法學知識點內容整理

法學要點《羅馬法》古羅馬形成至拜占廷帝國時期約千年左右的羅馬法典，是商品生產者社會的第一個世界性法律。一般認為古希臘的哲學理論和古羅馬的法學理論在各自的領域影響巨大。羅馬法成為歐洲大陸法系的基礎，對英美法系也有一定影響。其“人法”主要規(guī)定人的權利能力和行為能力，“物法”規(guī)定各種財產權。如物權，債權，繼承權。奴隸被認為是“物”古羅馬西塞羅的《法律篇》第一部系統(tǒng)論述自然法的著作（自然法：自然存在，永恒不變，并為一切人所遵守的行為規(guī)則）（實在法：各國在各個歷史時期制定或認可的法律）自然法是人的正確理性的體現(xiàn)，法是最高的理性，“為了得到自由，我們才是法律的仆人”中世紀的法學思想受到基督教神學影響，首先提及諸神理性體現(xiàn)的永恒法。文藝復興時期：法國博丹的《國家論》第一個系統(tǒng)論述國家主權學說國家主權具有絕對性，永久性，不可轉讓。權限主要有：立法權，對外宣戰(zhàn)，媾和或締結國際盟約，赦免權，貨幣決定權，稅收權等。在一個合法的君主國，君主要由自然法約束自己，臣民由實在法加以約束。（絕對主權：霍布斯有限主權：洛克人民主權：盧梭）尼德蘭（荷蘭，比利時）革命時期：格勞秀斯的《戰(zhàn)爭與和平法》“國際法始祖”恢復和發(fā)展了古羅馬的自然法理論，近代意義的表達，契約關系就是自然關系。反對“戰(zhàn)時無法律”的觀點，將戰(zhàn)爭分為正義和非正義兩類，主張“宣戰(zhàn)”的必要，戰(zhàn)爭時的人道主義等。近代第一個全面闡述國家契約論思想的人英國霍布斯民主制度的奠基人：洛克由天賦權利，自然法論述國家的形成法國：孟德斯鳩的《法的精神》西方法學的百科全書法的精神指影響各種政體下法律的性質和原則的各種因素以及彼此之間的關系。理性是自然法的淵源，每個國家的法就是理性在各國的適用。民事主體獨立平等原則以及私有財產不可侵犯原則在《拿破侖法典》和《人權宣言》中都以法律形式加以確認。論及刑法，訴訟法等內容。提出“三權分立”的重要主張杰佛遜起草的《獨立宣言》1776美國民主的基礎宣布13個殖民地脫離英國統(tǒng)治，“所有人生來都是平等的，他們的創(chuàng)造者賦予他們一些不可轉讓的權利，其中包括生活，自由和追求幸福的權利”《人權宣言》1789法國大革命時期發(fā)表的重要宣言，政治綱領和憲法原則成為代議制國家效仿的經典文件：人生而平等，享有自由，財產，安全和反抗壓迫的權利。私有財產不可侵犯。主權屬于國民。法律面前人人平等。《拿破侖法典》1804資本主義國家最早的民法典使用至今幾乎所有西方國家都以此為藍本制定本國的民法典總則外分3編：人法（民事權利主體的規(guī)定）物法（靜態(tài)民事客體的規(guī)定）民事權利的轉移德國黑格爾的《法哲學原理》法學是哲學的一個部門，法學就是法哲學。法的中心問題是自由，法是意志自由的表現(xiàn)。自由意志的主體是人。借助對物的占有（所有權）而實現(xiàn)，所有權可以轉讓，但不能轉讓人格。道德是主觀法，是自由意志在內心的實現(xiàn)，主要解決故意和責任，意圖和福利等問題。倫理是主客觀統(tǒng)一的法，是自由意志的充分實現(xiàn)，主要解決家庭，社會和國家等問題。英國邊沁創(chuàng)立了近代法理學（法律體系的闡述，分析和整理）。由自然法的探討轉而研究實在法。