2013年版施工合同文本重點難點解析

2013年版施工合同文本重點難點解析第一頁，共121頁。重點條文釋義新版施工合同的主要特點新版施工合同的起草原則和過程新版施工合同的有關法律基礎2013版施工合同示范文本修改背景目錄第二頁，共121頁。修改背景2013年4月3日，住建部和國家工商總局正式關于印發(fā)建設工程施工合同（示范文本）的通知，《建設工程施工合同（示范文本）》將于2013年7月1日起正式實施。第三頁，共121頁。修改背景與現(xiàn)行法律的適應問題招標投標法實施條例、部門規(guī)章、司法解釋等

招標發(fā)包的合同效力問題、轉包掛靠問題、暫估價項目的管理問題、情勢變更問題、遲延結算和支付問題、暫停施工問題、竣工驗收與移交問題、缺陷責任問題、質量保證金返還問題、合同解除問題等

與項目管理模式的適應問題

施工總承包、工程總承包、直接發(fā)包、暫估價發(fā)包等

與市場發(fā)展的適應問題

工程量清單計價規(guī)范、投標報價習慣、分包習慣、支付習慣、結算習慣、爭議解決習慣等與交易習慣的適應問題

資源現(xiàn)狀、生產要素的組織現(xiàn)狀、市場交易現(xiàn)狀等

第四頁，共121頁。1999版施工合同與現(xiàn)行法律體系不相適應1999版施工合同結構和內容與建筑市場發(fā)展的實際情況不相適應修改背景5第五頁，共121頁。從1999版施工合同頒布實施至今已有近14年時間，期間國家出臺了大量的涉及工程建設領域的法律、行政法規(guī)、規(guī)章和規(guī)范性文件，如《安全生產法》、《招標投標法》等法律，《建設工程質量管理條例》、《建設工程安全生產管理條例》和《招標投標法實施條例》等行政法規(guī)，以及《建筑業(yè)企業(yè)資質管理規(guī)定》、《房屋建筑和市政基礎設工程施工分包管理辦法》、《建筑工程施工發(fā)包與承包計價管理辦法》、《建設工程價款結算暫行辦法》、《房屋建筑工程質量保修辦法》、《建設工程質量保證金管理暫行辦法》、國標《工程量清單計價規(guī)范》等規(guī)定、規(guī)范，最高人民法院也出臺了《關于審理建設工程施工合同糾紛案件適用法律問題的解釋》等司法解釋。此外，國家還出臺和修訂了與工程建設緊密相關的法律，如《合同法》、《物權法》、《城鄉(xiāng)規(guī)劃法》、《勞動合同法》、《侵權責任法》等等。1999版施工合同內容與現(xiàn)行法律規(guī)范的規(guī)定不一致，影響到施工合同管理以及合同風險控制等方面，尤其對于解決施工合同中暴露出來的典型問題顯得乏力，比如招標發(fā)包的合同效力問題、轉包掛靠問題、暫估價項目的管理問題、情勢變更問題、遲延結算和支付問題、暫停施工問題、竣工驗收與移交問題、缺陷責任問題、質量保證金返還問題、合同解除等問題。因此，對1999版施工合同進行修訂勢所必然。

一、1999版施工合同與現(xiàn)行法律體系不相適應6第六頁，共121頁。1999版施工合同頒布實施之前，我國建筑市場的專業(yè)化程度較低、行政管制較多，因此在合同條款設置上較為粗放，更多地體現(xiàn)了行政力量的介入。隨著我國建筑市場的快速發(fā)展，工程建設的專業(yè)化、市場化日益突出,特別是隨著國內外建筑市場的進一步融合，對于合同文本的專業(yè)性和操作性提出了更高的要求。如1999版施工合同中沒有考慮暫停施工的問題，而暫停施工作為目前施工合同履行中的常見現(xiàn)象和糾紛爭議事項，亟需予以規(guī)范。再如開工問題，1999版施工合同中沒有對開工的程序進行約定。另外，1999版施工合同在結構和內容上存在條款設置粗放、權利義務設置不均衡及風險分配不明確等問題，不能有效地指導復雜的工程活動。從實際使用情況來看，因合同約定不明確產生糾紛的情況非常常見，各方也呼吁對1999版施工合同進行相應的修訂完善。

二、1999版施工合同結構和內容與建筑市場發(fā)展的實際情況不相適應7第七頁，共121頁。重點條文釋義新版施工合同的主要特點新版施工合同的起草原則和過程2013版施工合同示范文本修改背景新版施工合同的有關法律基礎目錄第八頁，共121頁。新版施工合同的有關法律基礎第一部分第二部分第三部分第四部分建設工程合同的法律性質建設工程合同的法律價值建設工程合同權利義務的分配示范文本應當符合中國國情，并促進交易習慣的形成，有效推進工程實踐第九頁，共121頁。

根據《合同法》的相關規(guī)定，建設工程合同是由承攬合同發(fā)展而來，其法律的特征應當符合《合同法》第16章建設工程合同以及第15章承攬合同的有關規(guī)定。在承攬法律關系中要求定作人提供資金并提出具體的定作要求，而且定作人享有任意解除權。而對承攬人基本上僅作手藝、工藝等技術要求，一般不承擔加工承攬材料的市場風險。建設工程合同中對于發(fā)包人和承包人的要求也不能完全脫離承攬合同的基本要求。

一、建設工程合同的法律性質10第十頁，共121頁。首先，強調多重法律價值，且國家利益和社會公共利益順位在先。從《建筑法》、《招標投標法》、《建設工程質量管理條例》等法律法規(guī)的立法目的來看，建設工程相關法律法規(guī)比較強調對工程建設活動的監(jiān)督管理，維護市場秩序，保證工程的質量和安全，促進建筑業(yè)健康發(fā)展。由此可以看出，工程建設領域法律規(guī)范的立法價值，存在國家利益、社會公共利益、當事人合法權益的價值順序，此與普通民事交易活動不同。

其次，強調公平分擔風險的原則?？紤]到建設工程合同的法律本質內容，在發(fā)包人和承包人之間必須進行合理的風險分擔，方能為建設工程下昂貴活動提供正常發(fā)展的保障。

第三，兼顧合同管理的效率原則，強調建設工程相關活動的程序性。從效率角度出發(fā)，商事合同的實質即為交易，因此，為了避免在交易過程中出現(xiàn)紛爭，應當對于交易過程中的重大事項進行程序規(guī)范，減少雙方當事人摩擦、避免粗放管理。二、建設工程合同的法律價值11第十一頁，共121頁。

合同的最重要的使命就是以實現(xiàn)合同目的為目標，通過條文安排完成對合同各方權利與義務的合理安排。在2013版建設工程施工合同起草的過程中，在準確認定發(fā)包人和承包人的主體特性的基礎上認真謹慎分配合同各方當事人的風險，并根據其合同屬性將風險轉化成權利義務條文落實到具體的合同行為中。建設工程合同中，發(fā)包人通常為出資人，從合同管理的角度出發(fā)，不要求發(fā)包人是專業(yè)機構或專業(yè)人員，除房地產開發(fā)項目以外，法律通常也未對建設單位主體提出特別的資質要求；而承包人作為專業(yè)機構，主要依靠其技術完成工程承攬業(yè)務，當然應當承擔法定和約定的施工責任，但是對于因市場風險變化引起的法律和合同后果，應按照市場經濟的游戲規(guī)則承擔有限風險。

三、建設工程合同權利義務的分配12第十二頁，共121頁。

合同的根本目的并非為了仲裁或訴訟，一個高質量的合同應當能夠切實反映當事人的真實意思，且當事人愿意自覺的使用合同以約束交易行為。從這個意義上看，2013版施工合同范本充分考慮到工程建設領域的現(xiàn)狀，并試圖通過其條文安排，解決以往工程合同中的頑癥，并成為一定的交易習慣，引導施工合同的簽訂以及履行走向合法、公平與高效。

四、示范文本應當符合中國國情，并促進交易習慣的形成，有效推進工程實踐13第十三頁，共121頁。重點條文釋義新版施工合同的主要特點2013版施工合同示范文本修改背景新版施工合同的有關法律基礎目錄新版施工合同的起草原則和過程第十四頁，共121頁。起草原則合法性原則充分反映工程建設領域立法的最新成果，使新版合同與現(xiàn)行法律法規(guī)、部門規(guī)章和政策規(guī)定相一致

