外商投資企業(yè)法概述

第八章外商投資企業(yè)法重點(diǎn)：中外合資經(jīng)營企業(yè)法難點(diǎn)：投資總額與注冊資本的比例第一頁，共五十二頁。1案例導(dǎo)入

2002年，韓國公司SM擬在中國投資設(shè)立一生產(chǎn)手機(jī)的企業(yè)，該公司聽說可以通過三種方式在中國投資設(shè)廠：設(shè)立中外合資經(jīng)營企業(yè)、設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)或者單獨(dú)設(shè)立一外商獨(dú)資企業(yè)。但是這三種企業(yè)有何不同，哪一種最適合SM公司？第二頁，共五十二頁。2第一節(jié)外商投資企業(yè)法概述

一、外商投資企業(yè)的概念及特征（一）吸引的是私人直接投資；（二）三資企業(yè)是中國的企業(yè)。第三頁，共五十二頁。3

二、外商投資企業(yè)的種類（一）中外合資經(jīng)營企業(yè)（合營企業(yè)）（二）中外合作經(jīng)營企業(yè)（合作企業(yè)）（三）外商獨(dú)資經(jīng)營企業(yè)（外資企業(yè)）三、外商投資企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)

第四頁，共五十二頁。4四、外商投資企業(yè)的投資項(xiàng)目

韓國SM公司若打算在中國投資設(shè)立一手機(jī)生產(chǎn)企業(yè)，首先要做的就是查詢《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》和《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，了解自己是否被鼓勵和允許在中國設(shè)立該類企業(yè)。在《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》中，手機(jī)生產(chǎn)被列在鼓勵目錄中的第20款第27項(xiàng)中。第五頁，共五十二頁。5指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定（書上）1、鼓勵類外商投資項(xiàng)目2、限制類外商投資項(xiàng)目3、禁止類外商投資項(xiàng)目

第六頁，共五十二頁。6根據(jù)指導(dǎo)外商投資方向的有關(guān)規(guī)定，下列各項(xiàng)中，屬于國家限制類外商投資項(xiàng)目的有（）。A.運(yùn)用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項(xiàng)目B.不利于節(jié)約資源的項(xiàng)目C.技術(shù)水平落后的項(xiàng)目D.不利于改善生態(tài)環(huán)境的項(xiàng)目BCD

第七頁，共五十二頁。7根據(jù)《指導(dǎo)外商投資方向規(guī)定》的規(guī)定，下列選項(xiàng)中，屬于限制類外商投資項(xiàng)目的有（）。A．能源、重要原材料工業(yè)項(xiàng)目B．不利于節(jié)約資源和改善生態(tài)環(huán)境的項(xiàng)目C．從事國家規(guī)定實(shí)行保護(hù)性開采的特種礦種勘探的項(xiàng)目D．運(yùn)用我國特有工藝生產(chǎn)產(chǎn)品的項(xiàng)目BC第八頁，共五十二頁。8

美國一跨國電信公司于1999年向中國主管部門申請設(shè)立一美方獨(dú)資的移動通訊公司從事移動話音和數(shù)據(jù)服務(wù)。被告知該行業(yè)不允許外資涉及。隨著我國加入WTO，該公司認(rèn)為時機(jī)已到，于是于2002年再次提出申請，但又被拒絕。第九頁，共五十二頁。9

依照商務(wù)部制定的《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄》，我國的基礎(chǔ)電信中的移動話音和數(shù)據(jù)服務(wù)，自2001年12月11日起允許外商投資，外資比例不超過25％；不遲于2002年12月11日外資比例不超過35％；不遲于2004年12月11日允許外資比例達(dá)49％。第十頁，共五十二頁。10五、外商投資企業(yè)的出資方式、比例及期限

（一）出資方式:現(xiàn)金/實(shí)物/場地使用權(quán)/知識產(chǎn)權(quán)（二）出資比例，《合營企業(yè)法》N.4在合營企業(yè)的注冊資本中，外國合營者的投資比例一般不低于25%。（三）出資期限第十一頁，共五十二頁。11中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資一方未能在規(guī)定的期限內(nèi)繳付出資的，視同合營企業(yè)自動解散，合營企業(yè)批準(zhǔn)證書自動失效。（

