新三板企業(yè)從擬掛牌到轉(zhuǎn)板全程指引

新三板企業(yè)從擬掛牌到轉(zhuǎn)板全程指引一、新三板掛牌的法定條件及解讀(一)新三板掛牌的法定條件：根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》第2.1條之規(guī)定，股份有限公司申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)(以下簡稱為新三板)掛牌條件為：1、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算;2、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力;3、公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營;4、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī);5、主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo);6、全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司要求的其他條件?！秶鴦?wù)院關(guān)于全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)有關(guān)問題的決定》：業(yè)務(wù)明確、產(chǎn)權(quán)清晰、依法規(guī)范經(jīng)營、公司治理健全，可以尚未盈利。(二)具體要求1、依法設(shè)立且存續(xù)滿兩年。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算依法設(shè)立，是指公司依據(jù)《公司法》等法律、法規(guī)及規(guī)章的規(guī)定向公司登記機(jī)關(guān)申請登記，并已取得《企業(yè)法人營業(yè)執(zhí)照》。申報掛牌時，要依法存續(xù)，經(jīng)過年檢程序。(1)公司設(shè)立的主體、程序合法、合規(guī)。1)國有企業(yè)需提供相應(yīng)的國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機(jī)構(gòu)或國務(wù)院、地方政府授權(quán)的其他部門、機(jī)構(gòu)關(guān)于國有股權(quán)設(shè)置的批復(fù)文件。2)外商投資企業(yè)須提供商務(wù)主管部門出具的設(shè)立批復(fù)文件。3)《公司法》前設(shè)立的股份公司，須取得國務(wù)院授權(quán)部門或者省級人民政府的批準(zhǔn)文件。國有股、外資股的設(shè)置必須由有權(quán)部門出具批復(fù)，券商、律師應(yīng)確認(rèn)出具批復(fù)的部門有權(quán)出具該類文件(2)公司股東的出資合法、合規(guī)，出資方式及比例應(yīng)符合《公司法》相關(guān)規(guī)定。1)以實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財產(chǎn)，明確權(quán)屬，財產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)辦理完畢。2)以國有資產(chǎn)出資的，應(yīng)遵守有關(guān)國有資產(chǎn)評估的規(guī)定。3)公司注冊資本繳足，不存在出資不實(shí)情形。存續(xù)兩年是指存續(xù)兩個完整的會計年度，即1月1日起至12月31日止。有限責(zé)任公司按原賬面凈資產(chǎn)值折股整體變更為股份有限公司的，存續(xù)時間可以從有限責(zé)任公司成立之日起計算。整體變更不應(yīng)改變歷史成本計價原則，不應(yīng)根據(jù)資產(chǎn)評估結(jié)果進(jìn)行賬務(wù)調(diào)整，應(yīng)以改制基準(zhǔn)日經(jīng)審計的凈資產(chǎn)額為依據(jù)折合為股份有限公司股本。申報財務(wù)報表最近一期截止日不得早于改制基準(zhǔn)日。特別提示：若以評估值進(jìn)行調(diào)賬，則業(yè)績不能連續(xù)計算，只能從改制基準(zhǔn)日起算兩個完整的會計年度。2、業(yè)務(wù)明確，具有持續(xù)經(jīng)營能力關(guān)于本條，原來的《證券公司代辦股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)中關(guān)村科技園區(qū)非上市股份有限公司股份報價轉(zhuǎn)讓試點(diǎn)辦法(暫行)》(已廢止)中規(guī)定是主營業(yè)務(wù)突出，主營業(yè)務(wù)突出與業(yè)務(wù)明確來比，應(yīng)該說老的規(guī)則對公司提出了更高的要求，但在股轉(zhuǎn)系統(tǒng)新掛牌規(guī)則的修訂過程中，把此標(biāo)準(zhǔn)相對降低了。(1)業(yè)務(wù)明確，是指公司能夠明確、具體地闡述其經(jīng)營的業(yè)務(wù)、產(chǎn)品或服務(wù)、用途及其商業(yè)模式等信息。(2)公司可同時經(jīng)營一種或多種業(yè)務(wù)，每種業(yè)務(wù)應(yīng)具有相應(yīng)的關(guān)鍵資源要素，該要素組成應(yīng)具有投入、處理和產(chǎn)出能力，能夠與商業(yè)合同、收入或成本費(fèi)用等相匹配。(3)公司業(yè)務(wù)如需主管部門審批，應(yīng)取得相應(yīng)的資質(zhì)、許可或特許經(jīng)營權(quán)等。(4)公司業(yè)務(wù)須遵守法律、行政法規(guī)和規(guī)章的規(guī)定，符合國家產(chǎn)業(yè)政策以及環(huán)保、質(zhì)量、安全等要求。3、持續(xù)經(jīng)營能力，是指公司基于報告期內(nèi)的生產(chǎn)經(jīng)營狀況，在可預(yù)見的將來，有能力按照既定目標(biāo)持續(xù)經(jīng)營下去。(1)公司業(yè)務(wù)在報告期內(nèi)應(yīng)有持續(xù)的營運(yùn)記錄，不應(yīng)僅存在偶發(fā)性交易或事項(xiàng)。營運(yùn)記錄包括現(xiàn)金流量、營業(yè)收入、交易客戶、研發(fā)費(fèi)用支出等。如企業(yè)只有偶發(fā)性交易事項(xiàng)則不適合掛牌。收入確認(rèn)是審核重點(diǎn)。(2)公司應(yīng)按照《企業(yè)會計準(zhǔn)則》的規(guī)定編制并披露報告期內(nèi)的財務(wù)報表，公司不存在《中國注冊會計師審計準(zhǔn)則第1324號?a?a持續(xù)經(jīng)營》中列舉的影響其持續(xù)經(jīng)營能力的相關(guān)事項(xiàng)，并由具有證券期貨相關(guān)業(yè)務(wù)資格的會計師事務(wù)所出具標(biāo)準(zhǔn)無保留意見的審計報告。(3)公司不存在依據(jù)《公司法》第一百八十一條規(guī)定解散的情形，或法院依法受理重整、和解或者破產(chǎn)申請。4、公司治理機(jī)制健全，合法規(guī)范經(jīng)營(1)公司治理機(jī)制健全，是指公司按規(guī)定建立股東大會、董事會、監(jiān)事會和高級管理層(以下簡稱“三會一層”)組成的公司治理架構(gòu)，制定相應(yīng)的公司治理制度，并能證明有效運(yùn)行，保護(hù)股東權(quán)益。(2)合法合規(guī)經(jīng)營，是指公司及其控股股東、實(shí)際控制人、董事、監(jiān)事、高級管理人員須依法開展經(jīng)營活動，經(jīng)營行為合法、合規(guī)，不存在重大違法違規(guī)行為。(3)開展業(yè)務(wù)需主管部門許可的，應(yīng)取得這類許可或資質(zhì)。(4)企業(yè)申請掛牌前36個月不能有違法發(fā)行股份的情況。