不著重論述什么是法律，而著重闡述法律應該是什么，法律在社會中的作用如何。對自然法學的批判：19世紀的分析法學和歷史法學分析法學：英國奧斯丁的《法理學的范圍》法學僅限于從形式上分析實在法規(guī)范本身，即從邏輯上分析實在法的共同原則，重要概念（權利，義務，損害，制裁，賠償?shù)龋?。法律與道德無關，“惡法亦法”。法的三要素是“主權，命令，制裁”。歷史法學：英國梅因的《古代法》考證了以羅馬法為代表的西方古代法律的發(fā)展狀況，參考印度社會的情況，對“自然法”(lawofnature)“社會契約”(socialcontract)等理論加以澄清，論述了民法和刑法的產生與特點。法律的發(fā)生經過了神的信念—習慣—法典這樣三個階段。應該研究的不是自然法，而是自然狀態(tài)（stateofnature），自然法是一種假說到法律命題，政治命題的變化。契約是任何社會都有的。一切所有權都是因時效而成熟的他主占有?，F(xiàn)代法律學說：社會連帶主義法學：法國狄驥“天賦人權”的觀念是假設。由社會規(guī)范出發(fā)，法律是社會連帶關系的必然結果。統(tǒng)治者和個人都服從于以社會連帶關系和社會際連帶關系為基礎的法律規(guī)則。反對國際法的主體是國家。社會法學：美國龐德《法哲學導論》法學是一門社會工程學注重法律的作用，而不是它的抽象內容法律是一種社會制度。把法律當作社會機器來研究，法律的只能在于為社會服務。新自然法學：美國富勒《法律的道德性》繼續(xù)自然法的“應在理論”（ought）法律與道德不可分，義務道德往往可以直接轉化為法律，愿望道德則不能轉化為法律，只能對法律產生間接影響。反對惡法。法學概論奴隸制法典：古巴比倫《漢謨拉比法典》印度《摩奴法典》古羅馬《十二銅表法》古印度種姓制度：婆羅門剎帝利吠舍首陀羅封建成文法典：《唐律》法蘭西《諾曼底大習慣法》法蘭克王國《撒利克法典》資產階級法典：美國《獨立宣言》1787年憲法法國《人權宣言》《拿破侖法典》《德意志民法典》任何一個法律規(guī)范都是由假定、處理、制裁三個要素組成。我國法律規(guī)范的形式有：1憲法2法律3行政法規(guī)4地方性法規(guī)5自治條例、單行條例6某些公約為正確、合法、及時地適用法律，必須堅持以事實為根據，以法律為準繩的原則和堅持公民在適用法律上一律平等的原則。法律解釋包括正式解釋：立法解釋司法解釋行政解釋地方政府解釋非正式解釋：學理解釋任意解釋在我國，可以成為法律關系主體的有：公民國家國家機關社會團體企事業(yè)單位集體經濟組織我國法制建設的基本方針是：有法可依有法必依執(zhí)法必嚴違法必究憲法（重點，幾乎每年考到）憲法是國家的根本大法，與普通法律相比：1內容不同2法律效力不同3制定修改程序不同中國憲法的產生：1908年《欽定憲法大綱》1912年《中華民國臨時約法》1923年《中華民國憲法》新中國臨時憲法：《共同綱領》第一部社會主義憲法：1954年憲法1982年憲法的修改：1988年允許私營經濟的存在和發(fā)展土地使用權可依法轉讓1993年我國正處于社會主義初級階段國家實行社會主義市場經濟1999年鄧小平理論社會主義經濟制度的基礎是生產資料的社會主義公有制，即全民所有制和勞動群眾集體所有制。國家在社會主義初級階段，堅持公有制為主體、多種所有制經濟共同發(fā)展的基本經濟制度，堅持按勞分配為主體、多種分配方式并存的分配制度。