）×

第十二頁，共五十二頁。12《中外合資經(jīng)營企業(yè)合營各方出資的若干規(guī)定》

合營合同中規(guī)定一次繳清出資的，合營各方應(yīng)當(dāng)從營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。合營合同中規(guī)定分期繳付出資的，合營各方第一期出資，不得低于各自認(rèn)繳出資額的15%，并且應(yīng)當(dāng)在營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。問：工商局對逾期未繳或者未繳清的，如何處罰？

第十三頁，共五十二頁。13第二節(jié)中外合資經(jīng)營企業(yè)法

《中外合資經(jīng)營企業(yè)法于1979年由第五屆全國人大第二次會議通過，后分別于1990年和2001年兩次修訂?！吨型夂腺Y經(jīng)營企業(yè)法實(shí)施條例》于1983年由國務(wù)院制定，分別于1986、1987和2001年三次修訂。第十四頁，共五十二頁。14一、中外合資經(jīng)營企業(yè)

(一)中外合資經(jīng)營企業(yè)特點(diǎn)合營企業(yè)屬于股權(quán)式企業(yè)組織形式是有限責(zé)任公司

第十五頁，共五十二頁。15二、中外合資經(jīng)營企業(yè)的設(shè)立

條件與程序

中國公民王某看到國內(nèi)彩票市場利潤很大，遂與澳門一專業(yè)博彩公司聯(lián)系，擬在黃山腳下興建一現(xiàn)代化的高級賭場。該澳門公司同樣看好內(nèi)地市場，雙方一拍即合。為此，雙方簽訂了合營企業(yè)合同，并制定了章程。但當(dāng)他們向主管部門提出設(shè)立申請時，卻被拒絕了。第十六頁，共五十二頁。16申請被拒絕的原因

合營企業(yè)的中方只能是中國的公司、企業(yè)或其他經(jīng)濟(jì)組織。而外國的自然人可以作為外方與中方合作。博彩業(yè)為我國法律所禁止經(jīng)營項(xiàng)目。目前，我國只允許經(jīng)過特別批準(zhǔn)的一些機(jī)構(gòu)在特定地區(qū)從事彩票的銷售和經(jīng)營，如社會福利彩票、足球彩票等。第十七頁，共五十二頁。17設(shè)立程序

尋找合作者和談判1、早期準(zhǔn)備制備報批文件共同提出設(shè)立申請2、審批——商務(wù)部/授權(quán)部門3個月內(nèi)3、登記4、繳付出資、驗(yàn)資認(rèn)繳制

第十八頁，共五十二頁。18

SM公司決定與北京QH公司合作設(shè)立一合營企業(yè)SQ，雙方簽訂了合營協(xié)議，規(guī)定：SM公司以現(xiàn)金、機(jī)器設(shè)備和專有技術(shù)合計3000萬美元出資，其中專有技術(shù)作價1000萬美元。協(xié)議簽訂后不久，QH公司找到SM公司，提出SM公司對專有技術(shù)作價過高。為促成合營企業(yè)的成立，SM公司遂將其專有技術(shù)作價降至600萬美元，并將這一內(nèi)容寫入雙方其后正式簽訂的合營企業(yè)的合同中。后SM公司后悔其作出的降價決定，向QH公司要求以原來簽訂的合營企業(yè)協(xié)議為準(zhǔn)，遭到QH公司拒絕。第十九頁，共五十二頁。19《合營企業(yè)法實(shí)施條例》N.10“合營企業(yè)協(xié)議與合營企業(yè)合同有抵觸時，以合營企業(yè)合同為準(zhǔn)。經(jīng)合營各方同意，也可以不訂立合營企業(yè)協(xié)議而只訂立合營企業(yè)合同、章程?！?/p>

