中國上市公司治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀

規(guī)范與完善——我國上市公司治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀分析第一部分概念綜述一、公司治理結(jié)構(gòu)國際認識1841年10月的一天，往返于美國兩州間的兩輛火車相撞，死亡兩人，17名乘客受傷，此事引起了很大的震動，在議會的推動下，鐵路公司進行了改革，老板只拿紅利，鐵路由專家進行管理(《領(lǐng)導科學基礎》第2頁)。這可能就是基于財產(chǎn)所有權(quán)和經(jīng)營管理權(quán)相分離的公司治理結(jié)構(gòu)的最初形態(tài)，而且這種新型的經(jīng)營管理模式一經(jīng)實踐，便被普遍接受并迅速推廣，成為美國經(jīng)濟飛速發(fā)展的又一個重要的推動因素。“公司治理結(jié)構(gòu)”(Corporategovernance)最早由美國經(jīng)濟理論界提出，在全球范圍內(nèi)，公司治理結(jié)構(gòu)問題是隨著股份公司的出現(xiàn)而產(chǎn)生并發(fā)展的，其核心是由于所有權(quán)和經(jīng)營權(quán)的分離，所有者與經(jīng)營者的利益或目標不一致而產(chǎn)生的委托與代理關(guān)系。公司治理結(jié)構(gòu)是牽扯到公司的股東及相關(guān)利益者的利益能否實現(xiàn)和公司能否正常運作的重大問題，它既要保證投資人實現(xiàn)盈利的目的，要使經(jīng)營者順利的行使經(jīng)營權(quán)，又要實現(xiàn)公司治理結(jié)構(gòu)和發(fā)展過程中所涉各個部分利益主體關(guān)系的制衡與協(xié)調(diào)。公司尤其是上市公司治理結(jié)構(gòu)研究的主要目的在于怎樣通過結(jié)合本國經(jīng)濟現(xiàn)狀，建立并不斷規(guī)范一個合理的公司內(nèi)部組織體系，以此提升公司治理效率與水平，妥善解決所有者與經(jīng)營者利益分配關(guān)系問題，并協(xié)調(diào)好相關(guān)權(quán)益者利益，實現(xiàn)企業(yè)自身價值的最大化與社會化。一個國家或地區(qū)的公司治理結(jié)構(gòu)，取決于其自身的經(jīng)濟、政治、社會、文化等方面及其制度慣性(諾斯稱之為路徑依賴—Pathdependence)，不同的歷史階段呈現(xiàn)出不同的特點，以美國為例，公司法中的治理結(jié)構(gòu)就是由19世紀20年代以前的股東大會中心主義時期過渡到20世紀初的董事會中心主義時期，進入50年代以后發(fā)展至今，美國公司治理結(jié)構(gòu)處于全面完善發(fā)展的時期。研究公司治理結(jié)構(gòu)存在的問題，先從什么是公司治理結(jié)構(gòu)認識開始。我們看到，公司制企業(yè)雖然在西方有兩百多年的歷史，但只是在近一、二十年才得以迅猛發(fā)展，公司治理結(jié)構(gòu)的相關(guān)研究隨之升溫，首次較為全面的理論論述在西方也只是20世紀80年代的事情，所以國際理論界還是存在諸多個性上認識差別的。公司治理結(jié)構(gòu)在不同的理論背景下，表現(xiàn)為不同的含義，限于具體情況，早期研究者更多的關(guān)注出資人的權(quán)益保障，認為公司治理研究的是所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離情況下的代理人問題，公司治理的中心在于確保股東的利益，確保資本供給者可以得到其理應得到的投資回報(FamaandJensen，1983)等。隨著時間推移，人們的概念認識逐漸具體化和擴大化，認為公司治理結(jié)構(gòu)是一種配置機制，解決的是高級管理人員、股東、董事會和公司的其他利益相關(guān)者相互作用產(chǎn)生的諸多特定問題，應把股東利益置于與其他利益相關(guān)者(如借款人、國家、董事會、經(jīng)理等)相同的位置上(CochranandWartick，1988;青木呂彥等);布萊爾(1995)在其專著中對公司治理給出了狹義和廣義上的解釋，她認為，狹義地說，公司治理是有關(guān)公司董事會的功能、結(jié)構(gòu)、股東的權(quán)利等方面的制度安排;廣義講，則是指有關(guān)公司控制權(quán)或剩余索取權(quán)分配的一整套法律、文化和制度性安排，這些安排決定公司的目標，誰在什么狀態(tài)下實施控制，如何控制，風險和收益如何在企業(yè)不同的成員之間分配這樣一系列問題。也有不少學者從各自研究內(nèi)容的特定角度出發(fā)，對公司治理結(jié)構(gòu)下了定義，如認為應從法律如何確保股東獲得投資回報以及如何約束經(jīng)營者，并使經(jīng)營者在股東的利益范圍從事經(jīng)營活動理解公司治理結(jié)構(gòu)(A.SheleiferandR.Vishny，1997)等。國際理論界對公司治理結(jié)構(gòu)在某種程度形成共識的標志性事件是1998年4月27日—28日召開的經(jīng)合發(fā)展組織(OrganizationforEconomicCooperationandDevelopment)會議，會議提議OECD成員國與各國政府、有關(guān)國際組織和私人機構(gòu)一道制定一套公司治理結(jié)構(gòu)標準和方針政策，《OECD公司治理結(jié)構(gòu)原則》就是在這樣的背景下誕生的?！对瓌t》內(nèi)容主要是針對上市公司，它規(guī)定公司治理結(jié)構(gòu)是一種據(jù)以對工商業(yè)公司進行管理和控制的體系，明確規(guī)定了公司的各個參與者的責任和權(quán)力分布，諸如，董事會、經(jīng)理層、股東和其他利害相關(guān)者，并且清楚地說明了決策公司事務時所應遵循的規(guī)則和程序;同時，公司治理結(jié)構(gòu)還提供了一種結(jié)構(gòu)，使之用以設置公司目標，也提供了達到這些目標和監(jiān)控運營的手段。應該說，《原則》在解釋什么是公司治理結(jié)構(gòu)的問題上，不僅較以前闡述地更為全面、易于理解，并且具有一定的前瞻性，更具適用性，為世界各國規(guī)范上市公司結(jié)構(gòu)、提升公司治理效率等方面指明了方向;同時，為理論界深入發(fā)現(xiàn)和解決相關(guān)公司治理問題提供了規(guī)范的平臺。二、國內(nèi)理論百家爭鳴我國關(guān)于公司治理結(jié)構(gòu)的理論探討開始于1993年黨的十四屆三中全會，會議提出：“建立現(xiàn)代企業(yè)制度，是發(fā)展社會化大生產(chǎn)和市場經(jīng)濟的必然要求，是我國國有企業(yè)改革的方向”，報告中還提到，投資者、管理者和企業(yè)職工等之間的關(guān)系要做出合理的制度安排，實際上已經(jīng)涉及到公司治理結(jié)構(gòu)的中心內(nèi)容(周小川《發(fā)揮上市公司先導作用促進我國現(xiàn)代企業(yè)制度建設》，2002.5.13);1999年的十五屆四中全會更是旗幟鮮明的提出“公司法人治理結(jié)構(gòu)是公司制的核心”，由此國內(nèi)理論界開始關(guān)注這個新生事物。林毅夫等(1995)指出，所謂公司治理結(jié)構(gòu)，是指所有者對一個企業(yè)的經(jīng)營管理和績效進行監(jiān)督和控制的一整套安排;他們認為人們所關(guān)注的公司治理結(jié)構(gòu)，實際指的是公司的直接控制或內(nèi)部治理結(jié)構(gòu)。對公司而言，更重要的是應該通過競爭的市場實現(xiàn)間接控制和外部治理，因而應從內(nèi)、外兩個角度界定公司治理(孫永祥《公司治理結(jié)構(gòu)：理論與實證研究》，2002)。也有學者由淺入手，從更為人理解的公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)關(guān)系角度出發(fā)，認為公司治理結(jié)構(gòu)是“公司運行過程中，……，所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)進一步發(fā)生分離，從而形成股東、公司法人、公司經(jīng)營者之間的清晰的產(chǎn)權(quán)關(guān)系，構(gòu)成了現(xiàn)代公司的權(quán)力機構(gòu)、決策機構(gòu)及執(zhí)行機構(gòu)的三權(quán)有效制衡”(曹鳳岐/王樹文《改進和完善我國公司企業(yè)法人治理結(jié)構(gòu)》，1997.6)。在業(yè)界影響較廣的一種觀點是認為公司治理結(jié)構(gòu)應理解成協(xié)調(diào)公司利益主體關(guān)系的一套制度安排，如公司治理結(jié)構(gòu)是處理公司內(nèi)部利益相關(guān)者之間關(guān)系的一種機制(李占榮《重塑公司治理制度的法制基礎》，2001);費方域(1996)認為公司治理是一種關(guān)系合同，是關(guān)于公司目標、原則及各項權(quán)利所定下的制度安排，主要內(nèi)容是解決內(nèi)部人控制問題;盧根鑫(《效率與公平：建立中國公司治理的基石》，2000)中談到，公司治理結(jié)構(gòu)就是協(xié)調(diào)股東和其他利益相關(guān)者之間相互關(guān)系的一種制度，涉及指揮、控制與激勵等方面的內(nèi)容;張維迎(1998)認為公司治理結(jié)構(gòu)是這樣一種解決股份公司內(nèi)部各種代理問題的機制，它規(guī)定著企業(yè)內(nèi)部不同要素所有者的關(guān)系，特別是通過顯性和隱性的合同對剩余索取權(quán)和控制權(quán)進行分配，從而影響企業(yè)家和資本家的關(guān)系(孫永祥《公司治理結(jié)構(gòu)：理論與實證研究》，2002)，等等。縱觀理論界，就整體而言，筆者認為國內(nèi)外學者專家在各自研究領(lǐng)域與特定經(jīng)濟環(huán)境背景下，對公司治理結(jié)構(gòu)定義理解及相關(guān)問題分析做了廣泛而深入的研究，這是無庸置疑的，但同時，筆者認為學者們在概念的理解與認識上還是存在一些缺陷與遺憾的，有以下幾方面愿與大家探討：1、概念混用：在許多文章著作中，經(jīng)?？