適當引導原則注重對發(fā)包人與承包人市場行為的引導和規(guī)范，有利于建立公平合理的交易習慣，促進市場的健康發(fā)展。實踐性原則與國內外其他主流施工合同理念相銜接，增設相應合同制度，確保其先進性先進性原則與我國的工程建設市場發(fā)展的實際情況相協(xié)調，并適應工程計價與工程實踐模式的發(fā)展需要第十五頁，共121頁。2013版施工合同的形成過程第十六頁，共121頁。大事記第十七頁，共121頁。重點條文釋義2013版施工合同示范文本修改背景新版施工合同的起草原則和過程新版施工合同的有關法律基礎新版施工合同的主要特點目錄第十八頁，共121頁。新版施工合同的主要特點第一部分第二部分第三部分第四部分增加了九項新的合同管理制度調整完善了合同結構體系完善了合同價格類型，增加了暫估價規(guī)定更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導、規(guī)范和權益平衡第五部分加強了與現(xiàn)行法律和其他文本的銜接，保證合同的適用性第十九頁，共121頁。2013版施工合同借鑒國內外相關合同文本的成功經驗，在通用條款中增加了以下九項新的合同管理制度：（一）雙向擔保制度1999版合同中雖然規(guī)定了發(fā)承包雙方的履約擔保，但實踐中基本上均是發(fā)包人要求承包人提供履約擔保，發(fā)包人基本上不會向承包人提供履約擔保。為從根本上解決國內普遍存在的拖欠工程款問題，新版合同吸收了FIDIC條款的承發(fā)包雙方互為擔保制度，即第2條發(fā)包人的支付擔保和第3條的承包人履約擔保條款。關于雙方互為擔保制度，F(xiàn)IDIC條款2.4款[雇主的資金安排]中規(guī)定：“在接到承包商的請求后，雇主應在28天內提供合理的證據，表明他已作出了資金安排，并將一直堅持實施這種安排，此安排能夠使雇主按照第14條[合同價格和支付]的規(guī)定支付合同價格（按照當時的估算值）的款額。如果雇主欲對其資金安排做出任何實質性變更，雇主應向承包商發(fā)出通知并提供詳細資料。除非承包商收到該保函，否則工程師將不會根據第8.1款[工程的開工]發(fā)出通知?！?.2款中規(guī)定了承包商履約保證，關于發(fā)包人的支付擔保問題，一、增加了九項新的合同管理制度20第二十頁，共121頁。FIDIC條款專用條款14.15款后有“承包商融資情況下的范例條款”：“雇主應自費按投標文件附錄中的規(guī)定取得由某一實體提供的一定款額和貨幣種類的支付保函。雇主應在合同雙方簽訂合同協(xié)議書后28天內向承包商提交該保函。該保函的格式附在本專用條件后，或也可使用承包商可接受的其他格式?！迸c此相對應，2013版合同2.5款中規(guī)定了發(fā)包人的“資金來源證明及支付擔?！保骸俺龑Ｓ煤贤瑮l款另有約定外，發(fā)包人應在收到承包人要求提供資金來源證明的書面通知后28天內，向承包人提供能夠按照合同約定支付合同價款的相應資金來源證明。除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人要求承包人提供履約擔保的，發(fā)包人應當向承包人提供支付擔保。支付擔?？梢圆捎勉y行保函或擔保公司擔保等形式，具體由合同當事人在專用合同條款中約定?！?.7款中規(guī)定了承包人的“履約擔?！保骸鞍l(fā)包人需要承包人提供履約擔保的，由合同當事人在專用合同條款中約定履約擔保的方式、金額及期限等。履約擔?？梢圆捎勉y行保函或擔保公司擔保等形式，具體由合同當事人在專用合同條款中約定。一、增加了九項新的合同管理制度21第二十一頁，共121頁。因承包人原因導致工期延長的，繼續(xù)提供履約擔保所增加的費用由承包人承擔；非因承包人原因導致工期延長的，繼續(xù)提供履約擔保所增加的費用由發(fā)包人承擔?！?013版合同在雙方互為擔保制度上明確規(guī)定“發(fā)包人要求承包人提供履約擔保的，發(fā)包人應當向承包人提供支付擔保”，與FIDIC條款相比，更有利于維護承包人的權益，可以更好地平衡發(fā)承包雙方之間的權利義務。一、增加了九項新的合同管理制度22第二十二頁，共121頁。（二）合理調價制度1999版合同中對變更調價的規(guī)定比較簡單。關于變更調價制度，F(xiàn)IDIC條款規(guī)定在12.3款[估價]和第13條[變更和調整]中，2013版合同第10條【變更】、第11條【價格調整】借鑒和吸收了其中的大部分規(guī)定。關于2013版合同借鑒和吸收FIDIC條款中的情勢變更調價制度，需要特別關注以下兩個方面的規(guī)定：1、2013版合同借鑒和吸收了FIDIC條款12.3款[估價]中的有關內容，在10.4.1項【變更估價原則】規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，變更估價按照本款約定處理：（1）已標價工程量清單或預算書有相同項目的，按照相同項目單價認定；（2）已標價工程量清單或預算書中無相同項目，但有類似項目的，參照類似項目的單價認定；（3）變更導致實際完成的變更工程量與已標價工程量清單或預算書中列明的該項目工程量的變化幅度超過15%的，或已標價工程量清單或預算書中無相同項目及類似項目單價的，按照合理的成本與利潤構成的原則，由合同當事人按照第4.4款【商定或確定】確定變更工作的單價?！逼渲械冢?）項規(guī)定顯然可以有效防止和解決投標人不平衡報價問題。一、增加了九項新的合同管理制度23第二十三頁，共121頁。2、FIDIC條款13.8款[費用變化引起的調整]中規(guī)定了合同價款因勞務、貨物以及其他投入工程的費用的漲落而調整及具體調整方式，2013版合同則在第11條規(guī)定了“市場價格波動引起的調整”（11.1款）和“法律變化引起的調整”（11.2款）。其中11.1款規(guī)定了因人工、材料、設備和機械臺班等價格波動影響合同價格時調整合同價格及具體調整方式（采用價格指數、造價信息或專用合同條款約定的其他方式調整價格差額），該款規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，市場價格波動超過合同當事人約定的范圍，合同價格應當調整。合同當事人可以在專用合同條款中約定選擇以下一種方式對合同價格進行調整：第1種方式：采用價格指數進行價格調整。第2種方式：采用造價信息進行價格調整。合同履行期間，因人工、材料、工程設備和機械臺班價格波動影響合同價格時，人工、機械使用費按照國家或省、自治區(qū)、直轄市建設行政管理部門、行業(yè)建設管理部門或其授權的工程造價管理機構發(fā)布的人工、機械使用費系數進行調整；需要進行價格調整的材料，其單價和采購數量應由發(fā)包人審批，發(fā)包人確認需調整的材料單價及數量，作為調整合同價格的依據。一、增加了九項新的合同管理制度24第二十四頁，共121頁。第3種方式：專用合同條款約定的其他方式?！?1.2款規(guī)定了“法律變化引起的調整”：“基準日期后，法律變化導致承包人在合同履行過程中所需要的費用發(fā)生除第11.1款〔市場價格波動引起的調整〕約定以外的增加時，由發(fā)包人承擔由此增加的費用，減少時，應從合同價格中予以扣減。基準日期后，因法律變化造成工期延誤時，工期應予以順延。因法律變化引起的合同價格和工期調整，合同當事人無法達成一致的，由總監(jiān)理工程師按第4.4款〔商定或確定〕的約定處理。因承包人原因造成工期延誤，在工期延誤期間出現(xiàn)法律變化的，由此增加的費用和（或）延誤的工期由承包人承擔?！痹?013版合同中增加條款規(guī)定“市場價格波動引起的調整”和“法律變化引起的調整”，可以引導發(fā)承包雙方在合同中約定合理分擔市場價格波動和法律變化的風險，有效平衡發(fā)承包雙方的權利義務。一、增加了九項新的合同管理制度25第二十五頁，共121頁。（三）缺陷責任期制度1999版合同中只有質量保修的規(guī)定，而并無質量缺陷責任的規(guī)定。FIDIC條款中關于“缺陷責任”的規(guī)定在第11條。2013版合同考慮到工程質量保證金返還及工程質量保修問題，在參考FIDIC條款缺陷通知期和國家發(fā)改委等9部委于2007年聯(lián)合發(fā)布的《標準施工招標文件》的基礎上，引入了缺陷責任期，并納入了原建設部、財政部發(fā)布的《建設工程質量保證金管理暫行辦法》（建質[2005]7號）中的部分規(guī)定。2013版合同在15.2款規(guī)定了“缺陷責任期”：“15.2.1缺陷責任期自實際竣工日期起計算，合同當事人應在專用合同條款約定缺陷責任期的具體期限，但該期限最長不超過24個月。單位工程先于全部工程進行驗收，經驗收合格并交付使用的，該單位工程缺陷責任期自單位工程驗收合格之日起算。因發(fā)包人原因導致工程無法按合同約定期限進行竣工驗收的，缺陷責任期自承包人提交竣工驗收申請報告之日起開始計算；發(fā)包人未經竣工驗收擅自使用工程的，缺陷責任期自工程轉移占有之日起開始計算?！币?、增加了九項新的合同管理制度26第二十六頁，共121頁。需要注意的是，2013版合同中所使用的“缺陷責任”、“缺陷責任期”與FIDIC條款中所使用的“缺陷責任”、“缺陷通知期”存在著區(qū)別。因我國《建設工程質量管理條例》和《房屋建筑工程質量保修辦法》中僅規(guī)定了建設工程質量保修，而并未規(guī)定“缺陷責任期”，在我國之前的工程實踐中，工程竣工后質量缺陷或質量問題的修復，均是通過建設工程質量保修來解決的。2013版合同第15條為“缺陷責任與保修”，其中15.1款為“工程保修的原則”，15.2款為“缺陷責任期”，在2013版合同引入“缺陷責任期”之后，關于工程竣工后質量缺陷或質量問題的修復，就同時存在著“缺陷責任期”和“保修期”，兩者之間顯然存在重合和沖突之處。一、增加了九項新的合同管理制度27第二十七頁，共121頁。為解決該問題，2013版合同1.1.4.4目規(guī)定：“缺陷責任期：是指承包人按照合同約定承擔缺陷修復義務，且發(fā)包人扣留質量保證金的期限，自工程實際竣工日期起計算。”1.1.4.5目規(guī)定：“保修期：是指承包人按照合同約定對工程承擔保修責任的期限，從工程竣工驗收合格之日起計算?！?.1.5.7目規(guī)定；“質量保證金：是指按照第15.3款〔質量保證金〕約定承包人用于保證其在缺陷責任期內履行缺陷修補義務的擔保?！?013版合同中引入“缺陷責任期”的主要目的是為了解決工程質量保證金返還的問題，在今后適用2013版合同的過程中，應當予以注意，并注意解決“缺陷責任期”和“保修期”之間重合和沖突的問題。一、增加了九項新的合同管理制度28第二十八頁，共121頁。（四）工程系列保險制度1999版合同第40條中規(guī)定了工程保險，但其內容非常簡單。而FIDIC條款第18條[保險]中則非常詳細地規(guī)定了工程保險，體現(xiàn)了國際工程實踐中對工程保險的重視程度，F(xiàn)IDIC條款第18條中規(guī)定了“有關保險的總體要求”（18.1款）、“工程和承包商的設備的保險”（18.2款）、“人員傷亡和財產損害的保險”（18.3款）、“承包商的人員的保險”（18.4款），除專用條款中另有約定外，相關保險均由承包商作為保險方辦理并使之保持有效。2013版合同中關于工程保險的規(guī)定在第18條。與FIDIC條款相比，2013版合同中關于工程保險的規(guī)定仍顯得過于簡單。與1999版合同相比，2013版合同在18.2款中明確規(guī)定了“工傷保險”，并借鑒和吸收FIDIC條款18.1款中的有關內容，在18.6款中規(guī)定了“未按約定投保的補救”。增加該款規(guī)定可以有效促使發(fā)承包雙方自覺按照合同約定辦理相關保險，強化發(fā)承包雙方通過工程保險來防范和化解工程風險的意識。一、增加了九項新的合同管理制度29第二十九頁，共121頁。（五）工程移交證書制度建設工程是正在加工中的不動產，工程通過竣工質量驗收即形成物權。FIDIC條款通過分別設定工程接收證書和缺陷責任期屆滿證書，構建起了建設工程領域內的物權證書制度。