(5)公司的重大違法違規(guī)行為是指公司最近24個月內(nèi)因違犯國家法律、行政法規(guī)、規(guī)章的行為，受到刑事處罰或適用重大違法違規(guī)情形的行政處罰。(以券商和律師的認(rèn)定為主)。(6)控股股東、實(shí)際控制人合法合規(guī)，最近24個月內(nèi)不存在涉及以下情形的重大違法違規(guī)行為：(1)控股股東、實(shí)際控制人受刑事處罰;(2)受到與公司規(guī)范經(jīng)營相關(guān)的行政處罰，且情節(jié)嚴(yán)重;情節(jié)嚴(yán)重的界定參照前述規(guī)定;(3)涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見?？偟脑瓌t是：不強(qiáng)制要求企業(yè)在申報時提供環(huán)保、質(zhì)檢、安監(jiān)等官方證明或核查文件，但需要企業(yè)日常經(jīng)營應(yīng)符合相關(guān)法律法規(guī)的要求，并做好相關(guān)信息披露工作。(7)現(xiàn)任董事、監(jiān)事和高級管理人員應(yīng)具備和遵守《公司法》規(guī)定的任職資格和義務(wù)，不應(yīng)存在最近24個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰或者被采取證券市場禁入措施的情形;(8)控股股東和實(shí)際控制人近2年不能違法。對于實(shí)際控制人變更可以有條件接受，前提是變更不影響公司業(yè)務(wù)穩(wěn)定和持續(xù)經(jīng)營能力。公司報告期內(nèi)不應(yīng)存在股東包括控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)方占用公司資金、資產(chǎn)或其他資源的情形。實(shí)際控制人占用公司資金的必須歸還，資金占用的視具體情況進(jìn)行整改或提出改進(jìn)措施，但應(yīng)披露信息。公司應(yīng)設(shè)有獨(dú)立財務(wù)部門進(jìn)行獨(dú)立的財務(wù)會計核算，相關(guān)會計政策能如實(shí)反映企業(yè)財務(wù)狀況、經(jīng)營成果和現(xiàn)金流量。大額或賬齡較長的備用金應(yīng)專門說明，且企業(yè)要求有專門管理制度。對于IPO的企業(yè)來講，同業(yè)競爭是紅線，不能碰;關(guān)聯(lián)交易是黃線，要規(guī)范。新三板掛牌的企業(yè)當(dāng)然不能像上市公司一樣嚴(yán)苛的要求，但公司和控股股東、實(shí)際控制人之間盡量不要有同業(yè)競爭。如果有相同或相競爭的業(yè)務(wù)，就要剝離、要停止、要規(guī)范。另外，顯失公平的關(guān)聯(lián)交易要盡量規(guī)范和避免。但對于同業(yè)競爭和顯失公平的關(guān)聯(lián)交易的界定，新三板的尺度要比IPO企業(yè)放的更寬，同業(yè)競爭不搞一刀切，分具體情況，盡量整改或提出整改措施，如實(shí)在難以解決的就如實(shí)披露，并在后續(xù)持續(xù)督導(dǎo)過程中關(guān)注。5、股權(quán)明晰，股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)(1)股權(quán)明晰，是指公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)清晰，權(quán)屬分明，真實(shí)確定，合法合規(guī)，股東特別是控股股東、實(shí)際控制人及其關(guān)聯(lián)股東或?qū)嶋H支配的股東持有公司的股份不存在權(quán)屬爭議或潛在糾紛。1)公司的股東之間或者股東與非股東之間不存在股權(quán)糾紛包括股東權(quán)糾紛、股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛;2)申請掛牌前存在國有股權(quán)轉(zhuǎn)讓的情形，應(yīng)遵守國資管理規(guī)定。3)申請掛牌前外商投資企業(yè)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓應(yīng)遵守商務(wù)部門的規(guī)定。案例索引：現(xiàn)實(shí)當(dāng)中比較常見的問題是股份代持現(xiàn)象，例如：張三和李四分別出資40萬元和60萬元成立A公司，但張三最高學(xué)歷是初中畢業(yè)，為了使A公司對外樹立高科技企業(yè)形象，張三借用他的表弟王五理科博士的學(xué)歷背景，在工商登記材料上將A公司40萬元出資登記在王五名下，另外60萬元登記在李四名下，張三的股東身份在工商登記材料上沒有記載。這樣王五實(shí)際上是代替張三持有A公司40萬元出資。如果出現(xiàn)A公司這種股份代持現(xiàn)象，就會被認(rèn)定為股權(quán)結(jié)構(gòu)不清晰，權(quán)屬不分明，需要在申請掛牌之前消除股份代持現(xiàn)象。股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓合法合規(guī)，是指公司的股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓依法履行必要內(nèi)部決議、外部審批(如有)程序，股票轉(zhuǎn)讓須符合限售的規(guī)定。5)公司股票發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為合法合規(guī)，不存在下列情形：最近36個月內(nèi)未經(jīng)法定機(jī)關(guān)核準(zhǔn)，擅自公開或者變相公開發(fā)行過證券;違法行為雖然發(fā)生在36個月前，目前仍處于持續(xù)狀態(tài)，但《非上市公眾公司監(jiān)督管理辦法》實(shí)施前形成的股東超200人的股份有限公司經(jīng)中國證監(jiān)會確認(rèn)的除外。6)公司股票限售安排應(yīng)符合《公司法》和《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》的有關(guān)規(guī)定。在區(qū)域股權(quán)市場及其他交易市場進(jìn)行權(quán)益轉(zhuǎn)讓的公司，申請股票在全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌前的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓等行為應(yīng)合法合規(guī);企業(yè)在區(qū)域市場掛牌的，申請新三板應(yīng)停牌，新三板可以掛牌的區(qū)域市場應(yīng)摘牌。公司的控股子公司或納入合并報表的其他企業(yè)的發(fā)行和轉(zhuǎn)讓行為需符合本指引的規(guī)定。6、主辦券商推薦并持續(xù)督導(dǎo)新的掛牌規(guī)則將中介機(jī)構(gòu)的作用提到一個非常高的位置上，包括，若一定期限內(nèi)無主辦券商為掛牌公司續(xù)督導(dǎo)，則將會做出終止掛牌的處理。(1)公司須經(jīng)主辦券商推薦，雙方簽署了《推薦掛牌并持續(xù)督導(dǎo)協(xié)議》。(2)主辦券商應(yīng)完成盡職調(diào)查和內(nèi)核程序，對公司是否符合掛牌條件發(fā)表獨(dú)立意見，并出具推薦報告。主辦券商內(nèi)核機(jī)構(gòu)根據(jù)項(xiàng)目小組的申請召開內(nèi)核會議。每次會議須七名以上內(nèi)核機(jī)構(gòu)成員出席，其中律師、注冊會計師和行業(yè)專家至少各一名。內(nèi)核會議應(yīng)對是否同意推薦申請掛牌公司股票掛牌進(jìn)行表決。表決應(yīng)采取記名投票方式，每人一票，三分之二以上贊成且指定注冊會計師、律師和行業(yè)專家均為贊成票為通過。