第二十頁，共五十二頁。20

中方與美方經(jīng)協(xié)商簽訂中外合營企業(yè)合同。約定：雙方的投資總額為1000萬美元，其中注冊資本400萬美元；中方以土地使用權(quán)、廠房和機(jī)器設(shè)備出資，作價320萬美元，占80%的股份，其廠房和機(jī)器設(shè)備已于半年前作為一筆貸款的擔(dān)保而與某銀行存在抵押協(xié)議；外方出資額為80萬美元，占20%的股份，其中40萬以其專有技術(shù)折價入股，另40萬以合營企業(yè)為擔(dān)保向中國的銀行貸款。第二十一頁，共五十二頁。21存在的問題

中方用以作價出資的廠房和機(jī)器設(shè)備已經(jīng)設(shè)置了抵押，不可再作為出資外方所占股份低于25%的法定最低限額外方出資中的40萬美元以合營企業(yè)為擔(dān)保向中國的銀行借款的條款違法注冊資本與投資總額的比例不符合法律規(guī)定，應(yīng)當(dāng)是多少？

第二十二頁，共五十二頁。22三、合營企業(yè)的注冊資本和

投資總額注冊資本是指為設(shè)立合營企業(yè)在登記管理機(jī)構(gòu)登記的資本總額，應(yīng)為合營各方認(rèn)繳的出資額之和。合營企業(yè)在合營期內(nèi)不得減少其注冊資本，但因投資總額和生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模等發(fā)生變化，確需減少的，須經(jīng)審批機(jī)構(gòu)批準(zhǔn)。問：增資需要批準(zhǔn)嗎？核準(zhǔn)。第二十三頁，共五十二頁。23

投資總額是指按照合營企業(yè)合同、章程規(guī)定的生產(chǎn)規(guī)模需要投入的基本建設(shè)資金和生產(chǎn)流動資金的總和。從其來源分，又可分為合營企業(yè)的自有資金和該企業(yè)的借貸資金兩部分。

注冊資本與投資總額的法定比例

第二十四頁，共五十二頁。24投資總額注冊資本比例300萬美元以下(含)7/10300萬美元以上到1000萬美元的(含1000萬)1/2，但投資總額在420萬美元以下的，注冊資本不得少于210萬美元1000萬美元以上到3000萬美元的(含3000萬)2/5，但投資總額在1250萬美元以下的，注冊資本不得少于500萬美元3000萬美元以上的1/3，但投資總額在3600萬美元以下的，注冊資本不得少于1200萬美元。第二十五頁，共五十二頁。25判斷：

中國某公司與外國某公司擬共同出資設(shè)立一中外合資經(jīng)營企業(yè)。雙方約定，總投資額為400萬美元；注冊資本為220萬美元，其中：中方出資150萬美元，外方出資70萬美元。這一約定符合中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定。（）√

第二十六頁，共五十二頁。26

國內(nèi)企業(yè)甲與外國投資者乙共同投資舉辦中外合資經(jīng)營企業(yè)丙，其中甲出資60％，乙出資40％；投資總額為400萬美元。根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，下列有關(guān)甲乙出資額的表述中，正確的是（）。第二十七頁，共五十二頁。27A.甲至少應(yīng)出資240萬美元，乙至少應(yīng)出資160萬美元B.甲至少應(yīng)出資126萬美元，乙至少應(yīng)出資84萬美元C.甲至少應(yīng)出資120萬美元，乙至少應(yīng)出資80萬美元D.甲至少應(yīng)出資168萬美元，乙至少應(yīng)出資112萬美元

B

第二十八頁，共五十二頁。28某中外合資經(jīng)營企業(yè)的投資總額為1200萬美元，根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，該中外合資經(jīng)營企業(yè)的注冊資本不得低于（）萬美元。A.500B.480C.450D.400A第二十九頁，共五十二頁。29案例分析：