FIDIC條款中有關工程接收證書的規(guī)定可見于第10.1款[對工程和區(qū)段的接收]、以及第17．2款[承包商對工程的照管]，F(xiàn)IDIC條款中有關缺陷責任期屆滿證書的規(guī)定可見于第11.9條[履約證書]。于2008年5月施行的發(fā)改委等九部委共同頒發(fā)的《通用合同條款》，借鑒了FIDIC條款的經驗，在國內率先對工程的交付使用和質量缺陷責任期分別設定了工程交接證書和缺陷責任期屆滿證書，而現(xiàn)在這兩項證書制度也為2013版施工合同所采納。2013版施工合同13.2.2項“竣工驗收程序”第（3）目規(guī)定：“竣工驗收合格的，發(fā)包人應在驗收合格后14天內向承包人簽發(fā)工程接收證書。發(fā)包人無正當理由逾期不頒發(fā)工程接收證書的，自驗收合格后第15天起視為已頒發(fā)工程接收證書?！钡?5條一、增加了九項新的合同管理制度30第三十頁，共121頁?！叭毕葚熑闻c保修”第2款“缺陷責任期”第4項規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，承包人應于缺陷責任期屆滿后7天內向發(fā)包人發(fā)出缺陷責任期屆滿通知，發(fā)包人應在收到缺陷責任期滿通知后14天內核實承包人是否履行缺陷修復義務，承包人未能履行缺陷修復義務的，發(fā)包人有權扣除相應金額的維修費用。發(fā)包人應在收到缺陷責任期屆滿通知后14天內，向承包人頒發(fā)缺陷責任期終止證書。”從不動產加工承攬合同的法律責任看，工程通過竣工質量驗收，發(fā)包人發(fā)出“工程接收證書”，表明承包人加工的工程已經形成不動產物權并且已經轉移所有權，轉移占有的同時風險責任也已經轉移；發(fā)包人發(fā)出“缺陷責任期屆滿證書”，表明承包人第一階段的保修責任已經完成，扣留保修金的保修期的期限已經屆滿，發(fā)包人應釋放扣留的保修金。設定這兩項國際上通用的不動產物權證書制度，有利于用證據妥善解決在建設工程完工報竣、竣工驗收、驗收通過、工程交付諸環(huán)節(jié)中的矛盾，有利于避免目前司法實踐中施工合同糾紛案件經常發(fā)生的實際竣工日期難以確定、工程未經驗收擅自使用、工程驗收通過與竣工資料移交的關系以及工程接收時間等爭議。一、增加了九項新的合同管理制度31第三十一頁，共121頁。（六）索賠期限制度1999版合同第36條為“索賠”，其中規(guī)定了索賠程序等內容，但并未明確規(guī)定過期索賠的后果。FIDIC條款2.5款[雇主的索賠]中規(guī)定：“當雇主意識到某事件或情況可能導致索賠時應盡快地發(fā)出通知。涉及任何延期的通知應在相關缺陷通知期期滿前發(fā)出?！辈⑽疵鞔_規(guī)定雇主過期索賠的后果；20.1款[承包商的索賠]中規(guī)定：“該通知（指索賠的通知）應盡快發(fā)出，并應不遲于承包商開始注意到，或應該開始注意到，這種事件或情況之后28天。如果承包商未能在28天內發(fā)出索賠通知，竣工時間將不被延長，承包商將無權得到附加款項，并且雇主將被解除有關索賠的一切責任?！泵鞔_規(guī)定了承包商過期索賠作廢的后果。2013版合同借鑒和吸收FIDIC條款中的上述規(guī)定，在19.1款“承包人的索賠”第（1）項中規(guī)定：“承包人應在知道或應當知道索賠事件發(fā)生后28天內，向監(jiān)理人遞交索賠意向通知書，并說明發(fā)生索賠事件的事由；承包人未在前述28天內發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求追加付款和（或）延長工期的權利?！贝送猓?013版合同還在19.3款“發(fā)包人的索賠”一、增加了九項新的合同管理制度32第三十二頁，共121頁。中規(guī)定：“發(fā)包人應在知道或應當知道索賠事件發(fā)生后28天內通過監(jiān)理人向承包人提出索賠意向通知書，發(fā)包人未在前述28天內發(fā)出索賠意向通知書的，喪失要求賠付金額和（或）延長缺陷責任期的權利。”即2013版合同中不僅明確規(guī)定了承包人過期索賠作廢的后果，還明確規(guī)定了發(fā)包人過期索賠作廢的后果，與FIDIC條款相比，更加對等和合理，可以更好地平衡發(fā)承包雙方的權利義務。一、增加了九項新的合同管理制度33第三十三頁，共121頁。（七）雙倍賠償制度針對建筑市場發(fā)包人違約拖欠支付工程款的老大難問題，2013版施工合同對發(fā)包人應承擔的法律后果做出違約雙倍賠償的明確規(guī)定，對有效解決拖欠工程款問題設定制度保證。2013版施工合同通用條款第14條“竣工結算”第2款“竣工結算審核”（2）規(guī)定：“除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應在簽發(fā)竣工付款證書后的14天內，完成對承包人的竣工付款。發(fā)包人逾期支付的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率支付違約金；逾期支付超過56天的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率的兩倍支付違約金?！保坏?款“最終結清”第2項“最終結清證書和支付”規(guī)定：“（2）除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應在頒發(fā)最終結清證書后7天內完成支付。發(fā)包人逾期支付的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率支付違約金；逾期支付超過56天的，按照中國人民銀行發(fā)布的同期同類貸款基準利率的兩倍支付違約金?！币?、增加了九項新的合同管理制度34第三十四頁，共121頁。對付款方逾期付款的違約責任，最高人民法院《關于人民法院審理借貸案件的若干意見》第6條規(guī)定：“民間借貸的利率可以適當高于銀行的利率，各地人民法院可根據本地區(qū)的實際情況具體掌握，但最高不得超過銀行同類貸款利率的四倍（包含利率本數）。超出此限度的，超出部分的利息不予保護”。針對發(fā)包人拖欠工程款對承包人造成的損失，并參照最高院的這一司法解釋，2013版示范文本對發(fā)包人拖欠結算工程款所作的雙倍賠償制度是適中的、是合理的，也是符合市場實際情況的。一、增加了九項新的合同管理制度35第三十五頁，共121頁。（八）爭議評審解決制度1999版合同中規(guī)定的爭議解決方式包括和解、調解、仲裁或訴訟，而并不包括爭議評審。FIDIC條款中規(guī)定的爭議解決方式包括爭端裁決委員會裁決、友好解決、仲裁，并規(guī)定爭端裁決委員會裁決為爭端解決的前置程序；對爭端裁決委員會所作決定不滿的，需在收到決定后（如爭端裁決委員會未能在其收到委托后84天內或其他批準的時間內作出決定，則在該期限期滿后）28天內，將其不滿通知對方，否則，該決定即被視為最終決定并對合同雙方均具有約束力（20.4款）；在一方不滿爭端裁決委員會所作決定并按20.4款約定發(fā)出表示不滿的通知后方可進入后續(xù)的仲裁程序。FIDIC條款對爭端裁決委員會的組成辦法、裁決程序、所做決定的效力等作了非常詳盡的規(guī)定，并在附錄中提供了爭端裁決協(xié)議書的范本。2013版合同借鑒和吸收了FIDIC條款中的上述規(guī)定，在20.3款中規(guī)定了“爭議評審”的爭議解決方式。一、增加了九項新的合同管理制度36第三十六頁，共121頁。與FIDIC條款中的規(guī)定相比，2013版合同中關于爭議評審的規(guī)定不僅顯得過于簡單，而且在爭議評審的地位及爭議評審小組所作決定的效力上也與FIDIC條款中的相關規(guī)定差異較大。2013版合同中所規(guī)定的“爭議評審”僅為并列的數種爭議解決方式之一，而非前置的爭議解決方式，當事人可無需經過爭議評審而直接通過仲裁或訴訟方式解決爭議，而且，爭議評審小組所作決定需經雙方簽字確認才對雙方具有合同約束力。產生上述區(qū)別的原因可部分地歸結于爭議評審在我國工程建設領域還屬于一個新生事物，需要有一個逐步推廣和完善的過程。在適用2013版合同和解決爭議的過程中，應當特別注意上述區(qū)別。（九）商定與確定制度合同履行中遇到的最大問題即為發(fā)承包雙方就履行事項產生分歧，如分歧不予及時處理即可轉化成為合同履行的障礙，最終致使合同不能履行。2013版施工合同在處理該問題時，借鑒了FIDIC合同與《標準施工招標文件》（2007年）的做法，在通用合同條款的第4.4條引入了“商定與確定制度”，明確由總監(jiān)理工程師承擔商定與確定的組織和實施責任，并明確了該項制度起動的前提條件。一、增加了九項新的合同管理制度37第三十七頁，共121頁。針對工程建設項目的特點，2013版施工合同對合同體系進行了全面系統(tǒng)的梳理，在合同要素上進行優(yōu)化、合并與補充。2013版施工合同由合同協(xié)議書、通用合同條款、專用合同條款等三大部分組成，并同時附具了11個合同附件格式。其中協(xié)議書共計12條；通用合同條款的20條具體條款分別為：一般約定、發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人、工程質量、安全文明施工與環(huán)境保護、工期和進度、材料與設備、試驗與檢驗、變更、價格調整、合同價格、計量與支付、驗收和工程試車、竣工結算、缺陷責任與保修、違約、不可抗力、保險、索賠和爭議解決。前述條款安排既考慮建設工程施工管理的需要，同時也照顧到現(xiàn)行法律法規(guī)對建設工程的特殊要求，充分考慮到了各方的意見，較好地平衡了建設工程各方當事人的權利義務。二、調整完善了合同結構體系（一）合同結構體系更為完善，權利義務分配具體明確，有利于引導建筑市場健康有序發(fā)展38第三十八頁，共121頁。1999版施工合同將發(fā)包人代表和監(jiān)理人的現(xiàn)場工程師均列在工程師名下，當發(fā)包人代表和監(jiān)理工程師同時存在時，將無法進行有效區(qū)分，易導致工程施工管理的混亂。2013版合同將監(jiān)理人和發(fā)包人代表進行了區(qū)分，建立了以監(jiān)理人為施工管理和文件傳遞核心的合同體系。在2013版施工合同中，從尊重發(fā)包人權利角度和便于高效管理合同的角度出發(fā)，對于監(jiān)理人相關事項做了相應規(guī)定，如強調發(fā)包人對監(jiān)理人進行合理授權，并將授權事項告知承包人；明確監(jiān)理人作為合同履行文件傳遞中心，即發(fā)包人和承包人之間的文件往來均通過監(jiān)理人來中轉，確保監(jiān)理人能夠全面暢通的了解合同管理信息，以完成其法定義務和約定義務。（二）建立了以監(jiān)理人為施工管理和文件傳遞核心的合同體系，提高施工管理的合理性和科學性二、調整完善了合同結構體系39第三十九頁，共121頁。2003年以來，我國開始在建設工程領域推行工程量清單計價模式，并陸續(xù)發(fā)布了2003版、2008版、2013版《建設工程工程量清單計價規(guī)范》。1999版合同囿于當時的實際情況，規(guī)定了總價合同、可調價合同和成本加酬金合同3種合同計價形式?？紤]到實踐中對于固定價格合同存在一定的誤解和歧義，為避免將固定價格合同理解為不可調價合同，2013版施工合同按照新的合同價格形式將合同分為總價合同、單價合同及其他方式合同，其中由于成本加酬金合同形式的實踐應用不具有典型性，故而在2013版施工合同文本中予以省略，歸入其他方式合同，其他方式合同中還包含了采用定額計價的合同，還原了上述計價方式真實含義，并與國際慣例保持一致，以滿足建設工程發(fā)展的需要，理順了工程計量與計價的相互關系，與清單計價規(guī)范相一致，便于合同雙方的實踐操作。此外，在總價合同的計量環(huán)節(jié)，2013版施工合同還引入了支付分解表，有利于提高總價合同計價的科學性和合理性。