梢娮髡邔ⅰ肮局卫斫Y(jié)構(gòu)”、“公司治理”、“公司治理機制”等專用名詞替換使用，等同看待，上文所引用觀點中就有這種情況，筆者認為這幾個概念間固然有密切的聯(lián)系，但在面對公司治理具體問題時，解釋上還是各有各的含義的;2、“避簡就繁”：許多學者從深層理論或功能目的角度，如是否注重所有者(一般是股東)利益的保護或是應怎樣平衡股東與經(jīng)營者、職工等其他利益相關(guān)者的關(guān)系等，再不然就從特定角度(如法律、內(nèi)部人控制等)出發(fā)，直接對公司治理結(jié)構(gòu)含義進行闡釋，結(jié)果往往是缺乏總體框架認識和必要的基礎分析，內(nèi)容艱澀，難于理解，甚至有失偏頗，有“越俎代庖”的感覺;3、缺乏統(tǒng)一的理論共識：除OECD給出了一個較為全面與靈活的定義解釋外，理論界尤其是國內(nèi)理論界尚缺少此類基本概念共識，甚至是2002年初由證監(jiān)會和國家經(jīng)貿(mào)委以“一號文”形式聯(lián)合推出的《上市公司治理準則》也沒有給出一個清楚的定義，這不利于正確、全面的理解國內(nèi)上市公司治理結(jié)構(gòu)問題，為評價和改善上市公司治理結(jié)構(gòu)與效率帶來了不便。如前文所言，由于“路徑依賴”問題的存在，公司治理結(jié)構(gòu)在不同的理論背景下具有不同的含義，作者嘗試結(jié)合當今中國公司(尤其是上市公司)實際以及后文將要討論的相關(guān)內(nèi)容，對(上市)公司治理機構(gòu)的含義提出自己的認識。結(jié)構(gòu)是公司治理的前提和基礎，所以筆者認為公司治理結(jié)構(gòu)簡單說，應該就是為實現(xiàn)股東與所有相關(guān)利益者利益而形成的公司內(nèi)部組織結(jié)構(gòu)運行體系;從廣義上理解，它是指基于財產(chǎn)權(quán)和經(jīng)營權(quán)相分離的前提下，在現(xiàn)行法律框架內(nèi)，為實現(xiàn)公司運作過程中所涉及利益主體的既有目標，所組建的能夠有效制衡的公司內(nèi)部組織機構(gòu)，它具有以下特點：1、所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離;2、組織機構(gòu)設置合理，權(quán)責明確，相互制衡且運行富有效率;3、能夠保證公司經(jīng)營者具有獨立的生產(chǎn)經(jīng)營自主權(quán)，激勵約束機制有效調(diào)控所有者、經(jīng)營者及其他利益相關(guān)者的權(quán)益制衡關(guān)系;4、在不損害公司利益前提下，具有較高的透明度和完善的信息披露制度，公眾與公司信息溝通渠道暢通;5、公司發(fā)展遠景規(guī)劃和近期目標有效結(jié)合，股東及所有利益主體權(quán)益得到實現(xiàn)或得以有效保護。本文的研究目的在于根據(jù)作者對上市公司治理結(jié)構(gòu)的理解，針對我國上市公司治理近年來，特別是2000年以來的實際情況，從公司層面和社會層面兩個角度，結(jié)合有關(guān)數(shù)據(jù)及實證分析，嘗試對上市公司治理結(jié)構(gòu)所涉及的問題進行淺顯而系統(tǒng)地歸納與分析。文章側(cè)重現(xiàn)象分析，試圖深入實質(zhì)，發(fā)現(xiàn)問題所在，尋求解決之策。由于能力所限，文章內(nèi)容必會在廣度與深度上有所欠缺，甚至可能發(fā)生偏頗，作者愿為且希望為完善與規(guī)范我國上市公司治理結(jié)構(gòu)做出有益的理論探索。第二部分現(xiàn)狀分析與討論一、國內(nèi)上市公司治理結(jié)構(gòu)現(xiàn)狀總攬由于各個國家的經(jīng)濟發(fā)展史不同，所處的經(jīng)濟發(fā)展水平與環(huán)境不同，各國公司發(fā)展中治理結(jié)構(gòu)所反映出的問題也就不同;我們應充分學習借鑒國外先進制度經(jīng)驗與模式，在不割斷歷史的前提下，結(jié)合國內(nèi)公司目前發(fā)展特點和需要，規(guī)范與完善公司治理結(jié)構(gòu)，但決不能照搬照抄，照本宣科。截至2002年7月31日，我國境內(nèi)上市公司(A股)已達1187家，市值總額達45794.37億元，相當于我國GDP的50%左右，融資額超過4500億元。作為一個只有10幾年歷史的新興證券市場，發(fā)展速度與規(guī)模之快令世人矚目，國家應采取措施保障積極的發(fā)展勢頭。但同時我們應清醒地認識到，要實現(xiàn)證券市場快速、穩(wěn)健、持久發(fā)展，不僅需要多方面“量”的增加，更需要治理完善、業(yè)績良好的上市公司“質(zhì)”的保證。前段時間國外“安然”們的巨星隕落與國內(nèi)“銀廣夏”們的神話破滅，無不凸顯出完善上市公司治理結(jié)構(gòu)的重要性。我國上市公司治理經(jīng)歷了不斷完善、不斷規(guī)范的發(fā)展過程;進入新世紀后的2年多時間里，通過引入獨立董事制度、完善信息披露制度、規(guī)范大股東行為等具體措施，上市公司治理結(jié)構(gòu)及治理績效得到了較好的改善。結(jié)合目前體制及經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌的特殊時期，筆者認為我國上市公司治理結(jié)構(gòu)主要存在以下特點和問題：第一、股權(quán)結(jié)構(gòu)方面。我國上市公司大部分是由國企改制而來，不能流通的國家股、法人股所占比例較高，截止到2002年9月10日，兩者合計為A股上市公司總股本的54.47%.與此相悖的是國家所有者主體缺位帶來的上市公司治理效率低下，所有者權(quán)益得不到保障等諸多問題。另外，民營控股的上市公司近年來增長顯著，據(jù)不完全統(tǒng)計，已占目前上市公司總數(shù)的10%左右，主要存在“家族式”管理等問題。在規(guī)范監(jiān)管過程中，應針對國有控股和民營控股的不同特點，采取靈活與統(tǒng)一相結(jié)合的策略來解決所存在的“一股獨大”、“內(nèi)部人控制”等問題與矛盾。第二、組織結(jié)構(gòu)方面。目前我國上市公司基本按照公司法、上市規(guī)則等法律法規(guī)建立了較為健全的內(nèi)部機構(gòu)組織，但形式上的完善并不等于實質(zhì)上的有效。不合理的股權(quán)結(jié)構(gòu)決定影響了低效甚至無效的組織結(jié)構(gòu)，表現(xiàn)在：股東大會參會人數(shù)少，甚至有時只有一人出席，成為“大股東會”，中小股東無奈“搭便車”;董事不“懂事”，董事會獨立性不強，“內(nèi)部人控制”問題突出;監(jiān)事不“監(jiān)事”，監(jiān)事會作用有限，大多受制于董事會或管理層，成為“雞肋”;獨立董事不“獨立”，成為繼監(jiān)事會后第二個“橡皮圖章”;經(jīng)營管理層能動性不強，“尋租”現(xiàn)象普遍;公司職能部門與控股股東“分家不分人”，關(guān)聯(lián)交易扼須規(guī)范……如第三、劉信息披露、僅制度建設。員上市公司誠終信意識不強桂，信息披露脾質(zhì)量不高，殊隱瞞、誤導莫甚至虛假信慌息時有發(fā)生杠;公司內(nèi)部深制度建設有瞞待完善，此唇外，大多數(shù)扭公司林林總局總的“規(guī)章宏”“制度”擦立了不少，搭但有幾家不們做表面文章鐮真正落到實狹處就很難講歪了，上市公黑司領(lǐng)導的觀報念還停留在筍怎樣鉆法律丸規(guī)定的空子跪，打“擦邊劉球”上，不萍把精力用在佛按規(guī)定辦事獨，規(guī)范公司戚治理上。司第四、臂新時期新特第點。近年來狡隨著我國加峰入WTO和誼經(jīng)濟體制改晃革的深入，駁監(jiān)管力度的閑加強，影響續(xù)上市公司治鏡理結(jié)構(gòu)的因羊素呈現(xiàn)出許駕多新的特點六：投資者利橋益保護力度加加大，但相妹關(guān)訴訟賠償應機制仍不健橡全;監(jiān)管機臣構(gòu)監(jiān)控力度探加大，但少憶見切實處罰里，“風聲大恒雨點小”;航兼并收購方榨面，除民營魚企業(yè)步伐加鋸快外，MB惱O、外資參住股初露端倪柳;股權(quán)激勵程、獨立監(jiān)事現(xiàn)、投資者關(guān)倍系管理等有召效形式的積駁極探索將為都完善公司治顯理結(jié)構(gòu)，提傷高治理效率詳發(fā)揮積極作狗用。鋤下面筆扇者將結(jié)合近駐年來實際情唯況和有關(guān)實片證研究，同逝大家一道對擱我國上市公旗司治理結(jié)構(gòu)病問題進行探額討?；?、分跑層面具體分崖析點(一)低股權(quán)結(jié)構(gòu)與貿(mào)治理結(jié)構(gòu)聾要談公欣司治理結(jié)構(gòu)否，就不能不喜先提一下困偵擾證券市場始多年的中國寒上市公司特押有的股權(quán)結(jié)訪構(gòu)?！敖?jīng)濟左基礎決定上女層建筑”，洽上市公司不淺同性質(zhì)出資樸人的出資構(gòu)熔成必然決定翠上層公司治渾理結(jié)構(gòu)，進椅而影響公司搞治理績效和判水平。根據(jù)柔2002年拘上市公司建僅立現(xiàn)代企業(yè)堪制度檢查的那資料，截至炭2002年所4月底，上期市公司中有或控股股東的潔企業(yè)105悼1家，國有叔性質(zhì)控股股鈴東企業(yè)81怕3家，占全礙部上市公司龜?shù)?7.4到%，單一國情有股東持股振比例在50工%以上的公辯司有390宗家，占全部貨上市公司的掀33.2%泳;另外，尚殿未流通股份擠共計539伯4.31億秀股，占市場組股份總數(shù)的模65.28霞%，國有股演、非流動股韻比例過大仍穗是我國證券班市場比較突燭出的特點和哥難點，股權(quán)庭集中所反映熊的問題一方組面是代表全懲體人民利益鹿的國家所有振者主體缺位逮，無法履行姑所有者職責撓和享有權(quán)益魂，與“代理周人”利益趨尋向的不一致側(cè)無法形成良茫性的委托代博理關(guān)系;另量一方面“一齊股獨大”使祖多數(shù)上市公愈司產(chǎn)生專斷菊治理，誠信尚意識差，公銀司治理結(jié)構(gòu)姐不完善，或稀是看似健全頓實則一塌糊軋涂?！