主辦券商應(yīng)根據(jù)內(nèi)核意見，決定是否向全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司推薦申請掛牌公司股票掛牌。決定推薦的，應(yīng)出具推薦報告。二、掛牌中重點(diǎn)關(guān)注的法律問題及解決方案1、主體資格問題設(shè)立程序合法合規(guī)：即擬申請掛牌企業(yè)在最初設(shè)立以及后期改制為股份有限公司時要注意嚴(yán)格按照《公司法》、《公司登記管理?xiàng)l例》等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定進(jìn)行，履行必要的驗(yàn)資、資產(chǎn)評估、審計等法律法規(guī)以及規(guī)范性文件規(guī)定的法定程序。特別提示：涉及國有股權(quán)或者國有資產(chǎn)的審批、資產(chǎn)評估等相關(guān)問題;外商投資企業(yè)的設(shè)立是否履行了必要的主管部門批復(fù)文件，同時要求券商、律師出具批復(fù)的部門有權(quán)出具該類文件進(jìn)行確認(rèn)案例索引：光電高斯(430251)《審查反饋意見通知書》重點(diǎn)問題之9?°請公司確認(rèn)公司設(shè)立及改制時，第二大股東光電集團(tuán)所持公司股份是否須履行相關(guān)國資備案程序，如需要，請補(bǔ)充提供相關(guān)國有股權(quán)設(shè)置批復(fù)文件;關(guān)于其程序完備、合法性，請主辦券商及律師核查并發(fā)表意見。律師對公司在設(shè)立及改制過程進(jìn)行了詳細(xì)說明，并就光電集團(tuán)對上述程序所履行的相關(guān)程序、決議、書面文件進(jìn)行了核查，并與《企業(yè)國有資產(chǎn)法》、《公司法》的相關(guān)規(guī)定進(jìn)行逐一論證，證明其程序完備、合法有效。2、股東適格：即要求公司的股東不存在相關(guān)法律法規(guī)規(guī)定不得或限制成為企業(yè)股東的情形如公務(wù)員、國有企業(yè)領(lǐng)導(dǎo)人員、證券公司從業(yè)人員、職工持股會和工會、事業(yè)單位(大學(xué)、研究所)、縣以上婦聯(lián)、共青團(tuán)、文聯(lián)以及各種協(xié)會、基金會、會計師事務(wù)所、審計事務(wù)所、資產(chǎn)評估機(jī)構(gòu)、律師事務(wù)所、外商投資性公司或者個人。案例索引：【隨視傳媒(430240)】反饋意見一：公司存在境外公司或個人通過境內(nèi)公司間接持有公司股權(quán)的情況，公司業(yè)務(wù)領(lǐng)域是否存在屬于限制外商投資或再投資的情形。顧問律師對公司間接持有公司股權(quán)的境外公司或個人進(jìn)行了詳細(xì)說明，并就公司的業(yè)務(wù)領(lǐng)域與《外商投資產(chǎn)業(yè)指導(dǎo)目錄(2011年修訂)》進(jìn)行逐一比對，詳細(xì)論證了外資股東投資該公司不屬于限制投資或再投資的業(yè)務(wù)領(lǐng)域?！揪W(wǎng)動科技(430224)】有外籍股東未申請設(shè)立外商投資企業(yè)：公司設(shè)立時股東馬濱系澳大利亞國籍，后進(jìn)行規(guī)范，馬濱退出，工商部門出具說明，股東出具承諾。【捷虹股份(430295)】關(guān)于職工持股會的形成、演變及退出過程顧問律師對捷虹股份職工持股會形成、演變、退出過程進(jìn)行了詳細(xì)說明，并就退出過程是否存在糾紛或潛在糾紛出具結(jié)論性意見，認(rèn)為持股會是特定歷史過程的產(chǎn)物，符合當(dāng)時的法律法規(guī)及相關(guān)政策規(guī)定，其演變及退出過程合法有效。公司符合《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)業(yè)務(wù)規(guī)則(試行)》第二章第2.1條第(四)款股權(quán)明晰、股份發(fā)行轉(zhuǎn)讓合法合規(guī)的掛牌條件。對于中捷農(nóng)場設(shè)立捷虹股份前身的國有資產(chǎn)出資的來源以及國有股權(quán)退出的相關(guān)程序，顧問律師對中捷農(nóng)場的歷史、公司歷史上的兩次增資和國有股權(quán)退出的詳細(xì)情況進(jìn)行說明，并就上述程序是否符合《企業(yè)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理暫行條例》進(jìn)行了論證，認(rèn)為滄州市國資委對轄區(qū)內(nèi)的國有資產(chǎn)管理和轉(zhuǎn)讓相關(guān)事宜進(jìn)行確認(rèn)，其主體是適格的。3、出資方式合法合規(guī)即公司股東出資方式、程序、比例均符合公司法等相關(guān)法律法規(guī)的規(guī)定履行了必要的程序。出資方面的問題主要體現(xiàn)在無形資產(chǎn)出資上。企業(yè)歷史上驗(yàn)資報告如果沒有，則要提供銀行進(jìn)賬單。(1)關(guān)于無形資產(chǎn)出資的規(guī)定：股東用于出資的資產(chǎn)可以是貨幣，也可以是實(shí)物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)，對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當(dāng)評估作價，核實(shí)財產(chǎn)，不得高估或者低估作價，現(xiàn)金出資比例不得低于注冊資本的30%;(2)關(guān)于無形資產(chǎn)出資的現(xiàn)狀。高新技術(shù)企業(yè)以無形資產(chǎn)出資的情形大量存在，相當(dāng)部分企業(yè)存在無形資產(chǎn)出資不實(shí)的情況。無形資產(chǎn)出資方式在科技型企業(yè)中非常常見，因?yàn)榇蠖鄶?shù)科技型企業(yè)都由專業(yè)技術(shù)人員創(chuàng)辦，設(shè)立時普遍會采用技術(shù)出資的方式。目前主要問題有：公司設(shè)立時，如股東使用在原單位任職期間形成的技術(shù)作為出資，而該項(xiàng)技術(shù)出資與原單位之間存在權(quán)屬糾紛。公司設(shè)立后增資時使用公司享有權(quán)利的技術(shù)作為股東增資，屬于出資不實(shí)。高估無形資產(chǎn)價值，評估出資的無形資產(chǎn)價值明顯過高。用于出資的無形資產(chǎn)對公司經(jīng)營沒有任何價值。案例索引：【和隆優(yōu)化(430290)】一、重點(diǎn)問題1、2004年8月有限公司成立時，股東于現(xiàn)軍以非專利技術(shù)“高爐熱風(fēng)爐全自動化燃燒控制”出資，評估值為506萬元。(2)截至公司改制時，上述無形資產(chǎn)雖已攤銷完畢，但若存在出資不實(shí)情形，相關(guān)攤銷金額影響累計未分配利潤，進(jìn)而影響改制時點(diǎn)凈資產(chǎn)的真實(shí)性和充實(shí)性。顧問律師詳細(xì)說明了于現(xiàn)軍以非專利技術(shù)“高爐熱風(fēng)爐全自動化燃燒控制”出資和隆優(yōu)化有限時經(jīng)過了有資質(zhì)的評估機(jī)構(gòu)進(jìn)行評估，評估價值取得了公司屆時全體股東的確認(rèn)，并依法辦理了財產(chǎn)轉(zhuǎn)移登記手續(xù)，出資程序符合當(dāng)時主管部門規(guī)范性文件的相關(guān)規(guī)定，合法有效。同時依據(jù)最高法的司法解釋對如果公司股東以符合法定條件的非貨幣財產(chǎn)出資，即使在出資后存在貶值的客觀情況，只要該貶值是因?yàn)槭袌鲎兓蚱渌陀^因素導(dǎo)致的，也不應(yīng)認(rèn)定股東出資不實(shí)，股東不承擔(dān)補(bǔ)足出資的責(zé)任。根據(jù)于現(xiàn)軍向本所律師提供的說明，其用于出資的“高爐熱風(fēng)爐全自動化燃燒控制”未能實(shí)現(xiàn)預(yù)期的價值是由于市場變化等不可控制的客觀原因造成的，并不存在出資時的出資評估價值過高的問題。