三、完善了合同價格類型，增加了暫估價規(guī)定（一）完善合同價格類型，適應工程計價模式發(fā)展和工程管理實踐需要40第四十頁，共121頁。相對于1999版施工合同，2013版施工合同新增了暫估價內容，并根據暫估價專業(yè)分包工程、材料和工程設備的不同情況，結合國家有關建設工程項目招標范圍的規(guī)定，明確了暫估價項目的選擇方式和程序。2013版施工合同將暫估價項目具體分為兩類，分別為依法必須招標的暫估價項目和不屬于依法必須招標的暫估價項目，并根據不同類別規(guī)定了暫估價項目的確認和批準程序及時間節(jié)點，便于暫估價項目的實施，提高工程的效率和效益，以保證暫估價項目的公平性和合法性。（二）增加了暫估價的規(guī)定，規(guī)定了暫估價項目的操作程序

三、完善了合同價格類型，增加了暫估價規(guī)定41第四十一頁，共121頁。2013版施工合同充分考慮了建設工程項目專業(yè)性強和管理復雜的特點，在合同條款的設置上，對于發(fā)承包雙方的權利義務進行妥善的安排，在通用合同條款中積極引導發(fā)承包雙方按照現(xiàn)行法律法規(guī)及合同的規(guī)定，合法行使各項權利，切實履行各項義務。同時考慮到建設工程項目的特殊性和專業(yè)性，在條款內容上安排時，給發(fā)承包雙方預留了充分的協(xié)商空間。雙方當事人可以根據工程項目的特點，對通用合同條款中需要進行特別協(xié)商的條款，均在專用合同條款預留了補充和完善的空間，供雙方自行協(xié)商完善，兼顧示范文本的指引和指導作用。四、更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導、規(guī)范和權益平衡（一）重視合同文本的指引和指導作用，在通用合同條款和專用合同條款的設置上充分尊重發(fā)承包雙方的意思自治42第四十二頁，共121頁。陰陽合同、違法分包、違法轉包和掛靠是建筑市場長期以來的頑疾，嚴重破壞了建筑市場的正常秩序，對建設工程質量和安全監(jiān)管提出了嚴峻的挑戰(zhàn)，在客觀上也是誘發(fā)拖欠工程款和農民工工資的因素之一。鑒于此，2013版施工合同通過在協(xié)議書中引入宣誓性承諾條款及合同備案條款以遏制陰陽合同的發(fā)生；在通用合同條款中，通過增加限定新增承包人項目經理及主要施工管理人員條款、限定專業(yè)分包人及勞務分包人主要施工管理人員條款、承包人擅自更換項目經理及主要施工人員違約責任、工程款支付賬戶約定等條款，保證承包人實際施工管理人員與投標文件中載明的人員名單保持一致，有利于解決承包人違法分包、轉包和掛靠等違法違規(guī)行為。（二）增加了防范陰陽合同、違法轉包、違法分包和掛靠的內容，有利于促進建筑市場的有序健康發(fā)展四、更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導、規(guī)范和權益平衡43第四十三頁，共121頁。暫停施工在工程實踐中屬于常見的現(xiàn)象，對于工程本身及合同雙方當事人的影響均非常大，因此對于該條款的約定應當具體明確并具備極強的可操作性。雖然1999版施工合同第12條專條約定了暫停施工的內容，但該條約定過于簡單，對于暫停施工的程序設置和復工的約定存在缺陷，且對暫停施工造成的不利后果的承擔責任不明，無法有效指導工程實踐。2013版施工合同立足建設工程實踐，在綜合各方建議的基礎上，結合FIDIC合同等，完善了暫停施工條款，增加了暫停施工后的復工和暫停施工解約條款，希望以此解決工程長期停工致使合同雙方當事人之間的權利義務懸而未決等問題，避免因此影響工程經濟效益和社會效益，并同時增加了暫停施工期間的工程照管的約定，避免因暫停施工對工程后續(xù)施工造成不可補救的損失，導致經濟利益和社會利益的雙重受損，以平衡發(fā)包人和承包人的權利義務。（三）細化了暫停施工條款，有利于避免因工程暫停導致發(fā)包人和承包人雙方權益受損四、更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導、規(guī)范和權益平衡44第四十四頁，共121頁。如1999版施工合同通用條款對不可抗力發(fā)生后，規(guī)定承包人機械設備損壞及停工損失由承包人承擔，這樣規(guī)定既過于簡單又不盡合理。2013版施工合同按照合理分擔的原則進行了調整，明確“因不可抗力影響承包人履行合同約定的義務，已經引起工期延誤的，應當順延工期，由此導致承包人停工的費用損失由發(fā)包人和承包人合理分擔，停工期間必須支付的工人工資由發(fā)包人承擔”。（四）更加合理平衡發(fā)包人和承包人的權利義務四、更加注重對發(fā)包人、承包人市場行為的引導、規(guī)范和權益平衡45第四十五頁，共121頁。在法律層面，2013版施工合同在施工合同的項目管理、質量管理、安全生產管理、職業(yè)健康保障和工程擔保等條款中充分體現(xiàn)了《建筑法》、《合同法》、《安全生產法》、《勞動合同法》、《物權法》以及《招標投標法》等法律的精神。在行政法規(guī)層面，2013版施工合同在具體約定雙方當事人權利義務方面體現(xiàn)了《建設工程質量管理條例》、《建設工程安全生產管理條例》、《民用建筑節(jié)能條例》等相關規(guī)定，同時還在一定程度上反映了《建設工程勘察設計管理條例》、《招標投標法實施條例》等法規(guī)的精神。在部門規(guī)章和政策方面，2013版施工合同在施工合同結算、保修等條款中體現(xiàn)了《建設工程價款結算暫行辦法》、《房屋建筑工程質量保修辦法》、《建設工程質量保證金管理暫行辦法》等部門規(guī)章規(guī)定，在計價模式上兼顧了《建設工程工程量清單計價規(guī)范》的要求。五、加強了與現(xiàn)行法律和其他文本的銜接，保證合同的適用性46第四十六頁，共121頁。另外，為了保證2013版合同適用性，充分借鑒了FIDIC合同文本及現(xiàn)行國家有關部委發(fā)布的合同文本等特點。如《FIDIC施工合同條件》（1999年）、國家發(fā)改委等9部委于2007年聯(lián)合發(fā)布的《標準施工招標文件》、住房和城鄉(xiāng)建設部于2010年發(fā)布的《房屋建筑和市政基礎設施工程標準施工資格預審文件》和《房屋建筑和市政基礎設施工程標準施工招標文件》。2013版施工合同在保證文本內容的適用性和特殊性的基礎上，在內容和適用范圍上較好地考慮了與其他現(xiàn)行合同文本的銜接，同時有適度的前瞻性，并且在文字處理上，力求文本表述簡練、通俗易懂、全面系統(tǒng)、有機統(tǒng)一。五、加強了與現(xiàn)行法律和其他文本的銜接，保證合同的適用性47第四十七頁，共121頁。新版施工合同的主要特點新版施工合同的起草原則和過程新版施工合同的有關法律基礎重點條文釋義目錄2013版施工合同示范文本修改背景第四十八頁，共121頁。新版合同的協(xié)議書總共有《示范文本》合同協(xié)議書共計13條，主要包括：工程概況、合同工期、質量標準、簽約合同價和合同價格形式、項目經理、合同文件構成、承諾以及合同生效條件等重要內容，集中約定了合同當事人基本的合同權利義務。上述各項合同文件包括合同當事人就該項合同文件所作出的補充和修改，屬于同一類內容的文件，應以最新簽署的為準。專用合同條款及其附件須經合同當事人簽字或蓋章。