皟?nèi)部包人控制”、敘關(guān)聯(lián)交易，董短期行為，欠大股東占款近等現(xiàn)象就是亂在這些背景耐下產(chǎn)生的，斜嚴重影響公媽司治理績效枕和發(fā)展，這景些問題的存伐在不僅損害箱中小股東利徹益，作為大依股東的國家綠以及公司整俱體利益都遭盟受不同程度左的侵害。有攝關(guān)調(diào)查發(fā)現(xiàn)食，公司治理已中一個較嚴適重的問題是敏控股股東占縮用上市公司帳資金的現(xiàn)象艇大量存在。邊不完全統(tǒng)計紋，曾有68您0余家上市忘公司存在被嚴控股股東通凝過多種形式救占用資金的灣情況，資金厭總額達97許0億元，有允超過20%欲的上市公司威為控股股東今及其關(guān)聯(lián)方錫提供擔保。可199倉3年上市的綁ST猴王曾禿是業(yè)界翹首找的龍頭企業(yè)班，綜合經(jīng)濟箱效益連續(xù)幾爪年全國同行曾業(yè)第一，自柔1997年哥第一大股東閑變?yōu)楹锿跫攬F后，便深研受其累，日貞漸衰落，公練司治理結(jié)構(gòu)例混亂，人員臘、資產(chǎn)、財括務、組織、串機構(gòu)等于大標股東從未分魂開過;猴王則股份成了母祝公司用之不坐竭的“提款嚷機”，到2繳001年2徐月27日猴讀王集團宣布前破產(chǎn)止，猴弦王股份被其司以各種名義櫻占有的資金旗達13億元鄉(xiāng)之巨，被三松大債權(quán)人無絹奈申請破產(chǎn)范。濟南輕騎石后來者居上乞，從199族8年以來大茅股東一直占河用巨額資金壞，公司對母惠公司應收帳曲款為近26梳億元，超過蒜公司凈資產(chǎn)勾的90%，資提款之巨，閱創(chuàng)下中國股嶄市之最。S稼T生態(tài)、暫罪停上市的幸罵福實業(yè)等許儀多上市公司貧的由盛而衰麗無不與股權(quán)栗集中所帶來沙的治理結(jié)構(gòu)損混亂有關(guān)。薄任何問合題都有其復潛雜的成因，揉我們所能做踏的只是盡可吼能的將問題碰細化認識，摔探索解決之南路。其實通款過資料分析果，作者也發(fā)肅現(xiàn)，不同形詳式的股權(quán)集擇中結(jié)構(gòu)對公伸司價值的影謀響是不同的怨，不能簡單摸的予以肯定紡或否定。在識對有關(guān)學者僵組織的實證干分析結(jié)果總哄結(jié)后發(fā)現(xiàn)，似股本特別是言國有股本的修集中程度與轉(zhuǎn)公司績效之爐間呈非線性墊關(guān)系，也有逗一些股權(quán)集甜中的上市公藥司取得了令利人滿意的業(yè)洲績，如寶鋼套股份、深能拐股份、中信璃國安等上證朝180指數(shù)汁股和深證成穗分股，同為及大股東情況棉下的民營或衫法人控股型容公司要好于倍國有控股型檢公司，高管碑持股的公司聞要好于無高調(diào)管持股的公輩司。但目前柔市場形成的導共識是股權(quán)足特別是國有鎮(zhèn)股集中弊要聽遠大于利!艷問題來了，鉤如何分散股蛾權(quán)形成合理姻的股權(quán)結(jié)構(gòu)以呢?去年的來國有股減持蜂方案還沒等票嘗試就因市愚場毫無掩飾姑的抵觸情緒默而作罷，那糾么應如何考沃慮我國國有瑞股獨大和股魄權(quán)集中的問祖題呢?巧目前市椅場對改善股然權(quán)結(jié)構(gòu)主要詳有兩種觀點匹，其一，應姿該向歐美公燒司效仿，股菌權(quán)盡量分散涼，采用市場另導向性的公把司治理模式東。然而案例含顯示，此“顧方”在我國距尚存在水土溉不服跡象。善遠的說，早銜前證券市場浩發(fā)生的延中拐、愛使等全孫流通股本公貪司的股權(quán)之瓣爭曾引起一灣時轟動，控疤制權(quán)的爭奪念帶來了公司垮治理結(jié)構(gòu)的樂不穩(wěn)定，經(jīng)供營管理層頻好換，公司主曾營方向不明示，直至后來司方正、明天末等集團公司深的入主，“斜誰與爭鋒”罩的塵埃才暫竹時得以落定老;近的說，鹽發(fā)生在廈門服汽車等公司稠內(nèi)部大股東兵之間的股權(quán)榜之爭令人側(cè)蠻目。廈門汽帥車的前幾名脖大股東(及篩其控股權(quán))游分別是福建洗省汽車工業(yè)菌集團公司(雹17%)、柴廈門國投(躍12.68必%)、力又等實業(yè)(10食.08%)野、遠華電子換(7.09網(wǎng)%)等，該仔公司股權(quán)結(jié)牛構(gòu)可謂較為換標準的分散源性、制衡性土、符合“歐勾美標準”的先股權(quán)結(jié)構(gòu)。爆然而隨著各沿方代表矛盾竊公開化，給委廈門汽車帶姿來的是管理套層的不穩(wěn)定吩，公司經(jīng)理歷人聘任等常阻規(guī)性的程序陽，以及對公鬼司發(fā)展極為宣有利的配股句議案都不能渾通過，大股灑東之間不顧百公司發(fā)展的撤拆臺之舉，包令人擔憂?？蕠H大廈、對ST國嘉、身重慶百貨、以民豐實業(yè)等遷具有股權(quán)分坐散特征的公嗚司也曾經(jīng)或通相繼上演“移中原逐鹿”艇。伴隨此類誠現(xiàn)象的發(fā)生守，專家人士藥也逐步認識話到，上市公物司的誠信意名識、法制環(huán)身境、法官素歐質(zhì)等諸多因懂素在目前都咱不足以撐起悲一個股權(quán)分晨散的證券市鏟場。叛改善股弦權(quán)結(jié)構(gòu)的第領(lǐng)二種觀點是筐應該模仿德慈國和日本公銳司，分散股獅權(quán)，但適度膠集中，少數(shù)遠大股東分享耽控制權(quán);同亞時考慮到目果前我國上市枯公司結(jié)構(gòu)組鮮織形式也主殺要類似于德侄、日的雙層旨管理體制，荷因此更應構(gòu)頂筑一個與“侍上層建筑”江相適應的股臟權(quán)結(jié)構(gòu)基礎歲，筆者傾向佛于此看法。禍十六大報告榮明確指出“伴繼續(xù)調(diào)整國劃有經(jīng)濟的布限局和結(jié)構(gòu)，賠改革國有資畢產(chǎn)管理體制患，是深化經(jīng)禾濟體制改革公的重大任務往”。跡象表糖明，國家也悠正積極采取怪措施，有目禮的、有步驟蔑的引導上市鋪公司股權(quán)分束散，一個方背向是外資，拒2002年胡11月4日嗚出臺了中國辦上市公司國滴有股、法人斑股向外資轉(zhuǎn)娛讓的政策;那另一個方向沾是內(nèi)地民企飾，這也是今陜后一段時間伏內(nèi)國有股、謹法人股轉(zhuǎn)讓沫的主要對象挑。自去年8花月15日方丈向光電成為盒恢復向非國現(xiàn)有企業(yè)協(xié)議礙轉(zhuǎn)讓國有股桑首家上市公輩司后，至年惡底不到半年圓的時間里，獎有近50家零民營企業(yè)通膏過買殼重組倉上市。筆者牧認為應冷靜螺對待國退民移進問題，誠景然，家族式態(tài)經(jīng)營在目前染職業(yè)經(jīng)理人嬌制度不健全唱的情況下有激其自身的優(yōu)柏點，但也必螺須承認民營標化并非解決窮公司治理結(jié)咽構(gòu)矛盾的唯裹一出路。有牢案例顯示，械民營控股公耕司雖然在形困式上解決了摘產(chǎn)權(quán)主體缺越位的問題，植但由于血緣用關(guān)系存在，臟公司治理結(jié)哭構(gòu)制衡機制獲難以發(fā)揮較寸大作用，新趨的“一股獨偽大”、關(guān)聯(lián)杏交易等損害跡公司整體利籮益的行為依投然存在，公糊司治理結(jié)構(gòu)通的效用難以杰發(fā)揮，國家教組織體系的寺逐漸退出并銜不必然產(chǎn)生年一個有效的揀市場機制來壞替代。根據(jù)個我國國情，鳥筆者認為國具家應采取措釀施，通過受拼讓股權(quán)的形堵式讓銀行、絨機構(gòu)投資者淘等市場主體愉參與到上市日公司治理中量來，《上市網(wǎng)公司治理準已則》也提出僅了積極的建拌議，第十六刻條規(guī)定“機遭構(gòu)投資者應扔在公司董事掘選任、經(jīng)營暖者激勵與監(jiān)顆督、重大事覆項決策等方怠面發(fā)揮作用雨”。不同性側(cè)質(zhì)背景的大蓋股東分享控價制權(quán)，逐漸矩形成相互協(xié)手調(diào)、共同促洞進公司發(fā)展監(jiān)的治理結(jié)構(gòu)斤局面。宜我們認瞇識到，存在抖控制性股東秋的情況下，衣股權(quán)結(jié)構(gòu)對樓公司治理會辨產(chǎn)生兩種相挺反的效應：勵利益趨向效捏應和利益侵害占效應。不南管是目前的貓國有、民營葬的“一股獨鍵大”，還是賣逐漸將形成傷的相對控股遼，要想完善乓上市公司治伸理結(jié)構(gòu)，減預少“內(nèi)部人缺控制”現(xiàn)象病，提高治理次水平與績效沙，其中關(guān)鍵忍的一環(huán)在于蛙對控股股東中行為的約束說與規(guī)范，不陶管它是“國瞧資委”、民鉛營企業(yè)，還恰是外資企業(yè)參、銀行、機架構(gòu)投資者等區(qū)，應統(tǒng)統(tǒng)納邊入到一套合乓理的控股股供東規(guī)范系統(tǒng)汗下來，截至步目前，監(jiān)管除部門也已推扯出不少法規(guī)扭規(guī)范控股股父東行為，包羞括《關(guān)于對暖上市公司大剪股東出資到尋位情況進行鄰檢查的通知拋》、《上市柱公司股東持拒股變動信息題披露管理辦育法》、《國融家國有資產(chǎn)毫管理局關(guān)于板國有股東認浙購上市公司除配股有關(guān)問風題的通知》投等，對大股瓣東的監(jiān)管已茶被列入監(jiān)管噴工作重點;眼另外，上市包公司的定期唉報告如年度瘋報告中，也北增加了對控敵股股東或?qū)嵣犭H控制人情起況披露，內(nèi)季容較以前更走加簡練、集北中和突出，真促進了市場佳監(jiān)控作用的獎發(fā)揮。此外漆，筆者建議幕還應做好以編下幾方面工我作：1、繼竊續(xù)落實國家揚改革精神，植調(diào)整上市公玩司股權(quán)結(jié)構(gòu)疼，靈活穩(wěn)妥少地解決股權(quán)東(特別是國漢家股)過分彩集中問題;恢2、增強對翠公司及控股賀股東誠信意南識宣傳，推脂動控股股東晶對其他股東較和社會公眾絡切實履行誠桂信責任和義癢務;3、完礎善現(xiàn)有法律某體系，嚴格筐按照《公司奮法》、《上盯市公司治理迷準則》等法殊規(guī)的規(guī)定，駝規(guī)范控股股月東行為及與慌上市公司關(guān)書聯(lián)關(guān)系，增宅強上市公司竿獨立性;4賄、相關(guān)法律娘具體化，明艦確違法責任困，加大處罰兔力度，增大余違規(guī)成本，掉同時還要不構(gòu)斷完善民事民賠償機制。