4、無形資產(chǎn)出資問題的解決出資不實(shí)是企業(yè)上市過程中的硬傷，在掛牌和上市前必須采取相應(yīng)的措施予以規(guī)范解決。對于掛牌新三板而言，解決出資不實(shí)的主要措施有：(1)無形資產(chǎn)出資比例過高的問題。有些企業(yè)可能在設(shè)立當(dāng)時或是增資過程中用無形資產(chǎn)出資的比例過高，不符合法律規(guī)定，那么在實(shí)際處理時：無形資產(chǎn)的比例已經(jīng)低于規(guī)定比例，則只需要出具書面材料向監(jiān)管部門說明;有可能的情況下，還要由推薦掛牌的保薦機(jī)構(gòu)或律師事務(wù)所出具專業(yè)意見，說明該出資不實(shí)的情況對企業(yè)的資本無影響，不影響后續(xù)股東的利益，而且該無形資產(chǎn)對企業(yè)的發(fā)展貢獻(xiàn)巨大。這樣監(jiān)管部門一般都會認(rèn)可，不會成為掛牌障礙。(2)無形資產(chǎn)的權(quán)利瑕疵問題。如果企業(yè)在設(shè)立時用以出資的無形資產(chǎn)該股東并沒有權(quán)利處分，但在企業(yè)設(shè)立以后，該股東拿到了其所有權(quán)或使用權(quán)，那么，只要在企業(yè)申請掛牌前，將該無形資產(chǎn)的權(quán)利轉(zhuǎn)移給企業(yè)，且由有關(guān)驗(yàn)資機(jī)構(gòu)出具補(bǔ)充驗(yàn)資報告，就不會對企業(yè)申請上新三板掛牌交易造成實(shí)質(zhì)性影響。(3)無形資產(chǎn)評估問題。如果企業(yè)設(shè)立時對出資的無形資產(chǎn)未作評估，或評估價格不實(shí)，那么通常采用的做法是重新由專業(yè)評估機(jī)構(gòu)對無形資產(chǎn)進(jìn)行評估，對于評估低于出資的部分，由責(zé)任股東以貨幣形式予以補(bǔ)足;評估高于出資的部分，則歸公司所有。為避免日后出現(xiàn)糾紛，無責(zé)任股東還要同時出具免責(zé)說明書，表示不再追究出資瑕疵或出資不實(shí)的股東的責(zé)任。(4)出資不實(shí)問題。一般通過補(bǔ)足出資的方式處理，補(bǔ)足出資后即可掛牌;也可進(jìn)行減資。但是對于申請上市的企業(yè)而言，補(bǔ)足出資后，還要根據(jù)出資不實(shí)的部分占注冊資本的比例規(guī)范運(yùn)行相應(yīng)的時間。(5)出資不當(dāng)問題?？刹捎贸鲑Y置換的方式用現(xiàn)金置換相應(yīng)的不當(dāng)出資。類似案例還有如：奧爾斯(430248)、今日創(chuàng)(430247)、聯(lián)動設(shè)計(人力資源、管理資源出資430266)5、股份代持：股權(quán)代持又稱委托持股、隱名投資或假名出資，是指實(shí)際出資人與他人約定，以該他人名義代實(shí)際出資人履行股東權(quán)利義務(wù)的一種股權(quán)或股份處置方式。在此種情況下，實(shí)際出資人與名義出資人之間往往僅通過一紙協(xié)議確定存在代為持有股權(quán)或股份的事實(shí)。(1)對待代持的態(tài)度：目前，對于公司上市時存在的股份代持，證監(jiān)會的態(tài)度是明確的，即不允許存在代持。之所以禁止代持，一是因?yàn)椤妒状喂_發(fā)行股票并上市管理辦法》中規(guī)定：發(fā)行人的股權(quán)清晰、控股股東和受控股股東、實(shí)際控制人支配的股東持有的發(fā)行人股份不存在重大權(quán)屬糾紛，如存在代持，將有可能導(dǎo)致股權(quán)不清，容易發(fā)生紛爭，導(dǎo)致公司不穩(wěn)定;二是代持將有可能使公司股東超過200人;三是代持可能隱藏違法犯罪，可能產(chǎn)生腐敗。為此，證監(jiān)會官員明確表態(tài)：員工持股進(jìn)行代持的，除了有特殊政策，否則不被允許上市。特殊政策當(dāng)時一方面指股份制試點(diǎn)初期如全聚德等進(jìn)行定向募集的公司，披露清晰、能拿到有關(guān)批文;另一方面指中國平安等因股權(quán)結(jié)構(gòu)拿到特批的員工持股案例，其他情況均需在上市前進(jìn)行清理。特別提示：2011年發(fā)布的公司法司法解釋三正式承認(rèn)了實(shí)際出資人的權(quán)利。案例索引：【聯(lián)宇技術(shù)(430252)】一、關(guān)于桂子勝、桂勇、桂子榮等三人持股情況顧問律師對上述三人是否存在股份代持的情形進(jìn)行了說明，武漢宏博源投資有限公司受讓股份公司股份時足額支付了944萬元股份轉(zhuǎn)讓款，該款項(xiàng)中的500萬元為其自有資金，該款項(xiàng)中的444萬元為向股東桂子勝的借款;桂子勝直接受讓股份公司股份時足額支付了股份轉(zhuǎn)讓款，該款項(xiàng)為其自有資金。對于前述款項(xiàng)桂子榮未提供資金支持。據(jù)此，律師認(rèn)為，武漢宏博源投資有限公司、紐英倫商務(wù)咨詢(武漢)有限公司以及桂子勝直接持有的股份公司股份真實(shí)、有效，桂子勝、桂勇、桂子榮之間不存在代持股份的情形。【神州云動(430262)】2008年9月4日有限公司設(shè)立時名義股東楊清利的全部4萬元出資及2010年1月20日公司增加注冊資本時楊清利認(rèn)繳的90萬元新增注冊資本均為受孫滿弟委托而出資。楊清利系孫滿弟岳父。2012年2月8日，名義股東楊清利將其所持有限公司所有股權(quán)轉(zhuǎn)讓給孫滿弟，恢復(fù)了孫滿弟真實(shí)股東身份，股權(quán)代持關(guān)系解除。上市前對于發(fā)現(xiàn)的代持，解決的思路：一是讓企業(yè)進(jìn)行整改，讓實(shí)際出資人復(fù)位。整改時，很多保薦機(jī)構(gòu)會讓實(shí)際出資人和名義出資人到公證處辦理公證，必要時要錄音、錄像，讓名義出資人、實(shí)際出資人出具承諾，承諾代持問題已經(jīng)完全解決，如果日后再出現(xiàn)問題，由名義出資人和實(shí)際出資人個人承擔(dān)問題，與企業(yè)和保薦機(jī)構(gòu)無關(guān);有時還會要求企業(yè)實(shí)際控制人也出具承諾，承諾代持問題已經(jīng)完全解決，如以后出現(xiàn)問題，由實(shí)際控制人承擔(dān)責(zé)任。最后，由保薦機(jī)構(gòu)出具整改意見。保薦人需將上述材料置于申報材料當(dāng)中，并在招股書中引用和說明。二是股份轉(zhuǎn)讓，讓代持人或其他具有出資資格的人成為相應(yīng)股份的所有權(quán)人。三是請求司法確權(quán)。根據(jù)這一司法解釋，對于可能產(chǎn)生爭議的代持，可提前通過法院判決的方式在上市前就真實(shí)股東的身份予以確認(rèn)?！豆痉ā返谖鍡l規(guī)定：公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德，誠實(shí)守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔(dān)社會責(zé)任。即公司不得存在以下情形：(1)行政處罰是指經(jīng)濟(jì)管理部門對涉及公司經(jīng)營活動的違法違規(guī)行為給予的行政處罰。(2)重大違法違規(guī)情形是指，凡被行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)給予沒收違法所得、沒收非法財物以上行政處罰的行為，屬于重大違法違規(guī)情形，但處罰機(jī)關(guān)依法認(rèn)定不屬于的除外;被行政處罰的實(shí)施機(jī)關(guān)給予罰款的行為，除主辦券商和律師能依法合理說明或處罰機(jī)關(guān)認(rèn)定該行為不屬于重大違法違規(guī)行為的外，都視為重大違法違規(guī)情形。