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第一章刑法概說

第一節(jié)刑法的概念和性質(zhì)

一、刑法的概念

（一）總概念：刑法是規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律。具體些說，刑法就是掌握政權(quán)的

階級即統(tǒng)治階級，為了本階級政治上的統(tǒng)治和經(jīng)濟(jì)上的利益，根據(jù)自己的意志，規(guī)定哪些行

為是犯罪和應(yīng)負(fù)刑事責(zé)任，并對犯罪人處以何種刑罰處罰的法律。

（-）概念分類：

①根據(jù)刑法規(guī)定范圍的大小，可將刑法分為廣義刑法和狹義刑法。

廣義刑法是指一切規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的法律規(guī)范的總和，包括刑法典、單行刑法、

附屬刑法等。

狹義刑法僅指系統(tǒng)規(guī)定犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的刑法典。在我國即《中華人民共和國刑法》。

②根據(jù)刑法適用范圍的大小，可將刑法分為普通刑法和特別刑法。

普通刑法是指具有普遍適用效力的刑法，實際上即指刑法典。

特別刑法指僅適用于特定人、時、地、事刑法。在我國，也就是指單行刑法和附屬刑法。

二、刑法的性質(zhì)

（一）刑法的階級性質(zhì)

①刑法是統(tǒng)治階級根據(jù)自己的意志和利益制定的，是統(tǒng)治階級對被統(tǒng)治階級實行專政的工具。

②刑法的階級本質(zhì)是由國家的階級本質(zhì)決定的。一切剝削階級國家的刑法都是鎮(zhèn)壓人民的工

具。

③我國刑法是社會主義類型的刑法，它是建立在我國社會主義經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)之上的上層建筑的重

要組成部分，反映工人階級和廣大人民群眾的意志，保衛(wèi)社會主義政治制度和經(jīng)濟(jì)制度，保

護(hù)廣大人民當(dāng)前及長遠(yuǎn)的利益。

（二）刑法的法律性質(zhì)

其一，刑法所保護(hù)的社會關(guān)系的范圍更為廣泛。

①刑法所保護(hù)的是所有受到犯罪侵害的社會關(guān)系，既涉及經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)，又涉及上層建筑。

②刑法可以說是其他部門法的保護(hù)法，沒有刑法作后盾，其他部門法很難得到徹底的貫徹實

施，即充任“第二道防線”的角色。

其二，刑法的強(qiáng)制性最為嚴(yán)厲。

刑罰不僅可以剝奪財產(chǎn)，限制或剝奪人身自由，剝奪政治權(quán)利，而且在最嚴(yán)重的情況下還可

以剝奪犯罪分子的生命。

其三，刑法是直接用來同犯罪作斗爭的法律。

第二節(jié)刑法的創(chuàng)制和完善

-、刑法的創(chuàng)制

1、早在建國初，我國先后制定了一些單行刑事法律，如《懲治反革命條例》，為刑法的制定

奠定了基礎(chǔ)。同時開始了刑法典起草準(zhǔn)備工作。

2、1950年——1954年9月，法制委員會起草了兩個草案：《中華人民共和國刑法大綱草案》

《中華人民共和國刑法指導(dǎo)原則草案》

3、1954年10月——1956年11月，法律室共起草了13稿。

4、1957年6月28日，已寫出22稿，準(zhǔn)備提交全國人大代表討論后，以草案的方式公布，

但因“反右”斗爭的進(jìn)行而擱淺。

5、1961年10月——1963年10月，經(jīng)多次修改，形成了33稿，但因文革而又一次被擱置。

6、1976年10月粉碎“四人幫”后，從1978年10月開始，對33稿進(jìn)行修改、補(bǔ)充，于1979

年7月1日第五屆全國人民代表大會第八次會議通過，7月6日公布，1980年1月1日生效。

至此，我國第一步刑法典正式誕生。

二、刑法的完善

1、刑法完善的必要性和可能性：

(1)主觀——刑法典觀念上較為保守，內(nèi)容上失于疏忽，不適應(yīng)市場經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要。

(2)客觀——改革開放促使社會生活翻天覆地變化，新型犯罪呈現(xiàn)增長勢頭。

(3)基礎(chǔ)——我國已陸續(xù)頒布24個單行刑法，為全面修改刑法奠定了基礎(chǔ)。

2、刑法修改的階段:

第一，醞釀準(zhǔn)備階段(1982-1988.2)最高立法機(jī)關(guān)認(rèn)識到刑法確需修改，并著手收集和整

理材料；

第二，初步修改階段(1988.3—1989.6)列入立法規(guī)劃，并嘗試草擬《刑法修改稿》。

第三，重點修改階段(1991年)主要對“反革命罪”修改為危害國家安全罪進(jìn)行討論。

第四，全面修改階段(1993——1996.12)對刑法進(jìn)行全面系統(tǒng)修改，草案擬改頻繁。

第五，立法審議通過(1996.12——1997、3)第八屆全國人大第五次會議于1997年3月14

日通過。1997年10月1日施行。

3、修改成果

①新《刑法》包括總則、分則、附則三部分，共15章。

②從舊《刑法》192個條文增加到452個條文。

③廢止了類推制度，確立了罪刑法定制度。

4、刑法修改的原則：(修改刑法的鮮明特色)

A、實現(xiàn)刑法的統(tǒng)一性和完備性。制定一部將方方面面的犯罪容納在一起的法典。

B、堅持刑事法治原則和加強(qiáng)刑法保障功能。規(guī)定了罪刑法定、罪責(zé)刑相適應(yīng)、刑法面前人人

平等原則。

C、立足本國國情與借鑒外國立法經(jīng)驗相結(jié)合。如國際刑法規(guī)定的國際犯罪轉(zhuǎn)化為國內(nèi)刑罰的

相關(guān)罪名。

5、修改完善的特點

第一，及時回應(yīng)經(jīng)濟(jì)和社會發(fā)張的需要，注重對當(dāng)前經(jīng)濟(jì)和社會領(lǐng)域中重要問題的刑法規(guī)制。

第二，確立了刑法修正案作為刑法修改方式的基本地位。

第三節(jié)刑法的根據(jù)和任務(wù)

一、刑法的根據(jù)

1.法律根據(jù)：憲法作為國家根本大法，是我國刑法制定的法律根據(jù)。按照這一原則，

①刑法必須以憲法為立法依據(jù)，貫徹憲法精神和原則，保障憲法實施；

②刑法的規(guī)定及其解釋不能與憲法相抵觸，否則便沒有法律效力；

③刑事立法必須根據(jù)憲法所規(guī)定的立法權(quán)限和立法程序進(jìn)行，否則就是違憲行為。

2.實踐根據(jù)：我國同犯罪作斗爭的具體經(jīng)驗及實際情況，是我國刑法制定的實踐根據(jù)。按照

這一原則，

①制定刑法，既不能憑主觀想象，也不能照抄照搬前人或外國現(xiàn)成的東西，而應(yīng)當(dāng)系統(tǒng)地進(jìn)

行調(diào)查研究，認(rèn)真總結(jié)我國長期同犯罪作斗爭的經(jīng)驗，立足于我國的實際情況。

②刑法要有適當(dāng)超前性，從動態(tài)上把握客觀實際。

二、刑法的任務(wù)

(-)保護(hù)方面

1、保衛(wèi)國家安全，保衛(wèi)人民民主專政的政權(quán)和社會主義制度。

2、保護(hù)社會主義的經(jīng)濟(jì)基礎(chǔ)。

3、保護(hù)公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利。

4、維護(hù)社會秩序。

(二)懲罰方面

1、刑法同一切犯罪行為作斗爭

2、對犯罪的懲罰是最嚴(yán)厲的刑罰制裁。

3、刑罰對象只能是犯罪行為人。

第四節(jié)刑法的體系和解釋

一、刑法的體系

刑法的體系，是指刑法的組成和結(jié)構(gòu)。

我國刑法分為總則、分則和附則三個部分。每一部分又分為章、節(jié)、條、款、項、等層次。

1、總則----

A、刑法的任務(wù)、基本原則、適用范圍

B、犯罪

C、刑罰

D、刑罰的具體運用

E、其他規(guī)定

2、分則——

A、危害國家安全罪；

B、危害公共安全罪；

C、破壞社會主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪；

D、侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪；

E、侵犯財產(chǎn)罪；

F、妨害社會管理秩序罪；

G、危害國防利益罪；

H、貪污賄賂罪；

J、瀆職罪;