美國某公司(以下稱甲公司)與中國某公司(以下稱乙公司)訂立合營企業(yè)合同。約定甲公司以現(xiàn)金和機(jī)器設(shè)備合計作價300萬美元出資；乙方以場地使用權(quán)、廠房和流動資金合計作價100萬美元出資。其中公司注冊資本為200萬美元。對于甲公司作為出資的機(jī)器設(shè)備的價格，甲公司主張由甲乙雙方共同協(xié)商估價，乙公司提出未經(jīng)獨(dú)立估價部門估價，雙方協(xié)商的價格是不被主管機(jī)關(guān)認(rèn)可的。于是聘請一美國評估公司估價，將機(jī)器設(shè)備作價為80萬美元。甲方其余220萬美元以現(xiàn)金形式繳付。第三十頁，共五十二頁。30

甲方出資共分三次繳付：第一次為自營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起4個月內(nèi)繳付20萬美元現(xiàn)金；第二次是作價的機(jī)器設(shè)備，應(yīng)于第一次付款后1個月內(nèi)運(yùn)抵中國；第三次是余款200萬美元，應(yīng)不遲于營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起6個月內(nèi)繳清。之后甲乙雙方將此合同向有關(guān)主管機(jī)關(guān)申報審批。在應(yīng)主管機(jī)關(guān)的要求作出修改后，甲乙雙方拿到了批準(zhǔn)證書，并辦理了工商登記。但是，當(dāng)甲方將作為出資的機(jī)器設(shè)備運(yùn)抵中國海關(guān)時，商檢部門發(fā)現(xiàn)，該批設(shè)備的作價遠(yuǎn)高于同類機(jī)器設(shè)備的國際市場價格。第三十一頁，共五十二頁。31為此，甲方主張該機(jī)器設(shè)備的估價是經(jīng)乙方同意的獨(dú)立的評估部門作出的，并且乙方也認(rèn)可了該估價，應(yīng)當(dāng)有效。經(jīng)過甲乙雙方的多次磋商后，甲乙雙方同意甲方放棄提供機(jī)器設(shè)備，所需設(shè)備由合營企業(yè)向國際市場自行購買，但甲方由于資金困難，原本用機(jī)器設(shè)備作價的出資款80萬美元，暫作為甲方向合營企業(yè)的借款，日后以甲方應(yīng)從合營企業(yè)分得的利潤償還。第三十二頁，共五十二頁。32存在問題：

1、注冊資本最少應(yīng)為210萬美元。2、甲方第一期出資在時間和金額上都有問題。甲方的投資為300萬美元，故甲方第一期出資至少應(yīng)為45萬美元(15%)，且應(yīng)在合營企業(yè)營業(yè)執(zhí)照簽發(fā)之日起3個月內(nèi)繳清。3、甲方對機(jī)器設(shè)備作價80萬美元主張有效是錯誤的。因?yàn)槲覈梢髮C(jī)器設(shè)備的作價不得高于同類機(jī)器設(shè)備或者其他物料當(dāng)時的國際市場價格。這是強(qiáng)行性法律規(guī)范，不允許雙方協(xié)商改變。4、甲方向合營企業(yè)借款80萬美元作為自己的出資款，日后再從應(yīng)分利潤中償還的要求是違法的。第三十三頁，共五十二頁。33四、中外合資經(jīng)營企業(yè)的

組織機(jī)構(gòu)

自讀

董事會和經(jīng)營管理機(jī)構(gòu)/董事會領(lǐng)導(dǎo)下的總經(jīng)理負(fù)責(zé)制第三十四頁，共五十二頁。34根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法的規(guī)定，下列關(guān)于中外合資經(jīng)營企業(yè)董事會的表述中，正確的有（）。

A、董事會是合營企業(yè)的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)

B、董事會每半年至少召開一次會議

C、董事會會議應(yīng)有2/3以上董事出席才能召開

D、合營企業(yè)資產(chǎn)抵押事項(xiàng)的決議，須經(jīng)出席董事會會議的董事一致通過AC第三十五頁，共五十二頁。35五、中外合資經(jīng)營企業(yè)的

經(jīng)營管理（一）合營企業(yè)的生產(chǎn)經(jīng)營管理（二）合營企業(yè)的財務(wù)與會計管理（三）合營企業(yè)的勞動用工管理第三十六頁，共五十二頁。36根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的有關(guān)規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)的下列文件中，應(yīng)當(dāng)經(jīng)中國注冊會計師驗(yàn)證和出具證明方為有效的有（