啊(二)宗股東與股東劈大會尺《公司流法》第四條苗明確規(guī)定了龜“公司股東病作為出資者絨按投入公司巷的資本額享順有所有者的磁資產(chǎn)受益、游重大決策和霸選擇管理者盞等的權(quán)利”餓。股東大會霞是公司治理晴結(jié)構(gòu)的基礎句，是由全體伙股東組成，渡對公司董事盤、監(jiān)事選任倦，章程變更透及其他重大疲事項做出公院司內(nèi)部最高謠意思表示的野組織機構(gòu)。諷股東大會反腐映了公司絕蹤大多數(shù)股東輝的意志，是共體現(xiàn)并實現(xiàn)旗股東權(quán)益保斗障的最直接寧最有利的途春徑和工具。怪在《公司法聰》原則指導只下，《上市爽公司治理準董則》、《上嚇市公司章程煮指引》、《壤上市公司股作東大會規(guī)范區(qū)意見》等法辯規(guī)對股東權(quán)跨力保護和股唉東大會的規(guī)校范相應做了感具體、細化典的規(guī)定，可頑以說，怎樣譜通過股東大伐會實現(xiàn)股東停權(quán)益有了法神律意義上的盼可操作性。鄰然而，相實際情況卻稅不令人樂觀召，從參加股賠東大會的人早數(shù)上就可以跪看出問題，氣舉兩個例子熱。凱迪電力息在其前不久康對證監(jiān)會巡攤回檢查提出況問題的整改鄭報告中披露腸：公司現(xiàn)有極法人股東1障3家，占股勿本比例最大帥的為13.純398%，脆最小的為0俘.485%廁，合計占股鹿本比例為5梅0.963列%，流通股尾占股本比例對為49.0靈37%;自詠上市以來，槐公司共召開郊過3次年度抖股東大會和茅3次臨時股簡東大會，除剃2次股東大船會各有1家善法人股東未傾到會外，所萬有法人股東律均參加了股真東大會;流煌通股股東參貿(mào)加股東大會貫的占股本比姨例分別為6偵.06%、食6.37%補、5.86弄%、5.5務6%、5.訂88%、6津.34%.喘另一家上市姓公司，康美竹藥業(yè)4月2螺4日召開的濟股東大會上翠出席會議的隸股東及股東歲代表僅5人金，無一流通倍股股東與會映。代表股權(quán)灰5280萬眾股，占公司波總股本的比涉例為74.疊58%，均素為發(fā)起人股挎東。類似以小上兩家公司漢股東大會情筍況的不在少尼數(shù)。忘有學者桑曾做過抽樣右調(diào)查，19暮97年抽樣沒30家上市帶公司股東，趁大會到會人辣數(shù)情況是：獵10人以下饅3家占10杠%，10-鬧30人7家見占23.3熟%，30-謊50人6家怠占20%，響50-10她0人6家占同20%，1轉(zhuǎn)00人以上門8家占26誼.7%.2廉002年3移月底4月初輔再次抽樣5但4家上市公渠司股東大會宏到會人數(shù)情莫況是：10另人以下18溫家占33.茂3%，10切-30人2喜2家占40纖.7%，3概0-50人庸5家占9.秤3%，50襪-100人是4家占7.醋4%，10悔0人以上5拴家占9.3暴%。結(jié)果顯哲示股東大會崖參會人數(shù)呈奇顯著下降趨盆勢。一次股殊東大會，超造過80%的知公司參會人料數(shù)不到50路人，而且越曲來越少，控子股股東“一鈔言堂”，股宮東大會淪為鋒大股東會。前其實這也不霉難理解，“蜻一股獨大”您似乎已經(jīng)決逐定了股東大各會的走形式毀，同時，資鎖本多數(shù)決原出則、“搭便命車”、股民哄素質(zhì)不高等輪多方面因素兆也在起作用緩，所有的一絮切決定了大云多數(shù)股東特秋別是持有流匹通股的中小乓股東參會熱春情不高，參閥會意識不強蒼。股東大會批功能和股東被內(nèi)部監(jiān)管力夕量的削弱，旨影響了董事作會、監(jiān)事會您等其他機構(gòu)列組織作用的當發(fā)揮，中小則股東權(quán)益受絹到侵害;再找加上上市公譽司誠信意識威不高，信息急交流渠道不段暢，股東無拼從了解公司職真實經(jīng)營情晌況，更加助狐長了控股股犯東在“大股滴東會”的授壘權(quán)下“合法名”的獨斷專圓行。控股股棍東控制股東爹大會還不斷知玩出“新花之樣”，甚至快成為大股東殺之間紛爭的血有力工具，謊2002年圈7月發(fā)生的辮我國證券市鴉場上第一例視股東大會否舟決年報就是棄這種情況。期ST東源大狀股東在股東譽大會上否決丹了自己控制慢的董事會編烤制的200題1年年度報醉告的原因是胃，他們希望抄通過否決年毛報，將ST棍東源與公司收第二大股東頂重慶鋼鐵集講團爭奪的3更34畝土地折計入ST東描源的報表：叫如果答案是劉“是”，那藥么ST東源貝將獲得一塊嚷價值近4億仆元的土地，那其“報表會白變得好看”拉;如果答案會是“否”，塘那么按照會漫計方法追溯象處理，其報派表會造就連桿續(xù)3年虧損毀的態(tài)勢，也蠅就是說，S惡T東源將面直臨退市危機偉。重慶鋼鐵殲集團方面不作愿放棄這塊棍土地，所以來，一旦ST宰東源正式披販露年報、中計報或季報，峽那么事實上但就是為自己看宣判死刑。蜻公司200捕1年報遲遲僚不予推出。異因為法律規(guī)醉定的不完善廢，監(jiān)管部門合除了給予多爽次的“公開墓譴責”外，醫(yī)也無其他辦壽法。這也反齊映出證券監(jiān)疊管中信息披率露制度方面農(nóng)的漏洞，筆邁者將在后面莫文章中討論令。改股東大激會是公司治狹理結(jié)構(gòu)的基浩礎，沒有健緊全的股東大載會制度，也值就沒有完善射的公司治理斤結(jié)構(gòu)。健全迅股東大會制削度，恢復股志東大會效能熟與機制，重忌新發(fā)揮其作宗為公司內(nèi)部尤最高議事、類決斷機構(gòu)的跟地位，是完償善公司治理步結(jié)構(gòu)，實現(xiàn)猛股東權(quán)益的億重要步驟。撇應在以下幾里方面采取措塘施：首先，深從形式上著卷手，仍應抓悲好股東大會潑的及時召開載工作，規(guī)范支股東大會的先召集、召開全、授權(quán)、表慌決等程序，麻同時，增強娛出席律師的至職責感，充飯分發(fā)揮其外虹部監(jiān)管作用丟，規(guī)范股東宿大會的議事告表決程序;賣其次，針對燒控制股東濫淡用資本多數(shù)三決原則的現(xiàn)吃象，應按照全《公司法》岸、《公司治昌理準則》等放法規(guī)的規(guī)定互，加大力度脫推廣股東大堅會征集投票棋權(quán)制度，以岡及推行累積漲投票權(quán)制度浙，提高中小貌股東參會積北極性，集合斜中小股東的季普遍意思表跟示，在董事腫會、監(jiān)事會謠中找到自己扮的代言人，扭確保他們能召在公司治理臨問題上發(fā)出葛自己的聲音膚;再次，《穩(wěn)公司法》規(guī)璃定召集臨時拼股東大會的罵五種法定情貿(mào)形之一是，反股東須持有匪公司10%意的股權(quán)，考棕慮到現(xiàn)在的臘上市公司股耳本規(guī)模普遍華較大，立法沉規(guī)定是否能踢將持股比例輸適當調(diào)低，侍減小中小股狐東召集會議櫻的難度，一歡定程度上提荒高其參加股類東大會的積她極性，更好肥的實現(xiàn)保護晃股東權(quán)益的求立法宗旨;趁最后，應明朋確保護新聞赤媒體參加股站東大會的權(quán)惠利，新聞媒薯體作為一種災有效的社會養(yǎng)監(jiān)管手段正瓶發(fā)揮著日益昆重要的作用粱，他們以特鳥有的角度和狼方式，挖掘麻出上市公司否許多不為股記東和監(jiān)管層慶所掌握的信過息和情況，面也正因為此垃，許多上市罷公司很不情羞愿媒體旁聽攪股東大會，允甚至采用一蓬些手段進行個阻撓，賦予叼媒體旁聽采綿訪股東大會張的權(quán)利是推牙動股東大會辛機制的需要等，是完善上神市公司治理召結(jié)構(gòu)的需要呀。布(三)騾董事會吐董事會舟是股東大會逼選任的全體距董事組成的貌公司經(jīng)營決癢策、業(yè)務執(zhí)買行并對外代嗎表公司的法焰定必備常設名機關(guān)。因此雁，董事會治送理是上市公道司治理結(jié)構(gòu)掉的核心一環(huán)騾，對上市公睛司生存與發(fā)練展具有決定何性作用?，F(xiàn)遼代公司治理惜結(jié)構(gòu)中，董晃事會治理主貫要體現(xiàn)在如貿(mào)何完善董事閣會的結(jié)構(gòu)與茄運作。本文旋試圖從我國追上市公司董光事會的結(jié)構(gòu)閘與運作著手款分析董事會趕治理中存在縮的主要問題羨以及找出相小應的行之有損效的措施。教首先，惕董事會的結(jié)卻構(gòu)不夠合理敬，表現(xiàn)在：裳1.我國《愉公司法》中座有關(guān)董事會宿的組成規(guī)則死沒有明文規(guī)囑定。股東大洋會由股東組石成，監(jiān)事會膀由股東代表蛇和適當比例覽的公司職工訪代表組成，赤唯獨董事會采沒有規(guī)定組己成規(guī)則，這邪樣就不便于禍實際操作，右致使上市公宵司董事會的宣構(gòu)成人員中擱很少有小股探東代表，多妻為國家股及狂法人股代表諷，大股東壟更斷現(xiàn)象比較銳嚴重?！?草002上市畫公司董事會啟治理藍皮書仍》通過對所替調(diào)查的11促35家上市批公司的股權(quán)物結(jié)構(gòu)及各代擴表席位構(gòu)成研的研究表明殿，我國上市糧公司董事會業(yè)基本上是第煮一大股東控聰制，很難體幕現(xiàn)中小股東意的參與意識僻。在所調(diào)查按的1135鋸家上市公司摸中，從總體駁上看，國家坡股及國有法湊人控制的股臉權(quán)占39.彎21%，處盒于控股地位蹦。第一大股懷東平均股權(quán)僵比率為43冬.93%，悅而這些第一瓦大股東80水%以上是國驅(qū)家機構(gòu)或國夫有法人。這殖就造成了我唉國上市公司紹的股權(quán)集中資程度較高，包并且主要集豆中在國家和拌國有法人股殘東手上，“鐘一股獨大”蜓現(xiàn)象十分嚴沖重。人民幣徹普通股35堪.95%的籃股權(quán)比率，駁僅占其董事委會成員的7肆.42%，谷這樣，中小謙股東的權(quán)利婚難以體現(xiàn)。巖2.由于只我國《公司益法》對董事防會的個人條劃件沒有予以玩規(guī)定，造成啊了董事會的薦組成人員素魄質(zhì)達不到科飽學決策的要梳求。因為董針事會是上市午公司日常經(jīng)犁營決策機構(gòu)溉和業(yè)務執(zhí)行紀機構(gòu)，擔負枝著日常經(jīng)營即決策和業(yè)務剛執(zhí)行的重任救，因而就必古須要求其組勒成人員具有傲較高的素質(zhì)側(cè)和一定的專犁業(yè)水平，其樓董事的選任努適當與否直痰接關(guān)系到上怖市公司的運太營成敗。3勾.董事會成豬員絕大多數(shù)快是上市公司態(tài)的經(jīng)理人員竟(內(nèi)部人)航，《200毯2上市公司博董事會治理慢藍皮書》所吼調(diào)查的11遮35家上市夜公司中，有喬占28.8陸3%的董事多會成員在經(jīng)腹理層任職，權(quán)尤其在控股左股東股權(quán)較齡高的上市公盤司中，這一凈比率更高。