K、軍人違反職責(zé)罪。

3、附則——修訂后刑法典開始施行的日期；修訂后刑法典與以往單行刑法的關(guān)系。

▲總則與分則的關(guān)系：

①刑法總則是關(guān)于犯罪、刑事責(zé)任和刑罰的一般原理原則的規(guī)范體系，是認(rèn)定犯罪、確定刑

事責(zé)任和適用刑罰所必須遵循的共同的規(guī)則。刑法分則是關(guān)于具體犯罪和具體法定刑的規(guī)范

體系，是解決具體行為定罪量刑的標(biāo)準(zhǔn)。

②總則與分則的關(guān)系是一般與特殊、抽象與具體的關(guān)系。總則指導(dǎo)分則，分則是總則所確定

的原理原則的具體體現(xiàn)，二者相輔相成。只有把刑法總則和分則緊密地結(jié)合起來加以研究，

才能正確地認(rèn)定犯罪、確定責(zé)任和適用刑罰。

4、條文的結(jié)構(gòu)：條文采用統(tǒng)一編號，便于引用準(zhǔn)確。

所謂“款”，條文另起一段行文的，就叫款。

所謂“項”，是用序號編排的，如剝奪政治權(quán)利：（-）、（二）------。

一個條文的同一款中包含有兩個或兩個以上意思的，在學(xué)理上稱前段、中段、后段，或第一

段、第二段等。

▲但書

1）釋義：一個條文的同一款中如有用連詞''但是”來表示轉(zhuǎn)折關(guān)系的，則從''但是"開始這

段文字，學(xué)理上稱之為“但書”。

2）情況：

①前段的補(bǔ)充，如《刑法》第13條“...，但是情節(jié)顯著輕微危害不大的，不認(rèn)為是犯罪?！?/p>

②前段的例外，如《刑法》第65條“一累犯，應(yīng)當(dāng)從重處罰，但是過失犯罪除外」

③對前段的限制，如《刑法》第21條第2款“緊急避險...，但是應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰

二、刑法的解釋

概念：是對刑法規(guī)范含義的闡明。意義是以便準(zhǔn)確無誤地理解刑法規(guī)定和刑法精神。

分類：

（-）以解釋的效力為標(biāo)準(zhǔn)，可分為立法解釋、司法解釋和學(xué)理解釋。

1、立法解釋

概念：是由最高立法機(jī)關(guān)對刑法的含義所作的解釋。在我國即全國人大及其常委會對刑法所

作的解釋。

情況：A、附在刑法典中B、對立法的說明。C、刑法實施中，司法機(jī)關(guān)發(fā)生分歧，立法機(jī)關(guān)

出面解釋。

2、司法解釋

概念：是由最高司法機(jī)關(guān)對刑法含義所作的解釋。在我國有權(quán)進(jìn)行司法解釋的司法機(jī)關(guān)是最

高人民法院和最高人民檢察院。

情況：A、最高人民法院和最高人民檢察院分別解釋。B、最高人民法院和最高人民檢察院聯(lián)

合解釋。

范圍：只限于審判工作和檢察工作中如何具體運用刑法規(guī)范的問題。

效力：只限于全國的審判工作和檢察工作。

3、學(xué)理解釋

概念：是由國家宣傳機(jī)構(gòu)、社會組織、教學(xué)科研單位或?qū)＜覍W(xué)者從學(xué)理上對刑法含義所作的

解釋。

▲立法解釋和司法解釋屬于正式解釋，具有法律約束力；學(xué)理解釋屬于非正式解釋，不具有

法律約束力。

（-）以解釋的方法不同，可分為文理解釋和論理解釋。

1、文理解釋：對法律條文的字義，包括單詞、概念、術(shù)語，在文理上所作的解釋。

2、論理解釋：是按照立法精神，聯(lián)系有關(guān)情況，從邏輯上所作的解釋。又分為當(dāng)然解釋、擴(kuò)

張解釋和限制解釋。

①當(dāng)然解釋是指刑法規(guī)定雖未明示某一事項，但依規(guī)范目的、事物屬性和形式邏輯，將該事

項當(dāng)然包括在該規(guī)范適用范圍內(nèi)的解釋。

②擴(kuò)張解釋是根據(jù)立法原意，對刑法條文作超過字面意思的解釋。

③限制解釋是根據(jù)立法原意，對刑法條文作狹于字面意思的解釋。

第二章刑法的基本原則

第一節(jié)刑法基本原則的概念和意義

一、刑法基本原則的概念

(1)概念：是指貫穿于全部刑法規(guī)范、具有指導(dǎo)和制約全部刑事立法和刑事司法的意義，并

體現(xiàn)我國刑事法制的基本精神的準(zhǔn)則。

(2)特征:

①必須是貫穿全部刑法規(guī)范，具有指導(dǎo)和制約全部刑事立法和刑事司法的意義；

②必須體現(xiàn)我國刑事法制的基本精神，即“堅持法治、摒棄人治；堅持平等、反對特權(quán)；講

求公正、反對徇私?！?/p>

(3)內(nèi)容：包括罪刑法定原則、適用刑法人人平等原則和罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

二、刑法基本原則的意義

①刑法基本原則必須是貫穿全部刑法規(guī)范，具有指導(dǎo)和制約全部刑事立法和刑事司法的意義;

②刑法基本原則必須體現(xiàn)我國刑事法制的基本精神；

③既有利于積極同犯罪作斗爭，又有利于切實保障公民的合法權(quán)益；

④既有利于推進(jìn)法治化進(jìn)程，又有利于維護(hù)法律的公正性；

⑤既有利于實現(xiàn)刑法的目的，又有利于達(dá)到刑罰的最佳效果。

第二節(jié)罪刑法定原則

一、罪刑法定原則的含義

(1)概念：什么是犯罪，有哪些犯罪，各種犯罪的構(gòu)成要件是什么，有哪些刑種，各個刑種

如何適用以及各種具體罪的具體量刑幅度如何等，都由刑法加以規(guī)定。對于分則沒有明文規(guī)

定為犯罪的.不得定罪處罰。概括起來說，就是“法無明文規(guī)定不為罪，法無明文規(guī)定不處

窗。

(2)理論依據(jù)：費爾巴哈的心理強(qiáng)制說和孟德斯鳩的三權(quán)分立說。

(3)思想淵源：最早追溯1215年英國《大憲章》。后在資產(chǎn)階級啟蒙思想家的影響下，1789

年法國《人權(quán)宣言》體現(xiàn)了這一原則。

(4)意義：①既有利于維護(hù)社會秩序，又有利于保障人權(quán)；

②使刑事處罰有了確定性，強(qiáng)化了刑罰的威懾力量；

③是對公民個人自由的基本保證。

(5)派生原則：①西方——排斥習(xí)慣法：排斥絕對不定期刑；禁止有罪類推；禁止重法溯及

既往。

②其他學(xué)者——明確性原則；嚴(yán)格解釋原則；實體正當(dāng)性原則。

二、在我國刑法(立法)中的體現(xiàn)