）。

A、合營各方的出資證明書

B、合營企業(yè)的半年度會計報表

C、合營企業(yè)融資的項(xiàng)目評估報告

D、合營企業(yè)清算的會計報表AD第三十七頁，共五十二頁。37六、中外合資經(jīng)營企業(yè)的

股權(quán)轉(zhuǎn)讓(一)一致同意原則(二)政府機(jī)關(guān)批準(zhǔn)原則(三)優(yōu)先購買權(quán)原則第三十八頁，共五十二頁。38七、中外合資經(jīng)營企業(yè)的合營

期限、解散和清算根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)發(fā)生下列事項(xiàng)時，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的有（）。A.增加或者減少注冊資本B.聘任企業(yè)總經(jīng)理C.在國際市場上購買機(jī)器設(shè)備D.合營一方向他方轉(zhuǎn)讓部分出資額AD

第三十九頁，共五十二頁。39根據(jù)中外合資經(jīng)營企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合資經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項(xiàng)中，須經(jīng)審查批準(zhǔn)機(jī)關(guān)批準(zhǔn)的有（）。A．減少注冊資本B．合營一方向他方轉(zhuǎn)讓部分出資額C．延長合營期限D(zhuǎn)．在國際市場上購買經(jīng)營所需的重要機(jī)器設(shè)備ABC第四十頁，共五十二頁。40第二節(jié)中外合作經(jīng)營企業(yè)法

《中外合作經(jīng)營企業(yè)法》(以下簡稱《合作企業(yè)法》)于1988年由第七屆全國人大第一次會議通過，后于2000年10月修訂。《合作企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》于1995年由國務(wù)院頒布。

第四十一頁，共五十二頁。41找出中外合作經(jīng)營企業(yè)與中外合資經(jīng)營企業(yè)的不同之處。1、性質(zhì)——契約式

2、組織形式：合作企業(yè)依法取得中國法人資格的，為有限責(zé)任公司。3、審批時限——45天內(nèi)4、組織機(jī)構(gòu)靈活5、收益分配和投資回收

按約定第四十二頁，共五十二頁。42

董事會制組織機(jī)構(gòu)聯(lián)合管理制委托管理制董事長或者主任是合作企業(yè)的法定代表人

第四十三頁，共五十二頁。43根據(jù)外商投資企業(yè)法律制度的規(guī)定，中外合作經(jīng)營企業(yè)發(fā)生的下列事項(xiàng)中，應(yīng)有董事會（或者聯(lián)合管理委員會）出席會議的董事（或者委員）一致通過的有（

）。

A、企業(yè)章程的修改B、資產(chǎn)抵押C、注冊資本的增減

D、企業(yè)的合并

ABCD第四十四頁，共五十二頁。44中外合作者也可以在合作企業(yè)合同中約定合作期限屆滿時，合作企業(yè)的全部固定資產(chǎn)無償歸中國合作者所有。前提：應(yīng)依法和合同，對合作企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。合作企業(yè)的虧損未彌補(bǔ)前，外國合作者不得先行回收投資。第四十五頁，共五十二頁。45判斷：中外合作者選擇以有限責(zé)任公司形式設(shè)立中外合作經(jīng)營企業(yè)的，應(yīng)當(dāng)按照合作各方的出資比例進(jìn)行利潤分配。（）X按合同約定第四十六頁，共五十二頁。46第三節(jié)外資企業(yè)法

《中華人民共和國外資企業(yè)法》于1986年由第六屆全國人大第四次會議通過，后經(jīng)2000年10月修訂?！锻赓Y企業(yè)法實(shí)施細(xì)則》于1990年由國務(wù)院制定，于2001年4月修訂。

第四十七頁，共五十二頁。47一、外商獨(dú)資企業(yè)不包括外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟(jì)組織在中國境內(nèi)的分支機(jī)構(gòu)。二、外資企業(yè)受中國法律的管轄和保護(hù)。其在中國境內(nèi)的投資、獲得的利潤和其他合法權(quán)益