塞同時，董事嚼會普遍缺乏頁一些輔助機寧構(gòu)，如財務冬審計委員會患、報酬與提柄名委員會等遵。在一些上目市公司，董珠事會下雖然濃設立了投資強委員會、審央計委員會等梯機構(gòu)，但作鑒用很有限。畢如何健縱全董事會組熊成規(guī)則，完廚善董事會治長理，筆者建單議應在以下決幾個方面采咬取措施：1霜.董事會的零組成實行“淡公司外部成揉員和公司內(nèi)勤部成員結(jié)合鞠”的原則。蟲實踐中真正吩有經(jīng)營才能禿的人未必都遣是上市公司申的股東，如蔥果因“其成幕員必須來自亮公司內(nèi)部”窩的規(guī)定而拒勤之門外，則舉顯然不利于蠢上市公司的交經(jīng)營決策。扔因此，我國粱《公司法》肝中應予以明投確規(guī)定，以浩廣泛吸收具禿有開拓精神文的管理精英遇。2.應補吳充規(guī)定法律泥顧問在董事侵會中的特殊著地位，即他蓋不受非經(jīng)營速管理專業(yè)的劑限制，只要丹是法律專業(yè)姿本科以上學懂歷具有律師挽資格證書或住企業(yè)法律顧庸問證書即可衡?！豆痉ㄚ叀繁疽饩褪巧狄獜姆山橇侄纫?guī)范公司肯的正常運行耍，用法律手慶段保護公司漆、股東合法娃權(quán)益，但立旺法過程中卻憂產(chǎn)生了一個葡極大的疏漏塵，即在法典堤中未明確規(guī)罩定知法者在見公司組織機周構(gòu)中的一席笛之地。3.肯董事會成員寺人數(shù)為偶數(shù)售的上市公司圾，應該發(fā)揮女股東大會的當作用，讓中拒小股東也有細充分的表決園權(quán)，在股東午大會的表決藥中積極推行店“累積投票壞制”。所謂普累積投票制葬，是指在公者司的股東大憤會上，實行森每個股份持忍有者按其有氧表決權(quán)的股稈份數(shù)與被選鉗人數(shù)的乘積旬為其應有的亮選舉權(quán)力，制選舉者可以姐將這一權(quán)力粉進行集中或橡分散投票的肌選舉辦法“渣。這種表決經(jīng)制度，可以敘比較有效地蔑保障中小股充東的利益。河4.國有企仁業(yè)改制所形心成的董事會筋成員專業(yè)構(gòu)費成不合理的迅上市公司，騾其董事會要您加強董事的右專業(yè)知識培肯訓，并嚴格藥董事的選任愿制度。5.棋對于董事會精成員學歷偏貓低的問題，奉要通過積極哨扶植西部地武區(qū)的教育事突業(yè)，以改變妙西部上市公慈司董事會成彈員學歷普遍任較低的現(xiàn)狀葬，此外董事滴會應支持董栽事參加各種述形式的適合傳公司發(fā)展戰(zhàn)則略的進修學攏習。6.某肥些上市公司墻董事會成員青的老齡化現(xiàn)攀象在一定程搭度上是由于勝”人情董事衰“而導致的項，隨著國有犯股減持、高緩新技術(shù)產(chǎn)業(yè)慕的發(fā)展以及余中國加入W敗TO后公莖司競爭的加補劇，這一現(xiàn)妙象會自然得躁到改觀。7鞠.至于董事必在股東單位抵的兼職比率豈過高問題，釋《上市公司定治理準則》桿已經(jīng)針對性色地做了規(guī)范危建議，另外誦要建立董事萄任職考核機告制，但兼職烘董事無暇顧反及多方事務墓時，自然會蹈要求做一些毒舍棄。薪其次，追董事會運作晌效率低下，瘡董事會會議壁流于形式。若具體表現(xiàn)在撕：1.在會些議次數(shù)上，山《2002膏上市公司董甲事會治理藍戰(zhàn)皮書》所調(diào)存查的113師5家上市公診司2001什年度平均召掛開董事會會胡議6.09完次，但其中燒竟有174拒家上市公司演2001年阻內(nèi)僅召開了三1-3次董套事會，也就謝是說平均每賭個季度不到月一次，這顯抹然是不合理西的。我國《壞公司法》規(guī)棒定董事會每切年度至少召餅開兩次以上啞會議，美國尊的一些學者份甚至認為董免事會應每月淹或一個月之鴨內(nèi)舉行一次受整日會議，獻井且每年都期要舉行一次鐵2-3日的犯戰(zhàn)略磋商會飯議。2.會否議內(nèi)容，在賭這6.09喬次會議中，嗎平均討論通陣過經(jīng)營戰(zhàn)略悶決議3.8阿5項、財務蔥安排決議無3.15項墊。人事變動莖決議2.綢64項、制暫度建設決議脖2.2項，疑顯然，我國擇上市公司董批事會關(guān)注和椅工作的重上宣、在經(jīng)營規(guī)亦劃和財務安淹排上。由此供可見，董事撕會決策機構(gòu)蕩職能弱化。守3.有91衰.37%的旋上市公司董顧事會還沒有始建立明確分束工的專門委念員會。即使病是已經(jīng)建立綠了專門委員受會的公司，起在專門委員痕會的設置和迫運作上也存剃在一定的缺蔽陷，尚來發(fā)寄揮它應有的鎮(zhèn)功效。另外散一方面，從鼠董事自身來誕說，很多董悶事并不認可齒自身董事身障份對公司的嘩重要意義，迅在這個方面稅主要表現(xiàn)為冊董事會次數(shù)件不多，有6噸0%的上市蒸公司董事會悔年度內(nèi)只召短開了4-7津次會議，絕洞大多數(shù)的上理市公司從不出召開臨時董水事會。在董伴事會出席中架方面，11璃35家上市酬公司也僅僅倚只有91家邊公司的董事救會是全體董遠事每次都到揚會的。氣對于上獲述狀況，筆灶者建議：1桿.明確董事案會和董事(象經(jīng)理)的權(quán)可限劃分，規(guī)白定哪些事項且專屬董事會及決議，不允尚許委托董事避(經(jīng)理)執(zhí)拾行。這些事費項可在公司漸法中明確列休出，如(1帶)重要財產(chǎn)謠的處分;(脅2)大額借全款;(3)造總經(jīng)理和其蚊他高級主管西的選任、解削任;(4)矛分公司及其印他重要組織鞭的設置、變目更及廢止。慈權(quán)限劃分的編目的一方面撓防止經(jīng)理濫貴用職權(quán)，另剖一方面使董禮事會和董事普(經(jīng)理)各朵司其職，相狠互制約。2僅.改變董事干長一人為上盜市公司法人果代表的規(guī)定摩，賦予多個纏董事以代表仗權(quán)。因為上園市公司業(yè)務皮復雜，董事騰長一人不可扒能處理全部籮業(yè)務，上市瓶公司內(nèi)部的緊授權(quán)，很難互保證第三人申的信賴利益普。所以，除格董事長是指雷定的上市公寄司法定代表喇人之外，還島可由董事會朗決定某個或面某幾個董事降作為公司的丑代表董事，穗對外簽約具饑有法律效力緊，但不能由犯每個董事自柜行代表上市傾公司，而且懇代表董事之帽間必須相互勿協(xié)調(diào)，防止跳各行其是。覽此外，須進嚼一步明確對異董事長性質(zhì)省的認定，即辭董事長是上谷市公司法定狐代表人，但頸董事長不是柄作為自然人劍的個人代表影，而是董事慌會這個集體宮的代表。董軋事長是董事蓋會的召集人括或主持人，揮同時董事會裕必須實行集青體決策原則他，這不但有跟利于協(xié)調(diào)眾馳多股東之間虜?shù)睦骊P(guān)媽仰，有利于保爬證決策的科醒學性與正確貿(mào)性，避免個須人決策造成酒失誤，而且差能充分保證終董事會不至晌于淪為變相幫的董事長個損人決策機構(gòu)傳。3.關(guān)于載經(jīng)理的地位尤。由于經(jīng)理表是法定常設較機構(gòu)，導致遼經(jīng)理代行董制事職權(quán)。應室該弱化經(jīng)理誼權(quán)限，加強葡董事的權(quán)力坑，把經(jīng)理的垂權(quán)力交由董龍事行使，使民董事會成為哭真正的經(jīng)營穗機關(guān)。同時師，應在《公匯司法》中對爐董事的資格罰做出規(guī)定：巷“董事的資途格不以股東頑為限”。早報期各國公司廚法一般規(guī)定思從股東中選彼舉董事，認蛋為股東基于改股東身份，共必定對公司燦盡職盡責。冰這是一種所紀有權(quán)和經(jīng)營笑權(quán)合一的法江律的設計。賣但隨著公司細的規(guī)模擴大辱，公司基于趟經(jīng)營管理的偷需要，只得壺雇傭有經(jīng)營披專才的人員焰擔當經(jīng)理，酸公司的經(jīng)營股權(quán)自然而然行地轉(zhuǎn)移到經(jīng)荒理手中。這觸樣，在董事位會之上又出震現(xiàn)了經(jīng)理機遞關(guān)，導致了做董事會的形董骸化。但是涼，如果董事宅不以股東資礦格為限，直誓接從經(jīng)營專要才的人員中障選任董事，室由董事實實曾在在地行使縮經(jīng)營權(quán)，這霧就充實了董侵事會的作用票，經(jīng)理就真鉛正成為輔助活董事會執(zhí)行類業(yè)務的機關(guān)寸，這樣一來礙，就理順了察董事會和經(jīng)輝理的關(guān)系。艇因此，《公問司法》中應芒明確規(guī)定，效“董事的資懂格不以股東螞為限?！?掠.完善董事營會的工作程王序，保證董壇事會作為集雀體以會議形創(chuàng)式執(zhí)行職能脆;要求每個壁上市公司董惠事會至少設著立2名以上塵與大股東沒安有關(guān)聯(lián)的獨戒立的外部董例事;在董事爸會中設立以超獨立的外部濱董事為主的瞇提名委員會毅、審計委員喂會和薪酬委放員會;獨立布董事有權(quán)聘蓄用中介機構(gòu)哄幫助他們做汁好董事會專膛門委員會的擴工作和審查療關(guān)聯(lián)交易的雪公正性。5耗.加重董事舍個人的受托苗責任;建立測健全保護分扣散的中小股渣東利益的法懷律體系，包綱括衍生訴訟痕、集團訴訟燒等制度;加滋強執(zhí)法力度阿，以便加強冊對大股東、排董事會和經(jīng)京理人員的監(jiān)露督。6.強讓化強制性披曾露制度，特擊別是關(guān)聯(lián)交丙易、財務擔施保關(guān)系和同深行業(yè)競爭情勝況的披露。品最后，煉獨立董事制篩度未到位。嬸在英美等市先場經(jīng)濟發(fā)達鮮的國家，市疾場經(jīng)驗證明逃，獨立董事金制度對于提矮高上市公司盜決策過程的援科學性、效六益性、安全蓮性，加強公瞧司的競爭力烘，預防上市星公司內(nèi)部控煤制人為所欲瀉為、魚肉上雀市公司和股帳東利益，強棚化上市公司辨內(nèi)部民主機有制，維護中統(tǒng)小股東和其晝他公司利益江相關(guān)者的利簽益發(fā)揮了積織極作用。伴而中國證監(jiān)川會2001鏈年8月頒布插的《關(guān)于在參上市公司建鞏立獨立董事悄制度的指導案意見》規(guī)定庫，上市公司妹應當聘請適具當人員擔任原獨立董事，傳其中至少包轟括一名會計湯人士;在2昆002年6忍月30日前蝴，董事會成攪員中應當至躁少包括2名晶獨立董事;軋在2003疏年6月30滲日前，上市情公司董事會夏成員中應當喚至少包括1湯/3獨立董界事。跑客觀地踢說，這些獨艦立董事對上藏市公司治理滲是發(fā)揮了一哭定作用的。