(1)97刑法前：我國1979年刑法典基本上實行了罪刑法定原則，但由于有罪類推制度的存

在，罪刑法定原則未得到重視和貫徹。

(2)1997刑法后：明確規(guī)定了罪刑法定原則，并廢止類推。

并在新刑法典和其后的刑法修正案以及單行刑法中全面、系統(tǒng)地體現(xiàn)了該原則：

第一，修訂的《刑法》實現(xiàn)了犯罪的法定化和刑罰的法定化。

犯罪的法定化具體表現(xiàn)為：明確規(guī)定了犯罪的概念；明確規(guī)定了犯罪構(gòu)成的共同要件；明確

規(guī)定了各種具體犯罪的構(gòu)成要件。

刑罰的法定化具體表現(xiàn)為：明確規(guī)定了刑罰的種類；明確規(guī)定了量刑的原則和各種刑罰制度；

明確規(guī)定了各種具體犯罪的法定刑。

第二，修訂的《刑法》取消了類推制度，這是罪刑法定原則得以真正貫徹的重要前提。

第三，修訂的《刑法》重申了刑法在溯及力問題上從舊兼從輕的原則。

第四，在分則罪名方面，新刑法典已相當(dāng)完備。分則條文由103條增加到350條，罪名數(shù)129

個增加到412個。

第五，在具體犯罪的構(gòu)成要件或罪狀以及各種犯罪的法定刑的設(shè)置方面，修訂的《刑法》增

強(qiáng)了法條的可操作性。對于大量犯罪，盡量使用敘明罪狀；在犯罪的處罰規(guī)定上，注重量刑

情節(jié)的具體化。

三、罪刑法定的司法適用

(1)正確認(rèn)定犯罪和判處刑罰

①定罪方面，對于刑法明文規(guī)定的各種犯罪，司法機(jī)關(guān)必須以事實為依據(jù)，以法律為準(zhǔn)繩，

做到定性準(zhǔn)確，不枉不縱；

②量刑方面，司法機(jī)關(guān)必須嚴(yán)格以法定刑及法定情節(jié)為依據(jù)。

(2)正確進(jìn)行司法解釋

最高司法機(jī)關(guān)通過司法解釋，指導(dǎo)具體的定罪量刑活動，這對于彌補(bǔ)立法不足和統(tǒng)一規(guī)范司

法實務(wù)，具有重要意義。

第三節(jié)適用刑法人人平等原則

-、適用刑法人人平等原則的含義

任何人犯罪，都應(yīng)當(dāng)受到法律的追究：同樣情節(jié)的犯罪人，在定罪處罰時應(yīng)當(dāng)平等；任何人

受到犯罪的侵害，都應(yīng)當(dāng)依法受到保護(hù)，而且被害人同樣的權(quán)益應(yīng)當(dāng)受到刑法同樣的保護(hù)：

任何人不得享有超越法律規(guī)定的特權(quán)，不得因犯罪人或者受害人的特殊身份、地位、或者不

同出身、民族、宗教信仰等而對犯罪和犯罪人予以不同的刑罰適用。

二、適用刑法人人平等原則的具體體現(xiàn)

(1)定罪上一律平等

任何人犯罪，無論其身份、地位等如何，一律平等對待，適用相同的定罪標(biāo)準(zhǔn)。

(2)量刑上一律平等

犯相同的罪且有相同的犯罪情節(jié)的，應(yīng)做到同罪同罰。但若罪名相同，情節(jié)不同，理應(yīng)區(qū)別

對待。

(3)行刑上一律平等

凡罪行相同、主觀惡性相同的受刑人，刑罰處遇也應(yīng)相同；罪行輕重不同，主觀惡性不同、

改造表現(xiàn)不同者，理應(yīng)給予差別處遇。

第四節(jié)罪責(zé)刑相適應(yīng)原則

一、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的含義

(1)含義：犯多大的罪，就應(yīng)承擔(dān)多大的刑事責(zé)任，法院也應(yīng)判處其相應(yīng)輕重的刑罰，做到

重罪重罰，輕罪輕罰，罰當(dāng)其罪，罪刑相稱：在分析罪重罪輕和刑事責(zé)任大小時，不僅要看

犯罪的客觀社會危害性，而且要結(jié)合考慮行為人的主觀惡性和人身危險性，把握罪行和罪犯

各方面因素綜合體現(xiàn)的社會危害性程度，從而確定其刑事責(zé)任程度，適用相應(yīng)輕重的刑罰。

(2)歷史發(fā)展：

①最早可以追溯到原始社會的同態(tài)復(fù)仇和奴隸社會的等量報復(fù)。

②17、18世紀(jì)資產(chǎn)階級啟蒙思想家倡導(dǎo)，使罪刑相適應(yīng)原則成為刑法基本原則。

③資產(chǎn)階級革命勝利后，罪刑相適應(yīng)原則被寫進(jìn)了法律。

④當(dāng)今世界各國立法中得以修正，發(fā)展為罪責(zé)刑相適應(yīng)原則。

二、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的立法體現(xiàn)