反革命罪-危害國家安全罪2004物質文明精神文明政治文明公民合法的私有財產不受侵犯戒嚴—緊急狀態(tài)地方人大任期5年我國國體：人民民主專政我國政體：人民代表大會制度我國社會分配制度是：以按勞分配為主體，多種分配方式并存我國國家機構：國家權力機關最高：全國人大及其常委會全國人大任期5年行使國家立法權國家主席45歲以上地方人大任期5年國家行政機關最高：國務院實行總理負責制包括國務委員審計長秘書長等職審計機關在國務院總理領導下，依法獨立行使審計監(jiān)督權。地方行政機關行政公署區(qū)公所街道辦是地方政府的派出機關，不是一級政府居委會村委會是基層群眾自治組織國家軍事機關中央軍委國家審判機關最高：最高人民法院院長由全國人大選舉和罷免國家檢查機關選舉制度：選舉機構代表名額的分配選舉程序（劃分選區(qū)選民候選人制度投票選舉對代表的罷免/辭職/）民商法《民法通則》1987年施行民事活動應當遵循自愿、公平、等價有償、誠實信用的原則。民法關系的主體：自然人（公民）與法人完全行為能力人：A18周歲以上的成年公民，具有完全民事行為能力，可以獨立為民事法律行為。B16周歲-18周歲，自己勞動為生活來源的，視為有完全民事行為能力的人。限制行為能力人：A10周歲以上的未成年人或B不能完全辨認自己行為的精神病人（成年）無行為能力人：A不滿10周歲或B不能辨認自己行為的精神病人（成年）監(jiān)護：宣告失蹤（下落不明2年）和宣告死亡（4年）法人成立條件1依法成立2必要財產或經費3自己的名稱組織機構和場所4能獨立承擔民事責任民事法律行為應當具備下列條件：1行為人具有相應的民事行為能力；2意思表示真實；3不違反法律或者社會公共利益。代理：分委托代理法定代理指定代理三種財產所有權是指所有人依法對自己的財產享有占有、使用、收益和處分的權利財產所有權保護的主要方法有：確認產權恢復原狀排除障礙賠償損失返還不當?shù)美?。知識產權包括：著作權（版權）專利權商標專用權發(fā)現(xiàn)權等人身權包括：生命健康權姓名權（名稱權）肖像權名譽權婚姻自主權男女平等權等因產品質量不合格造成他人財產、人身損害的，產品制造者、銷售者應當依法承擔民事責任。向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為2年下列的訴訟時效期間為1年：1身體受到傷害要求賠償?shù)模?出售質量不合格的商品未聲明的；3延付或者拒付租金的；4寄存財物被丟失或者損毀的。民法所稱的“以上、以下、以內、屆滿”，包括本數(shù)；所稱的“不滿、以外”，不包括本數(shù)。公司法2006年實施公司法人代表可由董事長，執(zhí)行董事或經理擔任。企業(yè)可設立分公司，但分公司不具備法人資格，子公司具有法人資格。允許設立1人有限責任公司國有獨資公司，是指國家單獨出資、由國務院或者地方人民政府授權本級人民政府國有資產監(jiān)督管理機構履行出資人職責的有限責任公司。不設股東會，設董事會。