奧但由于我國能獨立董事制急度建立的時尤間還不是很羞長，國內(nèi)上蹦市公司對獨照立董事的作灶用和意義還宰無法深刻地辦理解。上市輕公司中，除盒獨立董事席白位比例較低阻外，還有許帶多問題值得擔關(guān)注和需要賭改正，比如府獨立董事基禿本上由大股郵東推薦產(chǎn)生穩(wěn)，而這種推錘薦產(chǎn)生的方地式本身就存古在一定的缺魔陷，獨立董的事難以做到竊真正的獨立劇。獨立董事弓的平均津貼賭較低;獨立炸董事發(fā)揮作縮用的主要形遙式就是參加慎董事會會議駱，并就公司形重大經(jīng)營和護決策發(fā)表獨淋立董事意見泊，而上市公索司普遍缺乏民董事會專門幟委員會的設稅置，這也必惰然限制了獨嫩立董事作用衡的充分發(fā)揮價。淚筆者建托議我國境內(nèi)鋸上市公司在建推行獨立董很事制度時，微應當著眼于仿營造使獨立乳董事制度能他夠規(guī)范運作連的環(huán)境和相辦應條件。從購獨立董事制邊本身看：1碗.首先要建身立健全相關(guān)規(guī)的法律法規(guī)勺。鑒于我國文《公司法》肺和《證券法以》尚無獨立去董事的概念箏，監(jiān)管部門喬可以先采用膽部門規(guī)章的框形式加以規(guī)雅范，待這一駱制度比較完釀備時，可以氧考慮將相關(guān)付內(nèi)容充實到皺兩個法律文賓件中，以提及高獨立董事隔的法律地位毫。2.給予轟獨立董事必顧要的先例職漸權(quán)的條件。勁包括保證獨牧立董事享有殊與其他董事疫同等的知情隙權(quán)，給予獨搜立董事良好腸的工作條件促以及適當?shù)牡纸蛸N、建立幻必要的獨立甚董事責任制架等。3、建額立獨立董事湊的適當標準陡，擴大獨立喇董事的來源猛渠道?？蛇m畢時建立獨立點董事的自律界性機構(gòu)，使后其在獨立董稅事資格培訓每、業(yè)務交流屠、自我管理譽方面發(fā)揮作漏用。4.強夕化監(jiān)管，使茂獨立董事名樓符其實。獨毒立董事的提鮮名、選舉和鏟更換，都應鄙當依法規(guī)范凝地進行，避棍免形成“一熄轟而上”的塘問題。棕(四)矮監(jiān)事會泊我國在少《公司法》艦中規(guī)定了監(jiān)傷事及監(jiān)事會沙作為我國上陵市公司的內(nèi)謎部監(jiān)督機制卻。雖然在現(xiàn)耀階段，監(jiān)事飽會對經(jīng)營管暈理層即董事拳會和經(jīng)理起毫了一定的制酬衡作用，但史是由于立法狀過于簡略，康缺乏可操作告性，在制度激上存在漏洞洗，并且從現(xiàn)繭實的角度來屯看，現(xiàn)有的笑這些立法規(guī)綿定也沒有得榴到真正有效澆的貫徹，因俘此，我國上剃市公司的監(jiān)趟事會工作仍罩存在諸多不處盡人意之處微。戚首先，甲監(jiān)事會的結(jié)鞋構(gòu)不夠合理詳。1.上市委公司監(jiān)事會扇人員的構(gòu)成型，都是由原幣公司的工會伏主席出任監(jiān)營事會主席，析原公司領(lǐng)導恨大部分進董囑事會，剩余燭的成為監(jiān)事圍會成員，然吵后從職工代戒表中選一兩匠個作為職工日監(jiān)事。2、礙從人員結(jié)構(gòu)顫看，監(jiān)事會刃主席(原工映會主席)又內(nèi)是黨委領(lǐng)導搭下的群眾團耳體負責人，證且大都是任旗命制，少數(shù)堤是通過直接阻選舉產(chǎn)生的孫，這就造成回了其不獨立修性，從而失到去了監(jiān)事獨嫌立性的人格圓基礎。而從遲職工代表中貼推選的職工體監(jiān)事，由于余偏重了其先躬進性、模范真性，輕視了夾其參政議政禍能力，從而呀確定了其無就作為性的基揉礎。3.從售監(jiān)事會主席辭到成員，對懸公司的財務泛狀況、經(jīng)營劃狀況大都只回知其一，不憲知其二，具氣體運作情況賊更是知之甚培少，列席董吩事會知道一障些大概總體胸情況，從而敲確定了監(jiān)而允不事的基礎徐。這樣的監(jiān)診事會成員可甚以統(tǒng)稱為雇真員監(jiān)事，而知沒有“雇員癢”以外的社季會股東監(jiān)事權(quán)，這樣的監(jiān)霉事會既無人便格獨立性，迎又缺乏監(jiān)督米的動力。稼如何健厲全監(jiān)事會的句結(jié)構(gòu)，完善碰監(jiān)事會的治給理，筆者建掠議如下：第做一、完善任窄命機制、建特立健全資格抄認定制度。病在任命機制案方面，我國衣《公司法》輪規(guī)定較粗略奸，“職工代猶表由職工民弊主選舉產(chǎn)生拒”(第一百遮二十條第二饒款)，股東貪大會“選舉蚊或更換由股逢東代表出任漫監(jiān)事”(第猛一百零三條些第三款)，倆未在具體程圓序和投票方扮法上細化。河筆者認為，悟為了保證監(jiān)傳事會正常發(fā)白揮作用，也青該強調(diào)其獨楊立性，尤其混在我國上市多公司的控股來股份基本上首為國家股或才國有法人股維的情況下，襯監(jiān)事會成員承獨立于董事隙會和經(jīng)理對閃保護國有資肥產(chǎn)的安全和慘增值方面具緞有決定意義盜。因此，應乞該在監(jiān)事的蜂提名上做出陶明確規(guī)定，字以避免由董羽事會或經(jīng)理胞提名監(jiān)事的異情形出現(xiàn)。集職工監(jiān)事的龜提名和選舉寫自當歸于職丘工代表大會職，而股東監(jiān)雖事的提名則葉應歸于單獨中或合并持有幻一定股權(quán)的粗股東或一定鳳人數(shù)的股東敲集合。同時階，監(jiān)事會也端應承擔起部這分保護中小蛙股東利益的簡責任，因此執(zhí)，在投票方籠法上可以采解用累積投票踐制。在資格薦認定制度方運面，我國《憤公司法》僅城對擔任監(jiān)事燈的消極資格另作了限制，譯卻沒有對積撓極資格提出售要求，以至塑出現(xiàn)眾多不劣懂會計報表足為何物的黨織委書記監(jiān)事堵、工會主席藥監(jiān)事、臨退升休行政官員怕監(jiān)事等。為耳保證監(jiān)事能蝦勝任主要內(nèi)縱容為財務監(jiān)殼督和經(jīng)營管詞理人員行為紋合法性監(jiān)督卻的監(jiān)事會工論作，至少應日當要求監(jiān)事舒必須具備法妨律、財務、抽會計或宏觀變經(jīng)濟等某一嘆方面專業(yè)知態(tài)識，其中至謎少得有一人脆具有公認的修會計師或?qū)從_計師資格。蟲此外，我國侵公司法僅規(guī)筒定，公司經(jīng)蝴理、董事和兔財務負責人每以及國家公呼務員不得兼勾任監(jiān)事，筆狀者認為這些圾限制是不夠村的，至少應彈包括上述人根員的近親屬動或具有其它冷重大利害關(guān)運系的人。我勸國未對兼任烘多個公司監(jiān)限事的最高限撤額進行規(guī)定歉，為了保證壁監(jiān)事有充裕熊的時間履行露職責，應該爪做出相關(guān)限基制。尋第二、墾合理分配監(jiān)足事會成員組笑成比例，引點入獨立監(jiān)事脆制度。每一廚監(jiān)事都代表露著各自選任冒主體的利益萬，除前述采朝用累積投票耀制保證監(jiān)事世會有中小股嘩東代表外，某在上市公司陽股份按不同源利益主體劃炒分為多種類軍別(如國有離股、法人股結(jié)和普通股)窗時，不妨允槐許每類股份雄的股東選出程一定比例的傻監(jiān)事。為了怒保障職工的喇合法權(quán)益，挺我國公司法跡規(guī)定監(jiān)事會姐中應當有適頁當比例的職籌工代表參加祖，但把具體濱比例交由公揀司章程規(guī)定武。由于公司古章程由股東串大會制定，止容易造成監(jiān)釋事會中職工抄代表比例過偽低，不能充涌分保護職工刻利益，因此虜，有必要對臣這一比例做暫出明確規(guī)定盼，筆者認為弓，1/3的止比例應該是尼合理和可行設的。席為了保悅證監(jiān)事會的修公正性和獨占立性，充分瞧發(fā)揮其監(jiān)督得職能，不少虹學者建議引餡入日本的外漢部監(jiān)察人制記度即獨立監(jiān)寸事制度(也滴稱外部監(jiān)事討，但筆者認竿為“獨立監(jiān)摘事”這一稱咸呼更能明確始地體現(xiàn)其內(nèi)依涵)，在我壁國的銀行系暖統(tǒng)也進行了衰可貴的實踐憐。在中國人懼民銀行于2噴002年6畢月4日頒布炎的《股份制冬商業(yè)銀行公騰司治理指引技》(以下簡羊稱《治理指駝引》)中的煙第六十條明負確要求“商匆業(yè)銀行應當秒建立外部監(jiān)惠事制度?！钡氐珜Κ毩⒈O(jiān)唱事的任職資傾格的規(guī)定不臭夠具體，僅陪要求“外部雖監(jiān)事與商業(yè)正銀行及其主態(tài)要股東之間臘不應存在影驅(qū)響其獨立判袍斷的關(guān)系”機。為了保證削獨立監(jiān)事制伸度功能的有晨效發(fā)揮，應湯對“影響獨風立判斷的關(guān)攪系”做出明球確規(guī)定，筆機者認為應當指包括：首先躬，不得為公惑司股東，這罷點自不待言奔;其次，在肉就任前一定壇年限間不應創(chuàng)是公司或子藥公司的董事裝、經(jīng)理或職足工及其他使擱用人(包括艦律師事務所貪、會計師事售務所職員等在)，對這一耕年限，日本瓦規(guī)定為5年兼，筆者認為環(huán)可以借鑒;竊再次，不應導與公司、主話要股東或經(jīng)籮營管理人員億存在直接或挺間接的超過爪一定數(shù)額的居交易關(guān)系或旺債權(quán)債務關(guān)躲系;第四，胃不應是上述該人員的配偶雹或直系親屬母。在積極任傘職資格上，強還應要求獨裕立監(jiān)事應當閉擁有一定年流限以上商事頂、法律、財暑務或?qū)徲嫷难豕ぷ鹘?jīng)驗。室此外，《治時理指引》對更獨立監(jiān)事人通數(shù)的要求是埋“不得少于餅兩名”，這排是合理的，丑但最好還是卡對比例也做迷出要求。插一個國謠家的公司治耍理結(jié)構(gòu)要與莖本國當時的治經(jīng)濟發(fā)展水疊平、資本市臭場發(fā)展狀況桂相適應，并卵且應隨之變方化而及時做葛出相應的調(diào)們整。隨著我詞國經(jīng)濟和世刊界經(jīng)濟互融誠步伐的加快的和程度的加怕深，引入英雖美國家的獨且立董事制度勢勢在必行，粉且已成定局更。但獨立董燥事制度也有躁其自身的缺鄙陷，不可能朗完全取代監(jiān)序事會的作用呈。在完善我疲國上市公司蛛內(nèi)部監(jiān)督體謙制時，對獨酒立董事制度頓的引入和完太善應該努力殺，但更應該你關(guān)注對監(jiān)事車會這一專設蓮監(jiān)督機構(gòu)的倉完善。在監(jiān)姿督機構(gòu)地位密認識上，應育以監(jiān)事會為曉主，獨立董真事為輔。吼其次、例監(jiān)事會的運俱作效率低下戶。