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文檔簡介
中的必修課以放在一起進行研究。在具體的合同執(zhí)行過程中,四方在合同框架下的責(zé)任不同,因點也不同,再加上承包市場本身競爭激烈,使得各方對變更與索賠的管理高度重視,成為合同自利益的驅(qū)動下,圍繞變更與索賠的爭執(zhí)會貫穿整個工程項目建設(shè)過程始終,有時甚同一體中的兩個方面,又存在不可割裂的相互聯(lián)系。在工程實踐中,由于二者的結(jié)果均表現(xiàn)為造成困難。筆者根據(jù)有關(guān)資料,并結(jié)合實際工作經(jīng)驗,主要以總價(不變價)合同為側(cè)重點,嘗試澄清國際工程項目中的變更與索繁,反而給項目管理中的變更、索賠的定義帶來困難,有關(guān)這方面的著述中,對同(2)事前發(fā)出;(3)按工作程序辦事。出的承擔(dān)損害責(zé)任的要求。其特征是:(1)不主張不賠工作并沒有什么真正的意義,但是通過定義的掌握確實能夠觀察到事物的本質(zhì)。例如,在業(yè)主發(fā)出的詢價文件所附的合同條件里沒有索賠條款,這給我們帶來了很大困惑。一些不能接受;但是通過討論,我們認(rèn)識到總價合同建立的基礎(chǔ)是:價格是一攬子的,在詢報價險進行了平衡,在這種合同中承包商有最大的回旋余地。在此種情況下單價合同中通常所具有的追究,可能不會得到結(jié)果。在此認(rèn)識的基礎(chǔ)議條款的建立上,通過一個好的爭議解決方法的安排完全可以獲得實質(zhì)性的賠償。正是這種注重實際的考慮,使我們順利地完成了合同談判任務(wù),并在合同執(zhí)行中,注意運用“聯(lián)絡(luò)簽”的方式,把實質(zhì)性的索賠當(dāng)成起變更與索賠的原因不勝枚舉,如果翻查工程界比較公認(rèn)的合同條款,會讓初學(xué)者有如墜云中的感覺,國家《建設(shè)工程項目管理規(guī)范》(50326-2001)根據(jù)對單價合同(紅皮書)的研究,對引起變更、索賠的事項做了況反映不足,尤其是對工程范圍變更部分不予考慮,這可能是基于范圍變 者認(rèn)為,在實際合同的執(zhí)行過程中,工程范圍變更的定義本身就說明它也是一種變更,這更與通常意義上的變更可能在資金取得的途徑上不完全相同,但對合同各方來說更需要以上方面的原因,筆者學(xué)習(xí)“規(guī)范”所提示的方法,試圖對引起變更與索賠的主要原因做一個提綱式的歸納,并期望(一)引起變更的主要原因更的主要原因從類型方面分,可以劃定為業(yè)主變更和承包商內(nèi)部變更兩種,由于承包商的內(nèi)部變疇,不構(gòu)成對合同的改變,因此不是本文重點研究的對象,但是即使是承包商內(nèi)部變更,也不是(1)額外工程;(2)附加工程;(3)工程某個部分的刪減;(4)配套的公用設(shè)施、道路連接和場地平整的執(zhí)行方與范圍、內(nèi)容等的改變;(5)工程量增加;(6)技術(shù)條件(如:工程設(shè)計、地質(zhì)情況、基礎(chǔ)數(shù)據(jù)、工程標(biāo)高、基線、尺寸等)改變;(7)質(zhì)量要求(含技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)范或施工技術(shù)規(guī)程)改變;(8)施工順序的改變;(9)設(shè)備和材料供貨范圍、地點、標(biāo)準(zhǔn)的改變;(10)服務(wù)(如:開車、培訓(xùn))范圍和內(nèi)容的改變;(11)加快/減緩進度。 ((二)引起索賠的主要原因”。筆者認(rèn)為這種叫法并沒有什么實質(zhì)性的意義,僅是一種便于區(qū)別的符號而已,因此索,也可以像通常人們所理解的那樣:先提出方叫“索賠”,應(yīng)對方叫“反索賠”。——暫停部分工作、停工(全面暫停)、終止合同;——行使權(quán)利過當(dāng)、增加特殊要求(如:增加檢驗項目且檢驗合格)而造成的損失;——對方原因?qū)е马椖咳毕?包括對未最終移交的工程不恰當(dāng)使用)而發(fā)生損失;產(chǎn)生的、是否有效等問題都應(yīng)該由合同中處理變更、索賠的方式和程序來約定。筆者在本文第二部分(一)處理變更的方式及程序“變更令”,只能由有權(quán)方發(fā)出,接收方可以立即應(yīng)對,或者在澄清、核實后按令行事,變 工程量變更是有權(quán)方依據(jù)合同所賦予的權(quán)力,對合同范圍以內(nèi)的工作進行調(diào)整/調(diào)節(jié)的安排,能夠發(fā)出變更令(或聯(lián)絡(luò)簽)的有權(quán)人依合同規(guī)定可以是業(yè)主的項目主管或者是聘請的獨立工程師。(二)處理索賠的方式及程序協(xié)商;(2)調(diào)解;(3)仲裁:或/和(4)訴訟。后二者一般是相互排除的關(guān)系,既采用了仲裁的方式就不能使用訴訟的方?jīng)r下,一個案件中仲裁和訴訟也可能并行發(fā)生,此問題不在本文的討論范圍內(nèi)。同時,如果合一個索賠事件的正式立項,以要求賠償方提出索賠報告之日為準(zhǔn)。索賠報告的內(nèi)容至少應(yīng)包括索賠事項和要求、支持其索賠要求的合同條款和附帶證據(jù)材料等主要方面。提交索賠報告的期限一般有時效性的規(guī)定,如合同規(guī)定在索賠事件發(fā)生后28天內(nèi)提出;如果合同對時效性沒有規(guī)定,則受合同適用法律的民法相關(guān)法規(guī)限制。在說到時效性問題時,還有一個極特殊的情況需要提出:如果在提出索賠要求時,已經(jīng)超出合同規(guī)定的時效,但是沒有超過法律規(guī)定的時效,則由于索賠事件本身的事實依然存在,因此要求索賠方依然可以繼續(xù)提出索賠要求,但是要承擔(dān)未按時提交索賠報告的責(zé)任。(一)對于變更事采用的是先計價后決算的方式,并在竣工決算時僅了工作就能得利。特別要注意:(1)如果合同中將工程范圍變更與工程(2)工程量變更屬合同風(fēng)險管理范疇,其變更幅度上限所計算出的費用值,應(yīng)小于或等于工程不可預(yù)見費。。為業(yè)現(xiàn)。 ((二)對于索賠多,特別是一項索賠的目的是得到費用時,因此盡管需要以平常地心態(tài)對待索賠,但是成功案例可循;(2)屬于己方責(zé)任的(如:招、投標(biāo)文件漏項,低價中標(biāo),組織不利等);(3)索賠事件發(fā)生時,未采取積2、提出索賠報告前要分析其可能帶來的后果,特別是要從商務(wù)角度出發(fā)考慮權(quán)利是否主張這個問題,不主張的情況有:(1)市場戰(zhàn)略;(2)仲裁/訴訟往往是兩敗俱傷,且將牽涉大量的人力、財力資源;(3)對方無力賠償?shù)?。在這方面有一鑰匙成套設(shè)備項目,由于業(yè)主原因造成工程嚴(yán)重拖期,承包商為此提出了索賠并最終成功地得到
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