我國公司分兩種基本形式：A有限責任公司（封閉）和B股份有限公司（開放）股份制企業(yè)是經濟學概念，包括了有限責任公司和股份有限公司這兩種形式AB相同點：1均實行有限責任原則2資本確定原則資本維持原則資本不變原則3兩個所有權分離原則（法人財產權投資財產權）AB不同點：1股東數(shù)量不同A2-50B至少5人2注冊資本額不同A至少10萬元B至少1000萬上市至少5000萬3股權轉讓難易程度不同A難B自由4股權證明形式不同A出資證明書B股票5籌集資金方式不同A發(fā)起人B公開募集發(fā)行股票債券6公司資本的劃分方式不同A出資額B股票7公司組織機構的權限不同A股東會權限大B董事會權限大8財務狀況公開程度不同A無須備查公告B備查或公告合同法1999年施行合同訂立的過程在法律上分解為要約和承諾兩個步驟。合同包括以下主要條款：當事人姓名住所標的數(shù)量和質量價款或酬金履約期限地點方式違約責任解決爭議的辦法合同履行的原則：1實際履行2全面履行3協(xié)作履行合同的擔保：1定金2保證（有第三人參加）3抵押4留置（貨運倉儲保管等）違約處理：違約金賠償金繼續(xù)履行定金制裁價格制裁信貸制裁等技術合同4類型：技術開發(fā)合同（委托開發(fā)合作開發(fā)）技術轉讓合同（專利權轉讓專利申請權轉讓技術秘密轉讓專利實施許可）技術咨詢合同（分析評價報告可行性論證技術預測專題技術調查）技術服務合同借款合同中借款的利息不得預先在本金中扣除。經濟法計劃法稅法稅種分類：流轉稅（商品銷售額服務收入）所得稅財產稅行為稅（建筑屠宰）金融法以銀行法為核心中央銀行是中國人民銀行商業(yè)銀行包括：4大銀行以及光大交通等政策性銀行有國家開發(fā)銀行中國農業(yè)發(fā)展銀行中國進出口銀行信托投資保險外匯管理行政法《國家公務員暫行條例》1993年施行《行政處罰法》1996年施行婚姻法2001年修訂原則：A婚姻自由B一夫一妻C男女平等D保護婦女兒童老人合法權益E計劃生育結婚：A自愿B達到法定年齡男22女20C一夫一妻禁止：A禁止直系血親和三代以內旁系血親B醫(yī)學上認為應該禁止的扶養(yǎng)義務—夫妻之間撫養(yǎng)義務—父母對子女贍養(yǎng)義務—子女對父母無效婚姻：1重婚的2有禁止結婚的親屬關系的3婚前患有醫(yī)學上認為不應當結婚的疾病，婚后尚未治愈的4未到法定婚齡的刑法1997年修訂犯罪3特征：社會危害性刑事違法性應受懲罰性犯罪概念的構成：犯罪客體：所侵害的社會關系（與侵犯的具體人或物不同犯罪對象）犯罪的客觀方面：危害行為與危害結果犯罪主體：實施犯罪行為的自然人或單位犯罪的主觀方面：犯罪的故意和犯罪的過失刑事責任年齡：未滿14周歲的人，完全不負刑事責任已滿14周歲不滿16周歲，對故意殺人、故意傷人重傷或死亡搶劫販毒強奸爆炸投毒負刑事責任已滿16周歲，對一切犯罪負刑事責任14-18周歲應從輕判決排除社會危害性的行為：1正當防衛(wèi)：要求A針對不法侵害B不法侵害正在發(fā)生C不針對第三者D不能明顯超過必要限度2緊急避險：危險來自人也可來自自然要求A合法權益B危險正在發(fā)生C不得已D不能超過必要限度（犧牲相等的合法利益也不被允許）故意犯罪的階段：1犯罪預備（有行動）犯意表示（無行動）預備犯2犯罪未遂：已經著手實行犯罪，由于犯罪分子意志以外的原因而未得逞如殺人遇抵抗偷竊被發(fā)現(xiàn)3犯罪中止：犯罪過程中，自動放棄犯罪或者自動有效地防止犯罪結果發(fā)生（中止犯）共同犯罪：主犯從犯脅從犯教唆犯刑罰種類：主刑：管制（不超過3年）拘役（不超過1年）有期徒刑（不超過20年）無期徒刑死刑附加刑：罰金剝奪政治權利沒收財產驅逐出境（外國人）破壞經濟秩序罪：生產銷售偽劣產品走私金融詐騙妨害社會管理秩序罪：擾亂公共秩序販毒危害公共衛(wèi)生（罪名最多）危害公共安全罪：放火爆炸投毒交通肇事民事訴訟法1991年施行原則：訴訟權利義務中外一致原則當事人平等原則調解必須自愿、合法原則當事人有權辯論原則等。