一、關于合同協(xié)議書【條文】第6條合同文件構成本協(xié)議書與下列文件一起構成合同文件：（1）中標通知書（如果有）；（2）投標函及其附錄（如果有）；（3）專用合同條款及其附件；（4）通用合同條款；（5）技術標準和要求；（6）圖紙；（7）已標價工程量清單或預算書；（8）其他合同文件。在合同訂立及履行過程中形成的與合同有關的文件均構成合同文件組成部分。49第四十九頁，共121頁?！窘庾x】合同協(xié)議書具有兩個主要的作用，第一是合同的綱領性文件,基本涵蓋合同的基本條款，第二是合同生效的形式要件反映。按照國內外示范合同文本的慣例，施工合同形式上通常包括三個部分，即協(xié)議書、專用合同條款和通用合同條款。此合同形式可以確保合同的整體系統(tǒng)性，各合同要素確定與履行的協(xié)調統(tǒng)一，主要體現(xiàn)在：合同協(xié)議書用于集中約定與工程實施相關的主要內容，令合同當事人在簽訂合同時一目了然其核心的權利義務；通用合同條款用于詳細規(guī)定合同中需要管理的要素，如當事人根據各項目情況需要調整的，則按照相應的具體情況在專用合同條款中進行補充和細化。合同協(xié)議書的生效一般在合同當事人加蓋公章，并由法定代表人或法定代表人的授權代表簽字后生效，但合同當事人對合同生效有特別要求的，可以通過設置一定的生效條件或生效期限以滿足具體項目的特殊情況，如約定“合同當事人簽字并蓋章，且承包人提交履約擔保后生效”等。一、關于合同協(xié)議書50第五十頁，共121頁。需要注意的是，與1999版合同相比，為了規(guī)避因專用合同條款未經蓋章簽字確認引起的爭議，2013版協(xié)議書中增加了一個特別的簽字蓋章要求，即“專用合同條款及其附件須經合同當事人簽字或蓋章?！笨傊捎诤贤瑓f(xié)議書的文件效力和解釋順序非同一般，合同當事人在填寫相關內容時，應當格外予以注意，避免缺項或錯填，以造成后期合同履行的不利和困難。同時還應注意在相關當事人的落款處，將合同當事人有關地址、賬戶、郵編、電子信箱等內容全面完整的填寫，保證合同履行的暢通和高效。一、關于合同協(xié)議書51第五十一頁，共121頁?！窘庾x】通用合同條款是合同當事人根據法律規(guī)范的規(guī)定，就工程項目施工的實施及相關事項，對合同當事人的權利義務作出的通用性約定，即反映合同的正常履行環(huán)境，以及合同雙方對權利義務的理性安排。使用過程中，如果工程建設項目的技術要求、現(xiàn)場情況與市場環(huán)境等實際履行條件存在特別性，則可以在專用合同條款中進行相應的補充和完善。通用合同條款可以實現(xiàn)以下合同管理目標：第一，便于反復使用，避免重復的合同起草過程；第二，提示合同簽訂人應關注的合同事項，避免在合同簽訂時遺漏重大事項；第三，便于在合同履行過程中進行查閱?！緱l文】總共有20個條文，分別是：1.一般約定；2.發(fā)包人；3.承包人；4.監(jiān)理人；5.工程質量；6.安全文明施工與環(huán)境保護；7.工期和進度；8.材料與設備；9.試驗與檢驗；10.變更；11.價格調整；12.合同價格、計量與支付；13.驗收和工程試車；14.竣工結算；15.缺陷責任與保修；16.違約；17.不可抗力；18.保險；19.索賠；20.爭議解決二、關于通用合同條款52第五十二頁，共121頁?！窘庾x】專用合同條款是合同當事人對通用合同條款進行的補充和完善，但原則上，對專用合同條款的使用應當尊重通用合同條款的原則要求和權利義務的基本安排。如果專用合同條款對通用合同條款進行面目全非的修改，則會從基本面上背離該合同的原則和理念，將會出現(xiàn)權利義務不平衡的現(xiàn)象，與合同起草的初衷也是不符合的。比如雙向擔保制度，如果簡單修改成由承包人提供履約擔保，發(fā)包人不提供支付擔保，則很有可能會對投資建設項目的資金計劃與籌集產生影響。三、關于專用合同條款53第五十三頁，共121頁?！窘庾x】因工程建設項目投資大、技術復雜，構成合同的組成文件種類較多，且合同文件之間有可能存在不一致甚至相互矛盾，從而影響合同理解和履行，且容易產生爭議。因此，有必要按照一定的規(guī)則，對各合同文件的優(yōu)先順序進行約定，以便在合同文件內容出現(xiàn)不一致或矛盾時，盡快確定合同文義，以保證合同的順利履行。