(3)公司最近24個月內(nèi)不存在涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查，尚未有明確結(jié)論意見的情形。(4)企業(yè)申請掛牌前36個月不能有違法發(fā)行股份的情況。案例索引：【連能環(huán)保(430278)】反饋問題：請主辦券商和律師補(bǔ)充核查公司生產(chǎn)經(jīng)營是否符合環(huán)境保護(hù)的要求。龍能自動化尚未按照法規(guī)的要求辦理環(huán)評，但其目前所實(shí)施的項(xiàng)目內(nèi)容、項(xiàng)目性質(zhì)、規(guī)模、項(xiàng)目采用的生產(chǎn)工藝或者防治污染、防止生態(tài)破壞的措施與連亮自動化環(huán)評批復(fù)中的內(nèi)容基本相似，且未出現(xiàn)對周邊環(huán)境污染情況。龍能自動化出具了關(guān)《關(guān)于及時辦理環(huán)評手續(xù)的承諾》，承諾盡快辦理環(huán)評手續(xù)。公司實(shí)際控制人出具了《關(guān)于公司環(huán)評事項(xiàng)的說明》，承諾督促龍能自動化、連亮自動化及時辦理完畢環(huán)評手續(xù)。若連能環(huán)?？萍计浼跋聦俟疽蛏鲜鍪马?xiàng)而遭受任何罰款、違約賠償金及其他經(jīng)濟(jì)損失時，由本人負(fù)責(zé)賠償連能環(huán)?？萍计浼跋聦俟镜娜拷?jīng)濟(jì)損失。最近兩年，股份公司、子公司連能機(jī)電科技、子公司龍能自動化及其控股子公司連亮自動化沒有受到有關(guān)環(huán)保方面的行政處罰。律師認(rèn)為，子公司龍能自動化尚未辦理環(huán)評手續(xù)、龍能自動化控股子公司連亮自動化已經(jīng)取得環(huán)評批復(fù)但未辦理完畢環(huán)評竣工驗(yàn)收手續(xù)，存在瑕疵。但最近兩年，股份公司、子公司連能機(jī)電科技、子公司龍能自動化及其控股子公司連亮自動化沒有受到有關(guān)環(huán)保方面的行政處罰。同時，連亮自動化已經(jīng)在積極辦理中，預(yù)計于2013年內(nèi)完成驗(yàn)收。龍能自動化出具了關(guān)《關(guān)于及時辦理環(huán)評手續(xù)的承諾》，承諾盡快辦理環(huán)評手續(xù)。公司實(shí)際控制人出具了《關(guān)于公司上海市捷華環(huán)評事項(xiàng)的說明》，承諾督促龍能自動化、連亮自動化及時辦理完畢環(huán)評手續(xù)。若連能環(huán)?？萍计浼跋聦俟疽蛏鲜鍪马?xiàng)而遭受任何罰款、違約賠償金及其他經(jīng)濟(jì)損失時，由本人負(fù)責(zé)賠償連能環(huán)?？萍计浼跋聦俟镜娜拷?jīng)濟(jì)損失。因此上述問題不會對公司本次掛牌構(gòu)成實(shí)質(zhì)性障礙。案例索引2：【捷虹股份(430295)】四、關(guān)于公司是否需要取得工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)許可證、環(huán)保、安全生產(chǎn)方面的情況顧問律師對公司是否取得經(jīng)營范圍內(nèi)所必需的行政許可、行業(yè)許可證書等進(jìn)行了詳細(xì)說明，并就公司取得相關(guān)證書的時間、許可范圍、許可證書有效期間予以圖標(biāo)列示。案例索引3：【隨視傳媒(430240)】反饋意見二：公司通過互聯(lián)網(wǎng)采集相關(guān)數(shù)據(jù)的行為是否符合現(xiàn)有法律、法規(guī)針對互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護(hù)的相關(guān)規(guī)定;未來公司運(yùn)營是否會受到對互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護(hù)法律、法規(guī)變化的影響。顧問律師認(rèn)為公司的業(yè)務(wù)領(lǐng)域主要為互聯(lián)網(wǎng)廣告數(shù)字營銷和技術(shù)服務(wù)，公司不屬于《規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)市場秩序若干規(guī)定》提及的互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供者，因此前述規(guī)定并不能直接適用于公司。另外，公司通過互聯(lián)網(wǎng)采集的數(shù)據(jù)主要由互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供商提供或公司經(jīng)互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供商同意主動收集，為數(shù)據(jù)的間接收集和使用方，直接的數(shù)據(jù)收集方和記錄方為互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)提供商，其應(yīng)當(dāng)遵守《規(guī)范互聯(lián)網(wǎng)信息服務(wù)市場秩序若干規(guī)定》關(guān)于個人信息收集的相關(guān)規(guī)定。公司目前收集的用戶數(shù)據(jù)，并未涉及個人敏感信息，且為批量分析使用，不針對某特定主體，也不會指向某特定主體。綜上所述，律師認(rèn)為，公司通過互聯(lián)網(wǎng)采集相關(guān)數(shù)據(jù)的行為符合現(xiàn)有法律、法規(guī)對互聯(lián)網(wǎng)用戶個人信息保護(hù)的相關(guān)規(guī)定。案例索引4：【倚天股份(430301)】重點(diǎn)問題2、2012年11月25日，公司因在未辦理營業(yè)執(zhí)照的情況下，擅自從事云母帶生產(chǎn)活動，收到霸州市工商行政管理局行政告誡書，公司于2013年2月取得設(shè)立霸州分公司的《營業(yè)執(zhí)照》。請律師對上述事項(xiàng)核查并對公司的生產(chǎn)經(jīng)營是否合法合規(guī)發(fā)表明確意見。回復(fù)稱：由于有限公司設(shè)立初期內(nèi)部治理不規(guī)范，管理人員對相關(guān)規(guī)章制度不了解，認(rèn)為霸州工廠只是生產(chǎn)基地沒有銷售經(jīng)營活動，因此在未辦理分公司工商登記的情況下進(jìn)行了生產(chǎn)活動。2013年3月15日，霸州分公司取得霸州市工商行政管理局出具的《證明》，除2012年11月25日收到行政告誡書外，無其他因違反工商行政管理法律法規(guī)受到處罰記錄。并認(rèn)為行政告誡書系行政管理機(jī)關(guān)對違反行政管理法律、法規(guī)、規(guī)章的輕微違法行為或不宜直接作出行政處罰的違法行為，督促當(dāng)事人改正而作出的行政訓(xùn)誡或建議，公司收到行政訓(xùn)誡不屬于重大違法違規(guī)，并且公司在規(guī)定期限內(nèi)完成工商備案手續(xù)。截至本補(bǔ)充法律意見書出具之日，不存在重大違法違規(guī)，對公司本次掛牌不構(gòu)成障礙。三、公司規(guī)范運(yùn)行問題申請掛牌公司在規(guī)范運(yùn)行方面可能存在問題的情形：(1)公司三會的有效運(yùn)行問題：公司三會一層是否有效運(yùn)行(2)董監(jiān)高的任職資格問題：資格瑕疵(3)行政處罰問題：是否存在重大違法違規(guī)行為(4)企業(yè)勞動人事問題：勞動合同的簽訂、五險一金的繳納(5)公司各項(xiàng)制度是否健全，內(nèi)部控制制度是否有效實(shí)施等等相關(guān)問題1、三會運(yùn)行的有效性問題案例索引：【盛世光明(430267)】關(guān)于公司三會召開及職工監(jiān)事履職情況律師在補(bǔ)充法律意見書中對公司三會運(yùn)行情形及監(jiān)事履職情況詳細(xì)說明，歷次股東大會、董事會及監(jiān)事會的召集和召開程序，出席會議人員的資格、召集人資格、會議議案的提出和審議及會議表決程序和表決結(jié)果等事宜，均符合《公司法》等法律、法規(guī)、規(guī)范性文件及《公司章程》的規(guī)定，會議內(nèi)容合法、有效。