管轄：級別管轄地域管轄指定管轄移送管轄民事訴訟參加人：當事人共同訴訟人第三人訴訟代理人為保護自己的合法權利或利益，而參加到已經進行的訴訟中的人，稱為第三人。財產保全：方法有查封、扣押、凍結等。先予執(zhí)行：判決前，裁定義務人先行向權利人履行一定義務的行為。1追索贍養(yǎng)費、撫養(yǎng)費、扶養(yǎng)費、撫恤金、醫(yī)療費用的2追索勞動報酬的3因緊急情況需要先予執(zhí)行的強制措施：拘傳訓誡責令退出法庭罰款拘留等。一般二審終審一審終審的案件包括1選民資格案件2宣告失蹤或死亡案件3認定公民無民事行為能力或限制民事能力案件4認定財產無主案行政訴訟法1990年施行針對行政行為的訴訟活動（是否違法—行政訴訟是否合適—行政復議）不受理：1國防外交等國家行為2具有普遍約束力的行政決定、命令3行政機關對內部人員進行的獎懲、任免等決定4由行政機關最終裁決的具體行政行為管轄：發(fā)明專利權的第一審行政案件、海關處理的第一審行政案件專屬中級法院管轄。刑事訴訟法1996年修訂第1編總則第2編立案偵查提起訴訟第3編審判第4編執(zhí)行任務與基本原則：依法行使：公安機關行使偵查權檢察院行使檢查權法院行使審判權司法獨立原則：不受行政機關、社會團體和個人的干涉被告人有辯護權原則未經法院依法判決，不得確定當事人有罪法院直接受理的刑事案件：國家工作人員的違法如貪污賄賂犯罪、瀆職犯罪、利用職權非法拘禁、非法搜查等。法院直接受理的案件：自訴案件審判管轄：級別管轄A基層法院危害國家安全罪和涉外案件以外的B中級法院無期或死刑危害國家安全涉外C高級法院全省性質的刑事案件地域管轄專門管轄移送管轄一般采取以犯罪地法院管轄為主，以被告人居住地管轄為輔的原則強制措施5種：拘傳、取保候審（不超過12個月）、監(jiān)視居?。ú怀^6個月）、拘留、逮捕證據7種：物證書證、證人證言、被害人陳述、被告人供述、鑒定結論、勘驗檢查筆錄、視聽資料刑事訴訟階段：立案偵查起訴審判執(zhí)行我國實行二審終審制不服判決的上訴和抗訴期限為10日不服裁定的上訴和抗訴期限為5日物權法繼承法知識產權法著作權法2010年版國際法國際法的主要淵源是國際條約和國際慣例。國際法的主題是國家具備4要素：定居居民確定領土政權組織主權國家有4項權利和義務：獨立權平等權自衛(wèi)權管轄權和平五項原則：互相尊重國家主權及領土完整互不侵犯互不干涉內政平等互利和平共處其他國際原則還有民族自決和平解決國際爭端等。中國不承認雙重國籍?！堵?lián)合國海洋法公約》1982海牙1992年2月頒布《中華人民共和國領海及毗連區(qū)法》領海：寬度12海里島嶼基點連線方法計算中國領海37萬KM2（正常基線：低潮線）毗連區(qū)：24海里可行使管制權專屬經濟區(qū)：200海里領空的高度未確定。針對劫機，中國已加入1963年東京公約1970年海牙公約1971年蒙特利爾公約常駐外交代表分為大使、公使、代辦3級其他外交人員包括參贊、1等、2等、3等秘書、武官等。領事分總領事、領事、副領事、領事代理4級。