四、關于合同文件組成部分【條文】1.5合同文件的優(yōu)先順序組成合同的各項文件應互相解釋，互為說明。除專用合同條款另有約定外，解釋合同文件的優(yōu)先順序如下：（1）合同協(xié)議書；（2）中標通知書（如果有）；（3）投標函及其附錄（如果有）；（4）專用合同條款及其附件；（5）通用合同條款；（6）技術標準和要求；（7）圖紙；（8）已標價工程量清單或預算書；（9）其他合同文件。上述各項合同文件包括合同當事人就該項合同文件所作出的補充和修改，屬于同一類內容的文件，應以最新簽署的為準。在合同訂立及履行過程中形成的與合同有關的文件均構成合同文件組成部分，并根據其性質確定優(yōu)先解釋順序。54第五十四頁，共121頁。首先本條款約定了合同文件的組成；其次，本條款約定了合同文件解釋的優(yōu)先順序。除合同當事人在專用合同條款中對合同文件解釋的優(yōu)先順序另有約定外，應依據本條款約定的合同文件的優(yōu)先順序解釋合同文件合同當事人在使用本條款時應注意：1、合同當事人應慎重確定合同文件的組成及解釋順序，原則上無特別的需要，應盡量避免重新調整本條款約定的合同文件解釋順序。2、在“其他合同文件”中，當事人可以根據不同項目的情況約定其他有關文件作為合同文件的組成部分，如招標文件、施工組織設計、其他投標文件等。

四、關于合同文件組成部分55第五十五頁，共121頁?！窘庾x】在法定必須監(jiān)理的項目中，監(jiān)理人是法定的參與主體，對于保證建設工程的質量和安五、關于監(jiān)理人（商定與確定制度）【條文】1.1.2.4監(jiān)理人：是指在專用合同條款中指明的，受發(fā)包人委托按照法律規(guī)定進行工程監(jiān)督管理的法人或其他組織。4.4商定或確定合同當事人進行商定或確定時，總監(jiān)理工程師應當會同合同當事人盡量通過協(xié)商達成一致，不能達成一致的，由總監(jiān)理工程師按照合同約定審慎做出公正的確定?？偙O(jiān)理工程師應將確定以書面形式通知發(fā)包人和承包人，并附詳細依據。合同當事人對總監(jiān)理工程師的確定沒有異議的，按照總監(jiān)理工程師的確定執(zhí)行。任何一方合同當事人有異議，按照第20條〔爭議解決〕約定處理。爭議解決前，合同當事人暫按總監(jiān)理工程師的確定執(zhí)行；爭議解決后，爭議解決的結果與總監(jiān)理工程師的確定不一致的，按照爭議解決的結果執(zhí)行，由此造成的損失由責任人承擔。56第五十六頁，共121頁。全具有重要意義。新版合同定義的監(jiān)理人是指受發(fā)包人委托按照法律規(guī)定進行工程監(jiān)督管理的法人或其他組織，即監(jiān)理人是發(fā)包人的委托代理人，其權利來源于發(fā)包人的授權，監(jiān)理人不是施工合同當事人。監(jiān)理人行使的職權，除了發(fā)包人授予外，還包括法律規(guī)定的職責和義務，如對工程質量、施工安全的監(jiān)督。需要注意的是，對于非強制監(jiān)理工程項目，發(fā)包人可以不委托監(jiān)理人，而自行進行工程管理或者聘請工程管理人、工程造價咨詢人等，合同關于監(jiān)理人的工作職責可以由發(fā)包人或其聘請的工程管理人、工程造價咨詢人行使。在新版施工合同中，基本采用了標準施工招標文件中關于監(jiān)理人法律地位的合同理念。即從監(jiān)理人的法定義務和合同約定義務出發(fā)，為了提高合同履行的效率以及監(jiān)理人的管理可行性，在發(fā)包人和承包人之間傳遞文件時均通過監(jiān)理人來實現(xiàn)。該安排確定了監(jiān)理人“文件傳遞中心”合同地位，從合同雙方當事人角度，監(jiān)理人要完成其法定義務，應當具有一定的信息渠道，同時還應當積極主動的了解合同履行情況，方能完成其施工合同和監(jiān)理合同中的使命。五、關于監(jiān)理人（商定與確定制度）57第五十七頁，共121頁。合同當事人在使用本條款時應注意以下事項：1、明確各自權限。在實踐中，因監(jiān)理人與發(fā)包人代表授權范圍容易出現(xiàn)交叉，因此，發(fā)包人與承包人應當在專用合同條款中就監(jiān)理人和發(fā)包人代表的授權范圍作出明確具體的規(guī)定，同時應當在專用合同條款中明確哪些行為構成對合同的修改，以免發(fā)生爭議。2、對于承包人，如發(fā)包人代表的授權與監(jiān)理人的授權出現(xiàn)交叉或授權不明，承包人應當在訂立合同過程中以及訂立合同后及時向發(fā)包人提出，并要求其予以明確，以避免影響承包人正常履行合同。2013版施工合同除確定監(jiān)理人“文件傳遞中心”的合同地位外，還明確了監(jiān)理人在承發(fā)包雙方就合同履行出現(xiàn)分歧時擔當糾紛解決的商定與確定的組織實施責任。五、關于監(jiān)理人（商定與確定制度）58第五十八頁，共121頁。六、關于資金來源和雙向擔保（雙向擔保制度）【條文】2.5資金來源證明及支付擔保除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人應在收到承包人要求提供資金來源證明的書面通知后28天內，向承包人提供能夠按照合同約定支付合同價款的相應資金來源證明。除專用合同條款另有約定外，發(fā)包人要求承包人提供履約擔保的，發(fā)包人應當向承包人提供支付擔保。支付擔?？梢圆捎勉y行保函或擔保公司擔保等形式，具體由合同當事人在專用合同條款中約定。3.7履約擔保發(fā)包人需要承包人提供履約擔保的，由合同當事人在專用合同條款中約定履約擔保的方式、金額及期限等。履約擔?？梢圆捎勉y行保函或擔保公司擔保等形式，具體由合同當事人在專用合同條款中約定。因承包人原因導致工期延長的，繼續(xù)提供履約擔保所增加的費用由承包人承擔；非因承包人原因導致工期延長的，繼續(xù)提供履約擔保所增加的費用由發(fā)包人承擔。59第五十九頁，共121頁。【解讀】1999版合同中雖然規(guī)定了發(fā)承包雙方的履約擔保，但實踐中基本上均是發(fā)包人要求承包人提供履約擔保，發(fā)包人基本上不會向承包人提供履約擔保。為從根本上解決國內普遍存在的拖欠工程款問題，新版合同吸收了FIDIC條款的承發(fā)包雙方互為擔保制度，即第2條發(fā)包人的支付擔保和第3條的承包人履約擔保條款。關于雙方互為擔保制度，F(xiàn)IDIC條款2.4款[雇主的資金安排]中規(guī)定：“在接到承包商的請求后，雇主應在28天內提供合理的證據，表明他已作出了資金安排，并將一直堅持實施這種安排，此安排能夠使雇主按照第14條[合同價格和支付]的規(guī)定支付合同價格（按照當時的估算值）的款額。如果雇主欲對其資金安排做出任何實質性變更，雇主應向承包商發(fā)出通知并提供詳細資料。除非承包商收到該保函，否則工程師將不會根據第8.1款[工程的開工]發(fā)出通知。”4.2款中規(guī)定了承包商履約保證，關于發(fā)包人的支付擔保問題，F(xiàn)IDIC條款專用條款14.15款后有“承包商融資情況下的范例條款”：“雇主應自費按投標文件附錄中的規(guī)定取得由某一實體提供的一定款額和貨幣種類的支付保函。雇主應在合同雙方簽訂合同協(xié)議書后28天內向承包商提交該保函。該保函的格六、關于資金來源和雙向擔保（雙向擔保制度）60第六十頁，共121頁。式附在本專用條件后，或也可使用承包商可接受的其他格式?！迸c此相對應，2013版合同2.5款中規(guī)定了發(fā)包人的“資金來源證明及支付擔?！保?.7款中規(guī)定了承包人的“履約擔?！薄ＶЦ稉Ｊ侵笓Ｈ藶榘l(fā)包人提供的，保證發(fā)包人按照合同約定支付工程款的擔保，較為常見的支付擔保包括銀行或擔保公司的保函，也有母公司為其子公司提供的擔保以及其他第三人提供的擔保。2013版施工合同并未強制要求承包人提供履約保函。無論是履約保函還是支付保函，目前法律法規(guī)并沒有作出強制性要求，由合同當事人根據工程實際需要確定是否需要對方提供。如果合同當事人需要對方提供保函的，則無論是履約保函還是支付保函，從銀行從事保函的實踐出發(fā)，建議采取無條件不可撤銷保函形式，以有效約束保函提供方的履約行為。關于擔保的期限，一般應當自提供擔保之日起至頒發(fā)工程接收證書之日止，因此承包人應保證履約擔保在頒發(fā)工程接收證書前一直有效。六、關于資金來源和雙向擔保（雙向擔保制度）61第六十一頁，共121頁?！窘庾x】本條款為新增條文，旨在解決發(fā)包人直接發(fā)包專業(yè)工程時施工現(xiàn)場統(tǒng)一管理的問題。根據《建筑法》的規(guī)定，建設單位將工程直接發(fā)包的，不得將應當由一個承包單位完成的建設工程肢解成若干部分發(fā)包給不同的承包單位。因此，對于發(fā)包人直接發(fā)包專業(yè)工程的行為，首先應當以不構成肢解發(fā)包為合法前提，且對于影響到主體結構、重要功能設備的專業(yè)工程，不應當由發(fā)包人直接進行發(fā)包。根據住房和城鄉(xiāng)建設部《關于進一步加強建筑市場監(jiān)管工作的意見》（建市【2011】86號）的規(guī)定，強調施工總承包單位負責制，即“施工總承包單位對工程施工的質量、安全、工期、造價以及執(zhí)行強制性標準等負總責。施工總承包單位的責任不因工程分包行為而轉移。分七、關于現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議【條文】2.8現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議發(fā)包人應與承包人、由發(fā)包人直接發(fā)包的專業(yè)工程的承包人簽訂施工現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議，明確各方的權利義務。施工現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議作為專用合同條款的附件。62第六十二頁，共121頁。包單位責任導致的工程質量安全事故，施工總承包單位承擔連帶責任。專業(yè)分包或勞務分包單位應當接受施工總承包單位的施工現(xiàn)場統(tǒng)一管理。建設單位依法直接發(fā)包的專業(yè)工程，建設單位、專業(yè)承包單位要與施工總承包單位簽訂施工現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議，明確各方的責任、權利、義務?！焙贤斒氯嗽谑褂帽緱l款時應注意以下事項：1、首先應當明確，只有在發(fā)包人直接發(fā)包專業(yè)工程的情況下才需要單獨訂立現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議，對于由承包人經發(fā)包人同意分包的專業(yè)工程，或者以暫估價形式發(fā)包給承包人之后再由發(fā)包人與承包人共同發(fā)包的專業(yè)工程，對專業(yè)工程的現(xiàn)場管理內容應當在施工合同和暫估價專業(yè)工程發(fā)包合同中約定。2、發(fā)包人直接發(fā)包專業(yè)工程的情況下，現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議應由發(fā)包人、承包人與專業(yè)工程承包人三方共同簽訂，在統(tǒng)一管理協(xié)議中明確發(fā)包人、承包人和專業(yè)工程承包人的權利義務，其中由承包人對施工現(xiàn)場統(tǒng)一管理，專業(yè)工程承包人應當接受承包人的現(xiàn)場管理，發(fā)包人進行相應監(jiān)督。對于承包人根據施工現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議對專業(yè)工程承包人進行管理的，應當由發(fā)包人負責向承包人支付相關的總承包服務費。七、關于現(xiàn)場統(tǒng)一管理協(xié)議63第六十三頁，共121頁。