2、董監(jiān)高的任職資格問題：(1)無民事行為能力或者限制民事行為能力;(2)因貪污、賄賂、侵占財產(chǎn)、挪用財產(chǎn)或者破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序，被判處刑罰，執(zhí)行期滿未逾五年，或者因犯罪被剝奪政治權(quán)利，執(zhí)行期滿未逾五年;(3)擔(dān)任破產(chǎn)清算的公司、企業(yè)的董事或者廠長、經(jīng)理，對該公司、企業(yè)的破產(chǎn)負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)破產(chǎn)清算完結(jié)之日起未逾三年;(4)擔(dān)任因違法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉的公司、企業(yè)的法定代表人，并負(fù)有個人責(zé)任的，自該公司、企業(yè)被吊銷營業(yè)執(zhí)照之日起未逾三年;(5)個人所負(fù)數(shù)額較大的債務(wù)到期未清償;(6)被中國證監(jiān)會采取證券市場禁入措施尚在禁入期的;(7)最近36個月內(nèi)受到中國證監(jiān)會行政處罰，或者最近12個月內(nèi)受到證券交易所公開譴責(zé);(8)因涉嫌犯罪被司法機(jī)關(guān)立案偵查或者涉嫌違法違規(guī)被中國證監(jiān)會立案調(diào)查，尚未有明確結(jié)論意見。案例索引：【銳創(chuàng)信通(430285)】劉志春于2000年6月至2003年10月任海軍工程設(shè)計研究局工程師。2003年12月創(chuàng)辦有限公司。請主辦券商補(bǔ)充核查劉志春與原單位是否存在競業(yè)禁止方面的約定，公司登記的軟件著作權(quán)，使用的技術(shù)是否侵犯原單位權(quán)利，是否存在糾紛或潛在糾紛。請律師補(bǔ)充發(fā)表意見。顧問律師對該問題進(jìn)行詳細(xì)核查，劉志春與海軍工程設(shè)計研究局不存在競業(yè)禁止方面的約定。2003年12月劉志春創(chuàng)辦北京銳創(chuàng)信通科技有限公司時，劉志春與海軍工程設(shè)計研究局不存在工作、人事、工資待遇等方面的關(guān)系。公司目前具有的軟件著作權(quán)、使用的技術(shù)，不存在侵犯海軍工程設(shè)計研究局等其他單位或個人的權(quán)利情形，也不存在糾紛或潛在的法律風(fēng)險?！就卮ü煞?430219)】董事、高管親屬任公司監(jiān)事公司董事劉柏榮為公司控股股東、董事長兼總經(jīng)理劉柏青之弟;公司監(jiān)事馬小驥為董事兼副總經(jīng)理馬捷之子;公司監(jiān)事劉綿貴為公司董事長兼總經(jīng)理劉柏青之姐夫，為董事劉平之父。為了保障公司權(quán)益和股東利益，確保監(jiān)事及監(jiān)事會有效履行職責(zé)，公司建立了相應(yīng)的治理機(jī)制;《公司章程》明確規(guī)定了監(jiān)事及監(jiān)事會的職責(zé)、權(quán)利和違法違規(guī)處罰機(jī)制，同時公司制定了《監(jiān)事會議事規(guī)則》、《關(guān)聯(lián)交易管理辦法》等制度，要求公司監(jiān)事嚴(yán)格按照有關(guān)規(guī)定監(jiān)督董事及高級管理人員的行為，并建立了關(guān)聯(lián)監(jiān)事回避表決機(jī)制。3、是否存在重大違法違規(guī)行為案例索引：【連能環(huán)保(430278)】稅務(wù)罰款及滯納金問題：上海市金山區(qū)國家稅務(wù)局因公司丟失上海市40K收據(jù)50份的罰款1000元，因數(shù)額較小，且公司已經(jīng)實(shí)際繳納，并未造成嚴(yán)重不利后果。在對于公司因報稅員未能及時報稅而延期納稅，2011年繳納了滯納金885.38元，2012年繳納了滯納金38,429.86元。公司在期限內(nèi)補(bǔ)繳了稅款、繳納了滯納金，并未受到行政處罰，也未造成其他嚴(yán)重不利后果。同時，公司出具了《關(guān)于稅收滯納金、稅務(wù)罰款、支票罰款等情況說明及承諾》，承諾做好報稅工作，嚴(yán)格按照法律法規(guī)的要求及時進(jìn)行納稅。故均不屬于重大違法違規(guī)。銀行罰款問題：公司在2012年期間，因賬戶內(nèi)余額不足開具支票而被中國人民銀行上海分行處認(rèn)定為簽發(fā)空頭支票并依據(jù)《票據(jù)管理實(shí)施辦法》第三十一條的規(guī)定“簽發(fā)空頭支票或者簽發(fā)與其預(yù)留的簽章不符的支票，不以騙取財物為目的的，由中國人民銀行處以票面金額5%但不低于1000元的罰款;持票人有權(quán)要求出票人賠償支票金額2%的賠償金”處以罰款87,544.38元。該處的銀行罰款87,544.38元屬于行政處罰。律師認(rèn)為，銀行罰款系因公司資金緊張及因股份制改制后賬戶名稱變更導(dǎo)致資金未能及時入賬而致，并無騙取財物的目的，公司已繳納了罰款，并未造成嚴(yán)重不利后果。故上述處罰不屬于重大違法違規(guī)行為?！静祭谞柪?430260)】2012年9月，北京市工商局石景山分局出具京工商石處字(2012)第208號《行政處罰決定書》，認(rèn)定公司利用互聯(lián)網(wǎng)作引人誤解的虛假宣傳，屬于不正當(dāng)競爭行為，并作出責(zé)令停止違法行為，消除影響，并處以50,000元罰款的行政處罰。2013年4月，北京市工商行政管理局出具證明文件，認(rèn)定布雷爾利公司上述行為不構(gòu)成重大違反工商行政管理法律、法規(guī)的行為。請公司補(bǔ)充提供上述(2012)第208號《行政處罰決定書》以及2013年4月北京市工商行政管理局出具的證明文件。請主辦券商及律師對其是否構(gòu)成掛牌障礙發(fā)表專業(yè)意見并在公開轉(zhuǎn)讓說明書中補(bǔ)充披露?；貜?fù)：公司收到《行政處罰決定書》后，立即刪除了廣告宣傳網(wǎng)頁上的相關(guān)信息，并按期繳納了罰款。2013年4月15日，北京市工商局出具文件認(rèn)定布雷爾利的上述行為不屬于重大違反工商行政管理法律、法規(guī)的行為。鑒于布雷爾利上述行為未造成嚴(yán)重后果，并積極進(jìn)行整改，消除了不利影響，且北京市工商局對本次行政處罰已作出不屬于重大違法行為的認(rèn)定，本所律師認(rèn)為，上述行政處罰不構(gòu)成本次股票掛牌轉(zhuǎn)讓的法律障礙。4、企業(yè)勞動人事問題：(1)公司員工與勞動人事方面的要求主要有：1)與全體員工簽訂書面勞動合同，依《勞動法》、《勞動合同法》及勞動相關(guān)法律法規(guī)執(zhí)行工時、加班工資、勞動保護(hù)、職業(yè)病防治等制度;2)依法足額為全體員工繳納五險一金;3)取得勞動與社會保障部門、住房公積金管理部門出具的企業(yè)近三年無違法違規(guī)證明文件;(2)審核態(tài)度：歷史問題可以歷史的判斷和認(rèn)定，但不能影響發(fā)行條件(如追繳社保、公積金發(fā)行人不能滿足3年連續(xù)盈利要求;存在重大違法違規(guī)情形)案例索引：【連能環(huán)保(430278)】社保滯納金問題：公司因資金緊張未能及時繳納2012年9月社保保險金。公司于2012年11月補(bǔ)繳了上述社保保險金，并繳納了滯納金1,998.43元。該處滯納金不屬于行政處罰。《中華人民共和國社會保險法》第八十六條規(guī)定：用人單位未按時足額繳納社會保險費(fèi)的，由社會保險費(fèi)征收機(jī)構(gòu)責(zé)令限期繳納或者補(bǔ)足，并自欠繳之日起，按日加收萬分之五的滯納金;逾期仍不繳納的，由有關(guān)行政部門處欠繳數(shù)額一倍以上三倍以下的罰款。