國際組織：聯(lián)合國1945安理會由5個常任理事國和10個非常任理事國組成。有關程序問題的決定，至少要有9個理事國的通過。否決權國際法院設在海牙。中國法制史歷史演進：1宗法分封時期西周時期為代表禮與刑“禮不下庶人，刑（肉刑）不上大夫”2宗法官僚形成時期春秋戰(zhàn)國3宗法官僚帝國時期秦后2000余年律典譜系：戰(zhàn)國李悝《法經》-秦律-九章律（漢）-曹魏律-泰始律-北齊律-開皇律（隋）-永徽律疏（唐）-宋刑統(tǒng)-大元通律-大明律-大清律例法典譜系：周禮-大唐六典-大明會典-大清會典古代中國司法只是行政的一種功能1奴隸社會時期的五刑：墨劓yi剕宮大辟2五聽：西周時期審理案件時判斷當事人陳述真?zhèn)蔚奈宸N方式辭聽色氣耳目歷朝沿用3《法經》是中國歷史上第一部系統(tǒng)的封建成文法典4商鞅變法改法為律，強調法律規(guī)范的普遍性5儒家思想在封建法律制度中的表現(xiàn)，集中在“八議”“官當”“準五服以制罪”等制度中6北齊時期開始正式設立大理寺，增強中央司法機構的審判職能，由廷尉擴大改稱而來。7漢代“春秋決獄”的最重要原則是：論心定罪8刑罰中的“親親得相首匿”原則是指親屬間可以互相首謀隱匿犯罪行為，不予告發(fā)和作證。標志著封建法律開始儒家化。9中國歷史上第一部較為系統(tǒng)的行政法典：《唐六典》唐代三司法機構：大理寺刑部御史臺10第一部刊版印行的法典：《宋刑統(tǒng)》11唐宋時期的刑罰：（五刑）死刑流刑徒刑杖刑笞刑12明朝中央司法機關：（三法司）刑部大理寺都察院1900年后的清末變法修律導致中華法系走向解體修律大臣：沈家本伍廷芳清末改刑部為法部，改大理寺為大理院14中國歷史上第一個憲法性文件：《欽定憲法大綱》190815中國歷史上第一部資產階級性質的憲法文件：《臨時約法》191216中國歷史上第一部正式的憲法：《中華民國憲法》1923曹錕17中國歷史上第一部正式頒布的民法典：《中華民國民法》1930新法規(guī)《行政強制法》2012與《行政處罰法》《行政許可法》并稱“行政法三部曲”行政機關不得在夜間或法定節(jié)假日實施行政強制執(zhí)行行政強制執(zhí)行和行政強制措施最大的不同在于設定權限不同?！堆h(huán)經濟促進法》2012《居民身份證法》修改登記指紋信息一代證2013年1月1日停止使用《車船稅法》《個人所得稅法》基數(shù)3500元新增國際貿易術語：DAT終點站交貨DAP目的地交貨主要術語FOBCIF成本CFR成本+運費《律師執(zhí)業(yè)行為規(guī)范》保守秘密：國家秘密商業(yè)秘密當事人隱私律師廣告可以以事務所名義發(fā)布，也可以以律師個人名義發(fā)布委托協(xié)議的當事人是委托人和律師事務所禁止：雙方代理前后代理任職回避刑罰的特征：1嚴厲性2適用對象特定性3根據上的法定刑4適用主體上的單一性對于拘役和三年以下有期徒刑并宣告緩刑的罪犯，一般不適用減刑?！痘橐龇ā罚ㄋ痉ń忉屓┰V訟離婚的法定條件：如何認定感情確已破裂夫妻雙方因是否生育發(fā)生糾紛，致使感情破裂的，也成為判決離婚標準。房屋分割離婚救濟：離婚困難幫助請求權/離婚經濟補償權/離婚損害賠償請求權1知識產權——支配權絕對權對世權2著作權的客體是作品，而專利權的客體是發(fā)明創(chuàng)造、商標權的客體是商標。3狹義上的知識產權僅包括：著作權、專利