監(jiān)事會作類為公司治理雅結(jié)構(gòu)的重要暖組成部分，很其功能作用獵基本沒有發(fā)頭揮，導致部謙分上市公司浩由于監(jiān)督乏似力，經(jīng)營狀撈況每況愈下政，有些上市參公司只圈錢密，把股東回販報放一邊，礎中介機構(gòu)如疲果再不負責惑，信息披露溫不充分，中噴小股東常受混蒙蔽。這些由現(xiàn)象，既有絹上市公司經(jīng)舅營管理原因荒，也有監(jiān)督饒無力造成的默惡果。佳針對上淚述狀況，筆辟者建議設立降監(jiān)事會主席芹，完善議事倚機制和表決其程序。我國庸《公司法》好無監(jiān)事會主返席(或監(jiān)事溉長)的規(guī)定雜，僅規(guī)定了忠應推選召集駕人。召集人蹄，顧名思義筋，僅負責召倘集會議，至史多再有權(quán)主溪持會議。換指言之，監(jiān)事訓會在履行職郵責時沒有負真責人，這顯屆然是不妥的揚，雖然在實廳際生活中，豈上市公司通印常設監(jiān)事會恥主席一職。億但筆者認為呀仍應在立法袖上做出規(guī)定霸，并且應當稅由專職人員殺擔任。為了謙方便監(jiān)事會殃進行日常監(jiān)諷督，可以參善考《治理指纏引》中的作歪法，明確規(guī)軌定監(jiān)事會下陳設辦公室，厚作為辦事機坐構(gòu)，進行日弱常監(jiān)督。此證外，為了防章止監(jiān)事會表烈決時平票僵途持的局面出?，F(xiàn)，可以規(guī)誼定監(jiān)事會主砍席享有第二曲表決權(quán)，在灑必要時行使恰。氧在議事驢機制、表決晨程序方面，光我國《公司貧法》未作任蹦何具體規(guī)定艦，全部交由仔公司章程解謝決，這顯然貴不利于強化趁監(jiān)事會的監(jiān)集督權(quán)和責任悔?！霸诙掳霑行闹髁x君已成定局的肥現(xiàn)代公司里跳，我們應強多化監(jiān)事會的亭權(quán)力并從程戚序上保障其跑實現(xiàn)權(quán)力，測使監(jiān)事會的塔權(quán)力對董事裙會的擅權(quán)妄短為形成制衡凝力量”。筆羨者認為可以就參考《公司茫法》中對董望事會議事機雹制和程序的澇規(guī)定，并借捐鑒外國公司漁立法的規(guī)定千和國內(nèi)一些子上市公司監(jiān)牙事會運作機心制的成功經(jīng)鑼驗，在立法謠上明確監(jiān)事誤會的議事機坐制、表決程格序，如監(jiān)事順會如何召集公、如何表決喂、決議通過弦的原則、一景年召開多少同次會議等事偶項。讀再次，顧監(jiān)事或監(jiān)事溉會的職權(quán)不觀全。我國《鳴公司法》給韻了監(jiān)事會“飾監(jiān)督”的權(quán)辭力，卻把“謎怎么監(jiān)督”叨留給公司章福程去解決，做在我國上市競公司普遍存產(chǎn)在“一股獨啦大”現(xiàn)象的招情況下，由嫂股東大會制背定的公司章勾程能否規(guī)定猛監(jiān)事會完善級的職權(quán)行使鐮機制是一個指極大的問題潛，這也在實坦踐中造成了返監(jiān)事會無法逢行使其法定濃職權(quán)，如臨我時股東大會填的召集權(quán)就咱是一例。聯(lián)我國公徒司法雖然規(guī)輩定監(jiān)事會的液職權(quán)，但是絞規(guī)定過于泛猾泛，不夠具扯體，也不夠而全面，不利凝于發(fā)揮監(jiān)事考會對經(jīng)營管縣理層的監(jiān)督癥、制衡作用你。完善并強強化監(jiān)事會的抹職權(quán)，筆者蠅認為可以從故以下幾方面劃著手：釘1、完蘆善財務檢查墻權(quán)。財務檢房查權(quán)是我國瞧監(jiān)事會的核艙心職權(quán)，現(xiàn)竭行《公司法稻》也規(guī)定其萌為監(jiān)事會的兆職權(quán)之一，戀但立法上過保于原則，缺勿乏可操作性舟。為了實現(xiàn)閣監(jiān)事會對上辣市公司財務搖的有效監(jiān)督覺，筆者木認為可以規(guī)氧定如下配合晃措施加以落攪實：首先，眨董事會或經(jīng)容理應當及時臨將會計月報修、年報等財順務報表送交幟監(jiān)事會查驗土;其次，監(jiān)想事會或監(jiān)事貢可在平時不劍定期地檢查秒公司財務會騰計資料并享滲有相關(guān)的調(diào)裳查、質(zhì)詢權(quán)搶;再次，對幕于中期、年舊度會計報告雀及重大交易蔑、投資項目肌等的會計報陜告，必須經(jīng)竟監(jiān)事會審查汁并簽署同意粉意見方為合拍格。否則，鮮視為有瑕疵睡;又次，監(jiān)插事會在行使望會計檢查權(quán)姿時可以獨立熔聘請輔助人甘(如律師、未會計師)提土供協(xié)助，該豈費用由公司機承擔，這一凍點在《上市未公司章程指披引》第13緣7條有明確壓規(guī)定可以參臺考;最后，殿公司法應明族確規(guī)定有關(guān)吐人員阻撓、委妨礙監(jiān)事會冊行使會計檢夜查權(quán)時如何瞇排除妨礙并轎加以處罰等勸，從而確保篇會計檢查權(quán)繼條款有足夠扇的剛性。設2、擴頂大職務監(jiān)察劫權(quán)。我國《痕公司法》第尸一百二十六行條第二款規(guī)辯定監(jiān)事會“豆對董事、經(jīng)顧理執(zhí)行公司少職務時違反姐法律、法規(guī)瘋或公司章程助的行為進行寇監(jiān)督”，筆勾者認為這項獨權(quán)力過于狹睬窄，應當加始以擴大：首仇先，監(jiān)督的危對象不應限乏于公司董事睛、經(jīng)理，還攀應包括其他裕高級管理人晉員;其次，廢監(jiān)督的內(nèi)容判不應限于違寸反法律、法濃規(guī)或公司章預程的行為，妖還應包括違趕反股東大會涉合法決議(皂即不違反法撓律、法規(guī)和沖公司章程的臘決議)的行終為，因為股胖東大會合法趨決議的效力跨應等同于公阻司章程，經(jīng)組營者有遵守換并落實的義旬務。驕3、明目確損害行為欲糾正請求權(quán)匙。我國公司每法規(guī)定了當結(jié)董事和經(jīng)理惡的行為損害若公司利益時弱，監(jiān)事會有曾權(quán)要求董事航或經(jīng)理予以怕糾正，卻沒革有規(guī)定糾正撤的措施。筆脆者認為應明魚確規(guī)定為停手止侵害、賠謹償損失。靜4、確梨定監(jiān)事會成猴員列席董事?lián)]會會議的法勝律效力。既兔然公司法把因列席董事會酬會作為監(jiān)事暢會的一項法男定權(quán)利，那福么就應當確辭定董事會會律議有無監(jiān)事收會成員參加摔所通過的決負議是否具有竭不同的法律城效力。筆者凍認為，雖然雕監(jiān)事會成員中列席董事會茶會議時無表冊決權(quán)，但如疏果沒有監(jiān)事潑會成員列席耳并署名的董疾事會決議應予當視為有瑕賺疵或不具有蛙法律效力。酒當然，監(jiān)事而的列席人數(shù)塵可交由公司驗章程規(guī)定，屑在公司章程筍沒有明確限隙定時，僅一受名監(jiān)事列席幼通過的董事元會決議應當局是合法、有田效的。此外狂，在設有獨塵立監(jiān)事的上在市公司里，王應當要求必職須至少有一擴名獨立監(jiān)事驢列席。渾5、賦觀予監(jiān)事會臨倘時股東大會迎召集權(quán)。我譜國公司法規(guī)崇定監(jiān)事會可窄以提議召開濃臨時股東大浮會，但如果垂董事會怠于距或不同意召榆開時，監(jiān)事朱會則束手無突策，此項權(quán)采力也就形同井虛設。筆者躺認為應當賦傾予監(jiān)事會臨男時股東大會摘直接召集權(quán)巴。當然，行挺使這項職權(quán)爐也有一定的嚴條件，必須體是在已經(jīng)提各請董事會召映集并經(jīng)過一堂定期限而董陷事會無正當某理由或不可桑抗力未召集液時才可行使擁，同時在程倉序上也應當街盡可能與董父事會召集股汪東大會的程鉛序相同，會絕議費用自然賤由公司承擔吧。對于這一席點《上市公冷司章程指引石》第五十四捕條有詳盡規(guī)發(fā)定，可以參錫考。星6、賦展予監(jiān)事單獨劈行使監(jiān)察權(quán)尸的權(quán)力。在紀不設監(jiān)事會親日常辦公室賊和專職監(jiān)事圖的公司里，蜻如果事事都伸等監(jiān)事會會覺議召開時才具進行監(jiān)督和胸決定，那么嚷不可能保證啞監(jiān)督工作的勢及時、有效鎮(zhèn)。筆者認為集應當賦予監(jiān)票事單獨行使牧監(jiān)察權(quán)的權(quán)巾力。擠梅慎實必教授指出“侍各監(jiān)事獨立雹行使職權(quán)，德可避免因意廚見不一而導喚致的議而不生行的情況，盯提高監(jiān)事會辟的工作效率戲，也可防止特監(jiān)事之間的避搭便車行為杜(如某些監(jiān)綿事意見正確片，未提意見達的監(jiān)事也因晴監(jiān)事會的正綱確而獲贊譽毛)”。但筆柿者認為，監(jiān)新事單獨行使凍職權(quán)固然重窄要和必要，佛但重大監(jiān)察羞事項的合議騾制仍不可廢勵，不然很容杰易導致監(jiān)事壺各行其是，溉令經(jīng)營管理冤者無所是從或。所以，監(jiān)搞事單獨行使啄職權(quán)應當限經(jīng)于日常一般及事項，對重剛大事項仍應霸通過監(jiān)事會尊正式?jīng)Q議才畜能決定糾正猴、處理措施堡。儀7、賦吩予監(jiān)事會特靠定條件下的聰公司代表權(quán)竄。根據(jù)我國慨公司法的規(guī)布定，董事長息是公司法定鼠代表人，在蘇一般事務中病，自無疑問頁。但在某些燕情況下，再珍堅持由董事鄭長代表公司攜則顯得不大婚適當或無法返解決。如上嚷市公司與董假事長作交易坦(如果這種粉交易是被允宴許的)時或亂董事長、董旺事及經(jīng)理的李行為侵害了沉上市公司利符益，需要以冰上市公司名鏡義提起訴訟敵時，或者集剝有一定股份茶的股東要求挪以上市公司兆名義對董事快、經(jīng)理提起享訴訟時。在描這種情況下傳，我認為應槳當賦予監(jiān)事吹會公司代表柜權(quán)才比較適疑當，并應以鴉監(jiān)事會主席獵或監(jiān)事長為睬代表人。座最后、煉監(jiān)事會成員衛(wèi)缺乏必要的判激勵和約束鎖措施。我國冒上市公司普庭遍缺乏一種盯對監(jiān)事業(yè)績爸的評估體系釘，更沒有一慌種對監(jiān)事監(jiān)蘆督權(quán)的激勵碧措施，“監(jiān)端”與“不監(jiān)聚”并無多大啞區(qū)別。該“責、太權(quán)、利”相橫均衡，是現(xiàn)觀代經(jīng)濟管理語的一大原則賄。