律師認(rèn)為，上述滯納金因數(shù)額較小，且公司在期限內(nèi)補(bǔ)繳了社保、繳納了滯納金，并未受到行政處罰，也未造成其他嚴(yán)重不利后果。故不屬于重大違法違規(guī)為?？照{(diào)押金問題：請公司說明收取員工空調(diào)押金的具體內(nèi)容。請主辦券商和律師核查公司是否存在違反勞動法規(guī)的情形，并發(fā)表意見。律師核查及公司提供出具的《關(guān)于空調(diào)押金的說明》，核查到公司為方便員工租房，將公司租賃的部分房屋免費(fèi)提供給員工居住，作為員工福利。后在公司有關(guān)員工提議由公司在上述房屋中安裝空調(diào)，公司接受了員工建議，為員工宿舍統(tǒng)一安裝了空調(diào)。為督促員工妥善使用、維護(hù)好上述空調(diào)，公司對有關(guān)員工收取了空調(diào)押金，并在其不再居住員工宿舍時退回。如空調(diào)有毀損時，則扣除部分金額。公司已于2013年6月13日將空調(diào)押金退還給相關(guān)員工?！秳趧雍贤ā返诰艞l規(guī)定：用人單位招用勞動者，不得扣押勞動者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動者提供擔(dān)保或者以其他名義向勞動者收取財物。律師認(rèn)為，公司收取空調(diào)押金的行為不屬于《勞動合同法》第九條規(guī)定的情形，并不存在違反勞動法規(guī)的情形。5、企業(yè)內(nèi)部控制制度是否有效運(yùn)行，是否存在被大股東占用資金、違規(guī)擔(dān)保等等相關(guān)情形案例索引：【光電高斯(430251)】公開轉(zhuǎn)讓說明書披露公司在2011年向天津光電高瑞電子有限公司借款形成其他應(yīng)付款180萬元，天津光電高瑞電子有限公司在2012年注銷，公司己經(jīng)將此其他應(yīng)付款項(xiàng)歸還。請公司說明并補(bǔ)充披露：(1)報告期與關(guān)聯(lián)方資金往來的余額、發(fā)生額;(2)上述資金是否支付資金占用費(fèi)、是否存在利益輸送的情形;(3)公司內(nèi)部資金控金控制度有效性。請主辦券商、律師核查并發(fā)表明確意見。回復(fù)：律師對上述光電高斯與關(guān)聯(lián)方資金往來的余額、發(fā)生額的情況進(jìn)行了詳細(xì)說明，認(rèn)為因北京華旗數(shù)碼實(shí)驗(yàn)室有限公司欠光電高瑞公司的貨款24萬元，由于光電高斯和光電高瑞的股東相同，因此就該筆債權(quán)光電高斯與光電高瑞之間進(jìn)行了債權(quán)轉(zhuǎn)移，故光電高斯在應(yīng)收賬款中體現(xiàn)并支付給光電高瑞。上述光電高斯占用光電高瑞資金，沒有向光電高瑞支付任何資金占用費(fèi)，因此律師認(rèn)為，不存在關(guān)聯(lián)方向掛牌公司進(jìn)行利益輸送的情況。經(jīng)律師適當(dāng)核查，光電高斯在有限責(zé)任公司階段，存在內(nèi)控制度不完善的情況，變更為股份公司后，光電高斯加強(qiáng)了內(nèi)部控制制度和財務(wù)制度，并建立了關(guān)聯(lián)交易管理制度，重視健全公司治理結(jié)構(gòu)以杜絕類似問題的發(fā)生。6、對外擔(dān)保問題(1)公司應(yīng)嚴(yán)格控制對外擔(dān)保，建立健全相應(yīng)的公司內(nèi)部控制制度;(2)控股股東或?qū)嶋H控制人不得強(qiáng)令公司對外提供擔(dān)保;(3)公司對外擔(dān)保等事項(xiàng)應(yīng)符合法律法規(guī)和公司章程。7、獨(dú)立性問題：現(xiàn)有文件中尚未有直接的規(guī)范對新三板的獨(dú)立性作出要求，但是參照企業(yè)上市的要求，新三板的也應(yīng)具有獨(dú)立性，主要表現(xiàn)為5方面：公司應(yīng)在資產(chǎn)、人員、機(jī)構(gòu)、財務(wù)、業(yè)務(wù)等方面獨(dú)立于控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)。(1)判斷公司業(yè)務(wù)的獨(dú)立性(2)判斷公司資產(chǎn)的獨(dú)立性(3)判斷人員獨(dú)立性(4)判斷財務(wù)獨(dú)立性(5)判斷機(jī)構(gòu)獨(dú)立性對于公司的獨(dú)立性方面，無論是上市企業(yè)還是擬在新三板掛牌的企業(yè)，都無法回避兩個重要的問題：關(guān)聯(lián)交易和同業(yè)競爭問題。因?yàn)檫@兩個問題都涉及到發(fā)行主體利益問題，進(jìn)而直接關(guān)系到中小股東的權(quán)益問題。關(guān)聯(lián)交易：關(guān)聯(lián)交易是指公司或是其附屬公司與在本公司直接或間接占有權(quán)益、存在利害關(guān)系的關(guān)聯(lián)方之間所進(jìn)行的交易。關(guān)聯(lián)方包括自然人和法人，主要指上市公司的發(fā)起人、主要股東、董事、監(jiān)事、高級行政管理人員及他們的家屬和上述各方所控股的公司。法律及主管部門對于關(guān)聯(lián)交易的態(tài)度：相關(guān)部門對于公司上市中關(guān)聯(lián)交易的基本態(tài)度是減少和規(guī)范?，F(xiàn)存的關(guān)聯(lián)交易必須符合以下條件：一是實(shí)體上應(yīng)符合市場化的定價和運(yùn)作要求，做到交易價格和條件公允;二是在程序上必須嚴(yán)格遵循公司章程和相應(yīng)制度的規(guī)定;三是在數(shù)量和質(zhì)量上不能影響到公司的獨(dú)立性?？偟恼f：公司應(yīng)盡量減少并規(guī)范關(guān)聯(lián)交易，關(guān)聯(lián)交易價格應(yīng)該公允。公司不應(yīng)通過關(guān)聯(lián)交易制造或轉(zhuǎn)移利潤，也不應(yīng)將關(guān)聯(lián)交易非關(guān)聯(lián)化。對于關(guān)聯(lián)方占用公司資金，必須及時清理欠款并不得發(fā)生新的欠款。關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定及關(guān)聯(lián)交易：根據(jù)《全國中小企業(yè)股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)掛牌公司信息披露細(xì)則(試行)》第三十一、三十二條的規(guī)定，關(guān)聯(lián)交易系指?°掛牌公司與關(guān)聯(lián)方之間發(fā)生的轉(zhuǎn)移資源或者義務(wù)的事項(xiàng)?±，掛牌公司的關(guān)聯(lián)方及關(guān)聯(lián)關(guān)系包括《企業(yè)會計準(zhǔn)則第36號-關(guān)聯(lián)方披露》規(guī)定的情形，以及掛牌公司、主辦券商或全國股份轉(zhuǎn)讓系統(tǒng)公司根據(jù)實(shí)質(zhì)重于形式原則認(rèn)定的情形。對于關(guān)聯(lián)方的認(rèn)定，目前的審核態(tài)度是公司關(guān)聯(lián)方根據(jù)公司法和會計準(zhǔn)則定即可，可不參考IPO標(biāo)準(zhǔn)。關(guān)聯(lián)交易的處理：公司在掛牌上市前，需根據(jù)自身情況采取以下方法處理關(guān)聯(lián)交易事項(xiàng)，以便順利實(shí)現(xiàn)掛牌。第一，對關(guān)聯(lián)交易涉及的事項(xiàng)進(jìn)行重組。第二，將產(chǎn)生關(guān)聯(lián)交易的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給非關(guān)聯(lián)方。第三，對關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行清算和注銷。