【條文】7.3開工7.3.1開工準備除專用合同條款另有約定外，承包人應按照第7.1款【施工組織設計】約定的期限，向監(jiān)理人提交工程開工報審表，經監(jiān)理人報發(fā)包人批準后執(zhí)行。開工報審表應詳細說明按施工進度計劃正常施工所需的施工道路、臨時設施、材料、工程設備、施工設備、施工人員等落實情況以及工程的進度安排。除專用合同條款另有約定外，合同當事人應按約定完成開工準備工作。7.3.2開工通知監(jiān)理人應在計劃開工日期7天前向承包人發(fā)出開工通知，工期自開工通知中載明的開工日期起算。除專用合同條款另有約定外，因發(fā)包人原因造成監(jiān)理人未能在計劃開工日期之日起90天內發(fā)出開工通知的，承包人有權提出價格調整的要求，或者要求解除合同。發(fā)包人應當承擔由此增加的費用和（或）延誤的工期，并應向承包人支付合理利潤。八、關于開工64第六十四頁，共121頁?！窘庾x】開工是施工合同履行的起點，因此這個界面非常重要，在這個時期出現(xiàn)的各種，經常成為施工合同履行的重大障礙。承包人應按照合同規(guī)定的時間提前做好施工組織設計編制、圖紙審查及深化等工作外，還應備好開工所需的材料、工程設備，做好勞動力安排，另外還應負責完成由其修建的施工道路、臨時設施等。在完成前述工作后承包人應按照施工組織設計規(guī)定的時間節(jié)點向監(jiān)理人提交開工報審表，并由監(jiān)理人報發(fā)包人審批。監(jiān)理人在發(fā)出開工通知前應征得發(fā)包人的同意，且發(fā)出開工通知的前提是發(fā)包人已經取得了根據《中華人民共和國建筑法》和《建筑工程施工許可管理辦法》規(guī)定的工程開工所需的全部行政審批或許可，否則在不具備法定開工條件的前提下，監(jiān)理人發(fā)出開工通知，承包人有權拒絕。工程的實際開工日期以開工通知中載明的開工日期為準，是計算工期的起始點。

八、關于開工65第六十五頁，共121頁。其中重要的規(guī)定是，新版施工合同在實施過程中遲遲不能得到履行的情況下，承包人獲得了調價申請權，即因發(fā)包人原因造成監(jiān)理人未能在計劃開工日期之日起90天內發(fā)出開工通知的情況下，2013版施工合同在此賦予了承包人可以提出調整價格的權利，其中價格調整的內容包含因遲延開工導致的承包人費用增加。發(fā)包人不同意調整合同價格的，則承包人可以主張解除合同，并要求賠償由此造成的費用和利潤的損失。

八、關于開工66第六十六頁，共121頁。

九、關于暫停施工【條文】7.8暫停施工7.8.1發(fā)包人原因引起的暫停施工因發(fā)包人原因引起暫停施工的，監(jiān)理人經發(fā)包人同意后，應及時下達暫停施工指示。情況緊急且監(jiān)理人未及時下達暫停施工指示的，按照第7.8.4項〔緊急情況下的暫停施工〕執(zhí)行。因發(fā)包人原因引起的暫停施工，發(fā)包人應承擔由此增加的費用和（或）延誤的工期，并支付承包人合理的利潤。7.8.2承包人原因引起的暫停施工因承包人原因引起的暫停施工，承包人應承擔由此增加的費用和（或）延誤的工期，且承包人在收到監(jiān)理人復工指示后84天內仍未復工的，視為第16.2.1項〔承包人違約的情形〕第（7）目約定的承包人無法繼續(xù)履行合同的情形。67第六十七頁，共121頁?！窘庾x】暫停施工又稱中止施工，引起暫停施工的原因比較復雜，可以分為因發(fā)包人原因導致的暫停施工、因承包人原因導致的暫停施工以及因不可抗力等不可歸責于合同當事人的原因導致的暫停施工。其中因發(fā)包人原因引起的暫停施工，通常包括發(fā)包人違法、發(fā)包人違約、發(fā)包人提出變更等情形。因承包人原因引起的暫停施工，一般主要是指因承包人違法與違約的情形，按照合同法以及合同當事人的約定，承包人應當承擔因此增加的費用和（或）延誤的工期，并應按照發(fā)包人和監(jiān)理人要求，積極采取復工措施。需要引起注意的是：承包人擅自停工，且收到監(jiān)理人通知后84天內仍未復工的，可視為第16.2.1項【承包人違約的情形】第（7）目約定的承包人無法繼續(xù)履行合同的情形。因暫停施工造成的損失，一般包括停窩工損失、機械臺班損失、趕工的費用增加、冬季措施費的增加、繼續(xù)施工的漲價損失等方面。

九、關于暫停施工68第六十八頁，共121頁?！緱l文】7.8.3指示暫停施工監(jiān)理人認為有必要時，并經發(fā)包人批準后，可向承包人作出暫停施工的指示，承包人應按監(jiān)理人指示暫停施工。7.8.4緊急情況下的暫停施工因緊急情況需暫停施工，且監(jiān)理人未及時下達暫停施工指示的，承包人可先暫停施工，并及時通知監(jiān)理人。監(jiān)理人應在接到通知后24小時內發(fā)出指示，逾期未發(fā)出指示，視為同意承包人暫停施工。監(jiān)理人不同意承包人暫停施工的，應說明理由，承包人對監(jiān)理人的答復有異議，按照第20條〔爭議解決〕約定處理。