權(quán)力越大哭、越容易趨弦于腐敗，公伙司法賦予了筍監(jiān)事會較多豬的職權(quán)，為為了防止權(quán)力同過大造成的女弊端，除了爛依靠權(quán)力制暢衡權(quán)力之外書，還應當通鋒過相當義務屬的約束和加嬌重濫用權(quán)力沸而產(chǎn)生的責初任來保證權(quán)沫力的正確行飾使。鑒于我革國公司法對部監(jiān)事的義務娃和責任的規(guī)付定過于粗略舍，不足以防切止監(jiān)事濫用攏權(quán)力或怠于界履行職責，湊筆者認為對微監(jiān)事的義務惱和責任做一裳全面設計是腰必要的。哲1、監(jiān)停事的義務。雜對于監(jiān)事，猜我國公司法夜原則的規(guī)定齊其具有遵守召法律、法規(guī)登及公司章程膏、股份報告造以及禁止兼判職等義務，邁這些規(guī)定過總于泛泛，且粱有疏漏。筆致者認為，至耀少應當明確固以下幾方面詠義務：盜首先，秀明確注意義揚務?！白⒁獗砹x務，是一鴨個有一定專餃長的經(jīng)營管組理者對其所贊經(jīng)營、管理斷的事務所應藝履行的技能倘義務，是衡卵量其是否稱狠職的一個客積觀的標準”鼻。為了防止稠監(jiān)事怠于行防使職權(quán)，形碰成無效監(jiān)督架，應當明確巡規(guī)定“監(jiān)事硬在行使權(quán)力士時，應與董眼事一樣，盡學善良管理人脈的‘注意義抵務’。這是洞我們對監(jiān)事奮義務設計時阿要考慮的首盜要義務”。河注意義務主掠要是指行使怨監(jiān)督權(quán)的過槍程中，必須海以公司利益捎為行為標準少，不得有疏韻忽大意或重困大過失，以域適當?shù)姆绞降共⒈M合理的滿注意履行自高己的職責。房至于注意義頌務的標準，脾筆者認為對經(jīng)于普通監(jiān)事愚和一般事項尤只應要求盡擦“一般注意侵”即一個普錯通能力的人考在同樣情形濟下可以注意癢到的事項，昏監(jiān)事也必須童注意到，但伐對于有專業(yè)技能力的監(jiān)事登在進行本專異業(yè)事項監(jiān)督風如具有會計暗師資格的監(jiān)迫事在檢查公趙司財務時則足應當要求其外盡“特別注撐意”義務，貼即一個相等踏能力專業(yè)人零員可以注意輛到的事項，滲該監(jiān)事必須絹注意到，否獸則，就是怠音于行使職權(quán)忽，應追究他洗的責任。挪其次，憂明確親自履設行義務。監(jiān)盤事會的成員刃本身不多，聚在對任職資招格有嚴格要顫求的情況下金，如果允許撲監(jiān)事委托其還他監(jiān)事或其猾他人代為履片行職責，顯旅然不利于發(fā)帆揮監(jiān)事會的檢監(jiān)督作用。舍對于這一點揚，《上市公治司章程指引尼》第一百三戀十二條規(guī)定圈“監(jiān)事連續(xù)拒兩次不能親環(huán)自出席監(jiān)事民會會議的，畫視為不能履推行職責，股域東大會或職搭工代表大會冒應當予以撤春換。”筆者無認為，可以府參考。鹽再次，梢明確禁止兼積職義務。為默了保證有效俯地行使監(jiān)督拋權(quán)，監(jiān)事就周必須處于一習種超然、獨礙立的地位，禮與經(jīng)營管理紐機關(guān)成員不泄得相互兼職鎮(zhèn)，對此，我鬧國公司法做猶了規(guī)定，但呆仍然不夠，歡除董事、經(jīng)終理不得兼任飽監(jiān)事外，其扛他高級管理羊人員也不應狗兼任，如副役總經(jīng)理等。埋最后，盾明確舉報的脆義務。監(jiān)事意的職權(quán)之一咸是監(jiān)督董事鼠、經(jīng)理是否去有違反法律家、法規(guī)的行療為，因此當屈董事、經(jīng)理提有違法行為刻時，監(jiān)事負趟有向有關(guān)部位門舉報或報穗告的義務顯與然無可非議蘆，尤其對于悠獨立監(jiān)事來物說，其更應身充當社會公蠟共監(jiān)督人的扣角色。如董肥事、經(jīng)理為頂公司利益所博進行的偷稅旺行為，監(jiān)事搜應當及時向斥稅務機關(guān)或刮檢察院舉報棵。墾2、監(jiān)愁事的民事責菠任。監(jiān)事雖盟然并不直接解參與公司的辭經(jīng)營管理，扎但其處于公蛇司經(jīng)營的監(jiān)很督地位，是同公司合法、算正常經(jīng)營的找保障，故而友其責任不可易謂不重大。杠若監(jiān)事怠于念行使監(jiān)督權(quán)裂，致使公司吊或第三人遭著受損害時，勿其應承擔賠咬償責任。我愧國公司法對廣監(jiān)事的責任蔬(尤其是民映事責任)的緞規(guī)定不夠全賓面和明確。尿筆者認為應驚當對監(jiān)事的放民事責任進御行全面設計起，主要包括灣以下兩方面玩：仆其一，岔監(jiān)事對公司獨的責任。在糞設計監(jiān)事對漂公司的責任洋時，我認為茄應當明確這虜么幾個問題柳：首先，責象任的承擔依加據(jù)。監(jiān)事之團所以應對公末司承擔民事壽賠償責任，廢是因為監(jiān)事際怠于行使監(jiān)剛督職權(quán)，未間盡善良管理絡人的注意義勢務，致使公此司遭受損害脾;其次，責治任的連帶性技。監(jiān)事的職旗責在于監(jiān)督聲，其監(jiān)督行朱為依賴于董鎖事、經(jīng)理的抱經(jīng)營管理行莖為而發(fā)生，租屬于第二位革次的。監(jiān)事超對公司的損恭害行為基本盜上是一種消萬極的不作為灑，引致該損示害結(jié)果發(fā)生鹿的積極行為訓一般為董事沒、經(jīng)理的不敲當或不法經(jīng)逮營管理行為竊，因此，監(jiān)協(xié)事的責任應鎮(zhèn)該是一種連員帶責任，與蜜董事、經(jīng)理倍的責任具有盟連帶性。再懷次，責任的朽免除。在以秀下兩種情況晃下，應當免影除監(jiān)事的責葬任，其一、飯股東大會對幣由監(jiān)事審核廉的財務會計陶報表或其他畜重大事項予健以承認;其灶二、根據(jù)民走法的規(guī)定，狂公司對監(jiān)事里所負責任的它損害賠償請玩求權(quán)已過訴因訟時效期間習;最后，責莊任的追究。城當監(jiān)事對上波市公司負有焦損害賠償責鍬任時，上市冊公司可以通暈過股東大會據(jù)形成決議，針委托董事長普、董事或其煌他人為公司喊的代表，對姓監(jiān)事提起訴鉛訟。撫其二，禁監(jiān)事對第三獄人的責任。窄第三人主要忘是指上市公歌司股東和社賤會公眾。根糟據(jù)我國《公刮司法》第一駱百二十二條迷的規(guī)定，上慮市公司向股訪東和社會公老眾提供虛假長的或者隱瞞襯重要事實的檔財務會計報窯告的，上市異公司負責人趨和其接責任謀人員須承擔牲行政責任或斑刑事責任，森而無相關(guān)民尖事責任的規(guī)雪定。這時，穴當受損害的沙第三人要求借民事?lián)p害賠眨償時則無法薪可依，不能照貫徹民法上辭的損害補償板原則，不利健于保障交易餃之安全和督炮促監(jiān)事切實鉆履行作為善芳良管理人所誓應負的注意荒義務，是立神法的一大漏德洞。所以筆暫者認為應當敲明確規(guī)定監(jiān)協(xié)事未盡其職酸責而對第三專人造成損害藝時，應當負確民事賠償責筒任。當然，既這種責任在瞎一般情況下彎也是一種與鍋董事、經(jīng)理港的連帶賠償?shù)呢熑?。?五)省經(jīng)營管理層頸經(jīng)營管被理層也稱經(jīng)伐理層，是董寶事會領(lǐng)導下批的由經(jīng)理、染副經(jīng)理等高攜級管理人員胞組成的團隊鴨，其中起關(guān)崗鍵作用的是著經(jīng)理，由董瞇事會聘任，潑再由他(她促)向董事會主提請聘任副各經(jīng)理、財務哄負責人，以幟及決定聘任雀除由董事會才決定的其他千管理人員。念在所有權(quán)與輩經(jīng)營權(quán)相分影離的現(xiàn)代企趕業(yè)制度下，餅經(jīng)營管理層齡是公司治理裕結(jié)構(gòu)中的必犧然組成部分霞，其人員的露素質(zhì)與穩(wěn)定參程度是關(guān)系弄到能否實現(xiàn)盟投資者利益薯和公司發(fā)展繡目標的重要合因素。人們初越來越認識負到，一個好賴的管理團隊森不僅會使差即的企業(yè)起死晃回生，而且誦會使好的企胞業(yè)如日中天許，更強、更圾大，因此怎蛾樣有效激勵勝管理層為公蜓司更好的工猛作成為公司漆治理結(jié)構(gòu)中冠又一個重要否的問題了。會作為公司“館上層建筑”奇的重要組成披部分，經(jīng)營崖管理層運作朋效率的高低育不可避免的癥與公司股權(quán)銹結(jié)構(gòu)狀況有媽著密切的聯(lián)喝系。以歐美收國家為例，煎上市公司股濟權(quán)結(jié)構(gòu)比較迫分散，董事鉛會成員可根蹄據(jù)自己對公紅司發(fā)展情況局的認識，對噸經(jīng)理人員的盯選聘充分發(fā)色表意見，提對高了決策的灰科學性，很悶大程度上保序證了管理隊濱伍選聘的透腸明度以及人品員的精干;衫同時，董事湯會中執(zhí)行董蜓事的存在，爹不僅有效地汁降低了代理瀉成本，促進輪董事會與經(jīng)汽理層間更好尖的溝通，問儉題及時得以映解決，也有出利于公司發(fā)云展中短期利映益與戰(zhàn)略目符標地協(xié)調(diào)統(tǒng)授一;此外，紫公司內(nèi)部靈?；畹募?、支選聘機制以嶼及外部健全繁的經(jīng)理人市孝場、法制體酷系，都為經(jīng)望理層更好的肌工作提供了棗激勵與約束壺有機結(jié)合的葉氛圍。里考察一遠個公司的經(jīng)昏理層的運作殼績效，主要喂從這幾個方伙面著手：人華員選聘是否乳科學，與董皮事會運作是斜否匹配，是嗎否專注于公呢司核心業(yè)務圖，是否參與營制定公司發(fā)告展戰(zhàn)略，以黨及管理團隊掃是否穩(wěn)定、塞獎懲機制是注否健全等。蛇就我國上市堪公司經(jīng)理層買來看，還存暢在不少問題漂。首先，如插前所述，經(jīng)尼理層的組成危與績效是和妨公司股權(quán)結(jié)增構(gòu)有著密切竹的聯(lián)系的，保我國目前大習多數(shù)上市公景司屬國有控希股，眾所周資知的產(chǎn)權(quán)所輝有者缺位與楚多層代理體舍制的弊端，借嚴重影響管竿理人員的選奧聘，十之八隨九的公司一數(shù)把手由上級季政府部門任束命，條件不批是看學歷看趙能力，而是鍵看人情看資松歷;其次，日在與董事會腦運作匹配方駱面，董事長煌與兼任總經(jīng)僵理(董事會截部分已有論愁述)決定了虧經(jīng)營管理層別與董事會的喚密切關(guān)系，衫但這與國外悅執(zhí)行董事在燃董事會中所貞發(fā)揮的作用久完全不同，叢“內(nèi)部人控念制”現(xiàn)象普哲遍，所有者鋒與經(jīng)營者“熱合約機制”破失效，由于留缺乏有效地逮制橫機制，殃違規(guī)亂紀現(xiàn)勁象增加，2劇002年期繡間，藍