)行機關(guān)，自由刑。

法院：死刑（中級人民法院執(zhí)行）、罰金刑、沒收財產(chǎn)。

XXX機關(guān)：全部的附加刑及管制、拘役。

（五）管轄和回避：管轄的類型，回避的理由和程序

1.管轄的類型：

（1）立案管轄：

一個刑事案件發(fā)生之后，由哪個國家機關(guān)最初受理的制度，如重婚案件法院有立案管轄權(quán)，XXX案檢察機關(guān)有立案管轄權(quán)。

①公訴與自訴的分工：自訴案件由法院直接受理有立案管轄權(quán)，公訴案件由偵查機關(guān)管轄，偵查機關(guān)的分工按照詳細的偵查權(quán)。

②偵查權(quán)的分工：海關(guān)、監(jiān)獄、國家平安機關(guān)、XXX機關(guān)……

a.XXX機關(guān)：刑事案件的偵查由XXX機關(guān)舉行，法律另有規(guī)定的除外；

b.檢察院：XXX賄賂罪、國家工作人員瀆職罪、國家機關(guān)工作人員侵害公民人身權(quán)利和民主權(quán)利的犯罪；

c.國家平安機關(guān)：辦理危害國家平安的刑事案件；

d.監(jiān)獄：監(jiān)獄內(nèi)的犯罪案件

e.XXX隊守衛(wèi)部門：XXX隊內(nèi)的犯罪案件。

（2）審判管轄：

級別管轄——地區(qū)管轄——特地管轄（海事糾紛等）——指定管轄（管轄不明）

①級別管轄：

哪一級別的法院管轄。中級法院：可能判定無期以上的刑事案件，危害國家平安和XXX活動案件；高級法院：全省影響的刑事案件；最高法院：全國影響的刑事案件。成克杰案件以來，最高院和高級法院沒有一審?；鶎臃ㄔ海簩徖砥溆嗟陌讣?/p>

②地區(qū)管轄：

犯罪地法院管轄為主，被告人居住地管轄為輔。犯罪地很復雜，犯罪地有行為發(fā)生地、行為結(jié)果發(fā)生地、行為準備地。地區(qū)管轄發(fā)生異議的處理原則：由最初受理的法院管轄，主要犯罪地法院管轄。

③指定管轄：

針對管轄爭議中多個法院推諉或者爭搶時，案件狀況特別影響重大，復雜影響案件。處理方式：上級法院指定下級法院管轄或者指定下級法院移送另外的法院管轄。帶有行政管轄顏XXX。

④特地管轄

特別案件特地管轄，XXX隊案件，海事糾紛等（XXX隊內(nèi)部的案件由XXX事法院特地管轄、海事糾紛案件由海事法院管轄）。

2.回避的理由：

（1）《刑事訴訟法》第28條【回避的對象、方式與事由】審判人員、檢察人員、偵查人員有下列情形之一的，應(yīng)該自行回避，當事人及其法定代理人也有權(quán)要求他們回避：（一）是本案的當事人或者是當事人的近親屬的；

（二）本人或者他的近親屬和本案有利害關(guān)系的；

（三）擔任過本案的證人、鑒定人、辯護人、訴訟代理人的；

（四）與本案當事人有其他關(guān)系，可能影響公平處理案件的。

（2）其他規(guī)定：

①案件發(fā)回重審之后，原先參與過案件審理的合議庭成員，一律回避，無論是二審還是死刑復核本來的成員必需回避；

②審判人員未經(jīng)批準私下會見一方當事人及其代理人、辯護人，為當事人推舉介紹代理人、辯護人或者為律師、其他人員介紹案件或者接受當事人及其托付的人的財物、宴請或者獵取其他益處等；

③擔任過本案偵查人員、公訴人的，不能在擔任法官；

④與本案的辯護人、訴訟代理人有近親屬關(guān)系的。

3.回避的程序

（1）程序打算者：

①普通的工作人員由公檢法三機關(guān)的負責人打算；

②院長、檢察長、XXX局長的回避，前者由審判委會打算，后二者由檢察XXX會打算。

我國是口頭打算

（2）詳細程序

申請（口頭或書面，附理由）——審查——打算（通常是口頭）——復議（1次）——援助（227條，應(yīng)該回避沒有回避，一審法院及以前的程序違反回避制度的，二審法院可以宣布程序違法，撤銷原判，發(fā)回重審。這是程序性制裁）

回避制度有兩類援助：復議和二審程序中申請二審法院撤銷原判決的援助。

第五章刑事訴訟中的當事人

（一）當事人的概念和基本特征

（二）犯罪嫌疑人和被告人名稱的區(qū)別及理由

（三）如何理解照實回答義務(wù)，如何對其舉行評價。（或者說，XXX認罪態(tài)度可以作為從重和從輕量刑情節(jié)，如何評價？）以雙重身份理論回應(yīng)

（四）被害人的三種角群

（五）告知才處理與不告不