九、關于暫停施工69第六十九頁，共121頁?！窘庾x】通常情況下，監(jiān)理人發(fā)出暫停施工前，應獲得發(fā)包人的批準，但在特殊或緊急情況下，基于監(jiān)理人對工程質量、安全負有監(jiān)督管理職責，如不立即暫停施工將影響工程質量、安全時，監(jiān)理人應先行發(fā)出暫停施工指示。在此情形下，監(jiān)理人必須在合理的時間內通知發(fā)包人，并獲得發(fā)包人同意。暫停施工的指示只能由監(jiān)理人發(fā)出，但在出現(xiàn)不利物質條件、異常惡劣的氣候條件、不可抗力等危及工程質量和安全的緊急情況，需要立即暫停施工，且無充足的時間通知監(jiān)理人的，2013版施工合同賦予了承包人可以先行暫停施工的權利，然后再行通知監(jiān)理人。

九、關于暫停施工70第七十頁，共121頁?！緱l文】7.8.5暫停施工后的復工暫停施工后，發(fā)包人和承包人應采取有效措施積極消除暫停施工的影響。在工程復工前，監(jiān)理人會同發(fā)包人和承包人確定因暫停施工造成的損失，并確定工程復工條件。當工程具備復工條件時，監(jiān)理人應經發(fā)包人批準后向承包人發(fā)出復工通知，承包人應按照復工通知要求復工。承包人無故拖延和拒絕復工的，承包人承擔由此增加的費用和（或）延誤的工期；因發(fā)包人原因無法按時復工的，按照第7.5.1項〔因發(fā)包人原因導致工期延誤〕約定辦理。7.8.6暫停施工持續(xù)56天以上監(jiān)理人發(fā)出暫停施工指示后56天內未向承包人發(fā)出復工通知，除該項停工屬于第7.8.2項〔承包人原因引起的暫停施工〕及第17條〔不可抗力〕約定的情形外，承包人可向發(fā)包人提交書面通知，要求發(fā)包人在收到書面通知后28天內準許已暫停施工的部分或全部工程繼續(xù)施工。發(fā)包人逾期不予批準的，則承包人可以通知發(fā)包人，將工程受影響的部分視為按第10.1款〔變更的范圍〕第（2）項的可取消工作。九、關于暫停施工71第七十一頁，共121頁。暫停施工持續(xù)84天以上不復工的，且不屬于第7.8.2項〔承包人原因引起的暫停施工〕及第17條〔不可抗力〕約定的情形，并影響到整個工程以及合同目的實現(xiàn)的，承包人有權提出價格調整要求，或者解除合同。解除合同的，按照第16.1.3項〔因發(fā)包人違約解除合同〕執(zhí)行?！窘庾x】暫停施工會導致工程無法及時發(fā)揮其經濟和社會效益，工程成本明顯增加，暫停施工過長的，將導致合同目的落空，損害合同當事人的權益，因此有必要通過約定復工條款以督促合同當事人盡快消除暫停施工的影響，推動工程建設。本條根據停工時間的長短及停工原因分別規(guī)定了相應的處理方式。暫停施工后，合同當事人應積極采取有效措施消除暫停施工的影響；具備復工條件的，監(jiān)理人應發(fā)出復工通知。工程復工前，發(fā)包人、承包人、監(jiān)理人應共同確定停工期間的損失和復工條件。然而暫停施工持續(xù)56天以上時，如該長期停工事件因發(fā)包人引起，無論是發(fā)包人違約引起的承包人停工，還是發(fā)包人自主決定停工，承包人均有權以書面形式通知發(fā)包人在收到通知后28天內準許復工。九、關于暫停施工72第七十二頁，共121頁。暫停施工超過84天的，如該長期暫停施工是由不可抗力引起的，則按16.4【因不可抗力解除合同】處理，即因不可抗力導致合同無法履行連續(xù)超過84天或累計超過140天的，發(fā)包人和承包人均有權解除合同，并按照合同約定和法律規(guī)定分擔損失。故如長期停工是由不可抗力或承包人以外因素引起的，且該停工影響到整個工程以及合同目的實現(xiàn)的，承包人據此有權要求調整合同價格。合同當事人對價格調整協(xié)商不成的，承包人還獲得了解除合同的權利。九、關于暫停施工73第七十三頁，共121頁?！窘庾x】暫停施工后，施工合同并未解除，合同當事人仍需按照施工合同約定履行合同義務。承包人仍然為項目總承包方，因此承包人仍應按照《中華人民共和國建筑法》第45條和有關法律規(guī)定以及合同約定負責工程的照管，避免因暫停施工影響工程安全或受到破壞，由此發(fā)生的承包人照管費用由造成暫停施工的責任方承擔。暫停施工期間，合同當事人均有義務采取必要的措施保證工程質量安全，防止暫停施工擴大損失?！緱l文】7.8.7暫停施工期間的工程照管暫停施工期間，承包人應負責妥善照管工程并提供安全保障，由此增加的費用由責任方承擔。7.8.8暫停施工的措施暫停施工期間，發(fā)包人和承包人均應采取必要的措施確保工程質量及安全，防止因暫停施工擴大損失。九、關于暫停施工74第七十四頁，共121頁?！窘庾x】根據《建設工程工程量清單計價規(guī)范》（GB50500-2013）中關于工程變更的定義，變更指“合同工程實施過程中由發(fā)包人提出或由承包人提出經發(fā)包人批準的合同工程任何一項工作的增、減、取消或施工工藝、順序、時間的改變；設計圖紙的修改；施工條件的改變；招標工程量清單的錯漏從而引起合同條件的改變或工程量的增減變化”。關于變更的范圍。2013版施工合同在通用合同條款中對變更范圍作出了一般性規(guī)定，但明確指出可以根據具體項目情況在專用合同條款中另行約定。該種安排主要考慮施工合同履行過程中的特殊情形，給合同當事人預留另行約定的空間。2013版施工合同對于通常情況下合同產生變更的具體情形進行了列舉，主要包括合同內工作的增減，合同外追加額外工作，取消合同中工作，改變合同工作的履行和檢驗標準，改變合同標的的基線、標高、位置和尺寸等工程基礎特征，改變工程的實施時間或其他進度安排等。十、關于變更【條文】10.1變更的范圍；10.2變更權；10.3變更程序：10.3.1發(fā)包人提出變更；10.3.2監(jiān)理人提出變更建議；10.3.3變更執(zhí)行；10.4變更估價：10.4.1變更估價原則；10.4.2變更估價程序；10.5承包人的合理化建議；10.6變更引起的工期調整。75第七十五頁，共121頁。其中需要注意的是，對于取消合同中的任何工作，應當排除發(fā)包人自行實施或由其他第三人實施的情形，否則就不是簡單的變更行為，而屬于發(fā)包人違反合同約定的行為，將原本在承包人合同承包范圍內的事項取消，交由他人實施，該行為一方面違反合同約定，二則違反誠實信用，三則有可能涉及直接發(fā)包或肢解發(fā)包的問題。對于涉及到需要前往當地建設行政主管部門進行備案監(jiān)管的變更事項，如北京市建設行政主管部門規(guī)定，當涉及到工程的規(guī)模變化、主體結構變化、重大工期變化、功能調整等方面的內容時，應當遵循當地建設行政主管部門的規(guī)定要求，前往當地主管部門進行備案。十、關于變更76第七十六頁，共121頁。十一、關于暫估價項目【條文】10.7暫估價暫估價專業(yè)分包工程、服務、材料和工程設備的明細由合同當事人在專用合同條款中約定。10.7.1依法必須招標的暫估價項對于依法必須招標的暫估價項目，采取以下第1種方式確定。合同當事人也可以在專用合同條款中選擇其他招標方式。第1種方式：對于依法必須招標的暫估價項目，由承包人招標，對該暫估價項目的確認和批準按照以下約定執(zhí)行：（1）承包人應當根據施工進度計劃，在招標工作啟動前14天將招標方案通過監(jiān)理人報送發(fā)包人審查，發(fā)包人應當在收到承包人報送的招標方案后7天內批準或提出修改意見。承包人應當按照經過發(fā)包人批準的招標方案開展招標工作；（2）承包人應當根據施工進度計劃，提前14天將招標文件通過監(jiān)理人報送發(fā)包人審批，發(fā)包人應當在收到承包人報送的相關文件后7天內完成審批或提出修改意見；發(fā)包人有權確定招標控制價并按照法律規(guī)定參加評標；77第七十七頁，共121頁。（3）承包人與供應商、分包人在簽訂暫估價合同前，應當提前7天將確定的中標候選供應商或中標候選分包人的資料報送發(fā)包人，發(fā)包人應在收到