社團治理與司法 -國家與社會的制度連結點（上）

Word第第頁社團治理與司法-國家與社會的制度連結點（上）司法權是整個國家與社會治理的重要環(huán)節(jié)和重要設施，司法活動構成社會治理的重要組成部分。隨著社團在現(xiàn)代社會治理中功能不斷擴大、影響日益增添，司法和社團的關系也成了引人注目的問題。在不同國家中，由社團治理在社會治理整體實踐中的地位和作用所形成的不同政府和社團關系模式，會影響到各自的司法與社團關系。

從憲制框架看，司法權傳統(tǒng)上作為國家權力的一種，更多地與立法權、行政權構成國家權力內部的分立制衡關系，以實現(xiàn)有限政府，保障國家權力不致過分擴張而侵害個人權利自由。因此，司法與社團關系仍屬于廣義上的國家權力與個人自由關系范疇，[1]必定受憲制下國家權力與個人自由關系框架的約束，比方個人自由的目的性、通過自主實現(xiàn)自由與通過國家實現(xiàn)自由兩種方式的界限與互動等。學說與制度隨時代的演化也會影響到司法與社團關系的熟悉與處理。同時，由于特別的歷史進程和政治觀念，不同國家形成了不同的司法模式〔司法觀念和司法體制〕，它們也約束著對社團與司法關系的處理。型構國家與社團關系的因素還有其他許多，包括學問、制度及歷史等不同側面，因此司法與社團治理關系的制度模式也極其冗雜多態(tài)。

司法與社團關系的可以分為兩個層次。一個層次，是在國家內部司法對政府權力進行審查〔judicialreview〕意義上的司法社團關系。從憲法上看，社團與國家是兩個公平的權威和實體，社團自治權和國家權力具有憲法上的公平性，因此，需要由司法對行政權力與社團權力的關系作出調整。另一個層次，是社團與整個國家權力分立平行意義上的司法社團關系。這是由于司法權力也是國家權力的一部分，司法對社團事務的介入從廣義上看仍舊是一種國家權力的介入，因此，同樣可能產生諸如壓抑社團自治力量、摧毀社團性等類似行政權力介入所發(fā)生的問題。從而，社團與司法關系的建構構成整個社團——國家關系模式建構的一部分。

詳細而言，司法在社團治理中的.作用，可以概括為以下三個方面：一是在社團與國家〔狹義上的國家，即議會與政府〕關系處理上，司法是于國家之外，在社團與國家間的仲裁人。這層意義上的司法，是基于這樣一種對司法的認知：即司法權是于國家之外，在憲法意義上國家與社會關系的守護者和裁斷人，當國家行動〔包括議會立法與行政權的運用〕與社會自主領域的界線發(fā)生重疊模糊時，司法的作用是居中做出不偏不倚的裁斷，回復二者在憲法上的定位和邊界，使憲法關于國家權力與個人自由分野的規(guī)定保持有效性和拘束力；二是當社團權力的行使發(fā)生外部效果，影響到社團外非成員的權利時，對社團權力的濫用賜予訂正，對損失賜予救濟，即對社團權力的掌握；三是在社團內部發(fā)生糾紛時，作為社團權力和社團活動的監(jiān)督者在必要時進行司法干預。

在第一種狀況下，司法的作用主要針對國家，以防止國家行動超越憲法界線，阻擋主動性的國家權力對社團的侵害，愛護社團自治并進而最終愛護個人自由是其主要功能。在英美模式和大陸模式下，它們分別通過一般法院的司法審查和行政法院的行政裁判及憲法保障機關的憲法司法而得到實現(xiàn)。[2]在后兩種狀況下，司法的作用主要是針對社團權力，防止社團權力的越權和濫用，愛護在社團治理空間中的個人權利、社團內部的自由和秩序。

無論是對國家權力與社團自治的界限做出界定，還是對