如果關(guān)聯(lián)企業(yè)已經(jīng)停止經(jīng)營、未實(shí)際經(jīng)營或者其存在可能對擬掛牌公司產(chǎn)生障礙或不良影響，則可考慮將該關(guān)聯(lián)企業(yè)進(jìn)行清算、注銷。第四，對于無法避免的其它關(guān)聯(lián)交易，應(yīng)當(dāng)做到定價公允、決策程序合規(guī)、信息披露規(guī)范案例索引：【樂升股份(430213)】如實(shí)披露，包括關(guān)聯(lián)交易情況、產(chǎn)生的原因、定價機(jī)制、合規(guī)性等，并與同行業(yè)公司對比毛利率以證明關(guān)聯(lián)交易價格的公允;作重大風(fēng)險提示;關(guān)注公司治理的完善情況?！咎旖?qū)毢?430299)】報告期內(nèi)使用關(guān)聯(lián)企業(yè)的商標(biāo)：目前公司所使用的商標(biāo)為公司關(guān)聯(lián)企業(yè)寶恒自控申請并所有，報告期內(nèi)公司與寶恒自控簽署并執(zhí)行《商標(biāo)使用許可合同》，寶恒自控許可公司無償使用“寶恒”商標(biāo)。目前，公司已經(jīng)與寶恒自控方面達(dá)成一致，寶恒自控將其商標(biāo)無償轉(zhuǎn)讓予公司，公司正在辦理商標(biāo)轉(zhuǎn)讓過戶手續(xù)?！炯研腔勖?430246)】掛牌前歸還借款，未要求收取資金占用費(fèi)：因劉波任公司副總經(jīng)理，為公司高級管理人員，北京朝瑞博科技有限公司與公司構(gòu)成關(guān)聯(lián)方。北京朝瑞博科技有限公司曾因資金周轉(zhuǎn)緊張向公司及其全資子公司拆借資金，借款雙方未約定借款利息。2011年共借款175萬元，截至2012年12月31日，上述款項(xiàng)已經(jīng)還清。同業(yè)競爭(1)同業(yè)競爭概念所謂同業(yè)競爭，是指發(fā)行人的控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)從事與發(fā)行人相同、相似的業(yè)務(wù)，從而使雙方構(gòu)成或可能構(gòu)成直接或間接的競爭關(guān)系。(2)法律和主管部門關(guān)于同業(yè)競爭的基本態(tài)度在具有同業(yè)競爭的兩家公司之間，尤其是具有控制與被控制關(guān)系的兩家公司之間，控股股東或?qū)嶋H控制人可以任意轉(zhuǎn)移業(yè)務(wù)與商業(yè)機(jī)會，這樣很容易損害被控制公司的利益。所以，為維護(hù)上市公司本身和以中小股東為主的廣大投資者的利益，很多國家的資本市場對同業(yè)競爭都實(shí)行嚴(yán)格的禁止。發(fā)行人與控股股東、實(shí)際控制人及其控制的其他企業(yè)之間不存在同業(yè)競爭是企業(yè)上市的基本條件之一。同業(yè)競爭的認(rèn)定：就同業(yè)不競爭的問題，從實(shí)踐經(jīng)驗(yàn)來看，證券發(fā)行監(jiān)管部門在判斷擬發(fā)行人與競爭方之間是否存在同業(yè)競爭時，通常會關(guān)注以下幾方面的內(nèi)容：①考察產(chǎn)品或者服務(wù)的銷售區(qū)域或銷售對象。若存在銷售區(qū)域地理距離遠(yuǎn)、銷售對象不同等因素，即使同一種產(chǎn)品或者服務(wù)，也可能不發(fā)生業(yè)務(wù)競爭及利益沖突。②如存在細(xì)分產(chǎn)品，可考察產(chǎn)品生產(chǎn)工藝是否存在重大差異。若擬發(fā)行人與競爭方的產(chǎn)品同屬于某一大類行業(yè)，但又存在產(chǎn)品細(xì)分情形，則兩者之間的生產(chǎn)工藝也將可以成為考察是否存在同業(yè)競爭的重要方面。③考察發(fā)行人所在行業(yè)的特點(diǎn)和業(yè)務(wù)方式。有時在具體個案中，監(jiān)管部門也會結(jié)合發(fā)行人所在行業(yè)的行業(yè)特點(diǎn)和業(yè)務(wù)運(yùn)作模式來具體判斷是否構(gòu)成同業(yè)競爭。(2)有關(guān)方面是否已采取有效措施或承諾采取有效措施避免同業(yè)競爭鑒于公司上市時同業(yè)競爭的絕對不可存在性，公司對于已經(jīng)存在的同業(yè)競爭，有關(guān)主體必須在申請上市前徹底解決同業(yè)競爭問題。同時，有關(guān)主體還需要根據(jù)具體情況就避免同業(yè)競爭作出妥善安排和承諾。同業(yè)競爭解決之對策(1)將同業(yè)競爭的公司股權(quán)收購到發(fā)行人或稱為發(fā)行人的子公司(2)由競爭方將存在的競爭性業(yè)務(wù)轉(zhuǎn)讓給無關(guān)聯(lián)關(guān)系的第三方(3)直接注銷同業(yè)競爭方(4)簽訂市場分割協(xié)議，合理劃分發(fā)行人與競爭方的市場區(qū)域(5)將與擬發(fā)行人存在同業(yè)競爭的業(yè)務(wù)委托給擬發(fā)行人經(jīng)營(6)多角度詳盡解釋同業(yè)但不競爭對于同業(yè)競爭審核態(tài)度是：同業(yè)競爭不搞一刀切，分具體情況，盡量整改或提出整改措施，如實(shí)在難以解決的就如實(shí)披露，并在后續(xù)持續(xù)督導(dǎo)過程中關(guān)注。案例索引：【聯(lián)動設(shè)計(430266)】請公司補(bǔ)充披露衍新電力近兩年實(shí)際經(jīng)營情況，請主辦券商、律師核查并發(fā)表意見，并核查其與公司是否存在同業(yè)競爭顧問律師對衍新電力的經(jīng)營范圍進(jìn)行了詳細(xì)闡述，并說明其雖處于開業(yè)狀態(tài)但并未開展銷售產(chǎn)品等情況，其2011年、2012年度無營業(yè)收入，衍新電力的業(yè)務(wù)范圍與股份公司業(yè)務(wù)范圍不相同也不相似，衍新電力過去兩年未開展與股份公司相同或相類似的業(yè)務(wù)，并且，衍新電力的實(shí)際控制人黃萬良已作出承諾，不會從事與股份公司相同或相似的業(yè)務(wù)，本人亦不會通過衍新電力以任何方式實(shí)施可能有損股份公司利益的行為。因此，律師認(rèn)為，衍新電力與股份公司不存在同業(yè)競爭?！咎旖?qū)毢?430299)】恒鑫閥門、寶恒自控在經(jīng)營范圍、業(yè)務(wù)類型方面與公司較為相近，出于避免同業(yè)競爭的考慮，恒鑫閥門在2012年公司股份制改制期間進(jìn)行了資產(chǎn)清算，停止了與公司之間的關(guān)聯(lián)交易，其相關(guān)業(yè)務(wù)、人員及資產(chǎn)也已轉(zhuǎn)移到公司。截止本說明書簽署之日，恒鑫閥門已辦理工商注銷手續(xù)。此外，報告期內(nèi)寶恒自控已停止一切經(jīng)營業(yè)務(wù)，截止本說明書簽署之日，寶恒自控已發(fā)布注銷公告，公司實(shí)際控制人承諾相關(guān)注銷手續(xù)在其將?°寶恒?±商標(biāo)轉(zhuǎn)讓給公司后將盡快予以辦妥。案例索引：【倚天股份(430301)】公司董事、副總經(jīng)理兼銷售部負(fù)責(zé)人胡雪蓮兼任海升偉業(yè)經(jīng)理，請律師補(bǔ)充核查胡雪蓮在海升偉業(yè)任職和履職情況，就其兼職是否符合《公司法》第一百四十八條、第一百四十九條關(guān)于公司董事、高管忠實(shí)和勤勉盡責(zé)的規(guī)定發(fā)表意見。請胡雪蓮就避免和解決同業(yè)競爭問題提出相關(guān)解決措施并做承諾。經(jīng)律師核查，北京市海升偉業(yè)線纜有限公司經(jīng)營范圍為銷售機(jī)械設(shè)備、五金交電、金屬材料、化工產(chǎn)品(不含一類易制毒化學(xué)品及化學(xué)危險品)、勞保用品、裝飾材料、建筑材料、塑料制品;建造建筑材料(粘土磚除外)、電線電纜(僅限分支機(jī)構(gòu)經(jīng)營)。該公司主營業(yè)務(wù)為銷售電線電纜，胡雪蓮現(xiàn)任該公司擔(dān)任監(jiān)事，除此以外無其他任職。律師認(rèn)為，公司與北京市海升偉業(yè)線纜有