第一，確立了科學(xué)嚴(yán)密的刑罰體系。

性質(zhì)上，分生命刑、自由刑、財產(chǎn)刑、資格刑；程度上，分重刑和輕刑；

種類上，分主刑和附加刑。

第二，規(guī)定了區(qū)別對待的處罰原則。

刑法總則根據(jù)各種行為的社會危害性程度和犯罪人的人身危險性大小，規(guī)定了輕重有別的處

罰原則。

第三，設(shè)立了輕重不同的量刑幅度。我國刑法為各種具體犯罪規(guī)定了可以分割、能夠伸縮、

幅度較大的法定刑。這就使得司法機(jī)關(guān)可以根據(jù)犯罪的性質(zhì)、罪行的輕重、犯罪人主觀惡性

的大小，對犯罪人判處適當(dāng)?shù)男塘P。

三、罪責(zé)刑相適應(yīng)原則的司法適用

(1)糾正重定罪輕量刑的錯誤傾向，把量刑同定罪置于同等重要地位

(2)糾正重刑主義的錯誤思想，強(qiáng)化量刑公正的執(zhí)法理念

(3)糾正不同法院量刑輕重懸殊的現(xiàn)象，實現(xiàn)執(zhí)法中的平衡和協(xié)調(diào)統(tǒng)一

第三章刑法的效力范圍

刑法的效力范圍，也稱刑法的適用范圍，是指刑法在什么時間、什么空間及對什么人具有效

力。它分為刑法的空間效力和時間效力。

第一節(jié)刑法的空間效力

一、刑法空間效力概念和原則

(--)概念：刑法的空間效力，是指刑法對地和對人的效力，它實際上要解決的是刑事管轄

權(quán)的范圍問題。

(二)原則：從各國刑法規(guī)定和理論主張來看，主要存在以下幾種原則：

(1)屬地原則，以地域為標(biāo)準(zhǔn)，凡是在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪，無論是本國人還是外國人，都適用

本國刑法；反之，在本國領(lǐng)域外犯罪，都不適用本國刑法。這一原則是建立在國家主權(quán)原則

的基礎(chǔ)上的。

(2)屬人原則，以犯罪人的國籍為標(biāo)準(zhǔn)，凡是本國人犯罪，不論在本國領(lǐng)域內(nèi)還是在本國領(lǐng)

域外，都適用本國刑法。這一原則是建立在本國公民應(yīng)保證對本國法律的忠誠和服從的基礎(chǔ)

上的。

(3)保護(hù)原則，以保護(hù)本國利益為標(biāo)準(zhǔn)，凡侵害本國國家或國民利益的，不論犯罪人是本國

人還是外國人，也不論犯罪地在本國領(lǐng)域內(nèi)還是在本國領(lǐng)域外，都適用本國刑法。保護(hù)原則

的實質(zhì)是國家運用刑法手段使本國國家和公民利益免受外來侵害。

(4)普遍原則，以保護(hù)各國共同利益為標(biāo)準(zhǔn)，凡發(fā)生國際條約所規(guī)定的侵害各國共同利益的

犯罪，不論犯罪人是本國人還是外國人，也不論犯罪地是在本國領(lǐng)域內(nèi)還是本國領(lǐng)域外，都

適用本國刑法。

(5)折中原則，以采用屬地原則為基礎(chǔ)，兼采用其他原則，即凡是在本國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，均

適用本國刑法；在本國領(lǐng)域外犯罪的，在一定條件下也適用本國刑法。

現(xiàn)代世界各國刑法多采用折中原則，我國刑法也是如此。

二、我國刑法的屬地管轄權(quán)

(一)法條規(guī)定：刑法規(guī)定，凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外,

都適用本法。

(二)法條理解：根據(jù)上述規(guī)定，凡是在我國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，不論其是本國人還是外國人，

原則上都適用我國刑法。

(三)法條釋義：

(1)“領(lǐng)域”，是指我國國境以內(nèi)的全部區(qū)域，包括領(lǐng)陸、領(lǐng)水和領(lǐng)空。

?實質(zhì)領(lǐng)土：我國國境以內(nèi)領(lǐng)陸、領(lǐng)水和領(lǐng)空。

?擬制領(lǐng)土：

①我國的船舶或者航空器。不論該船舶或航空器在何地點、處何狀態(tài)，我國均有刑事管轄權(quán)。

②我國駐外大使館、領(lǐng)事館內(nèi)。各國駐外大使館、領(lǐng)事館不受駐在國的司法管轄而受本國的

司法管轄。

(2)“法律有特別規(guī)定”，主要是指：

①刑法第11條關(guān)于“享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任，通過外交途徑解決”的規(guī)

定。

②刑法第90條關(guān)于“民族自治地方不能全部適用本法規(guī)定的，可以由自治區(qū)或者省的人民代

表大會根據(jù)當(dāng)?shù)孛褡宓恼?、?jīng)濟(jì)、文化的特點和本法規(guī)定的基本原則，制定變通或者補(bǔ)充

的規(guī)定，報請全國人民代表大會常務(wù)委員會批準(zhǔn)施行”的規(guī)定。

③修訂《刑法》施行后由國家立法機(jī)關(guān)制定的特別刑法的規(guī)定?！疤貏e法優(yōu)于普通法”

④我國香港特別行政區(qū)和澳門特別行政區(qū)基本法作出的例外規(guī)定。

(四)隔地犯

(1)法條規(guī)定：刑法規(guī)定，犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就

認(rèn)為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。

(2)隔離犯涉及三種情況：

①犯罪行為與犯罪結(jié)果均發(fā)生在我國境內(nèi)：

②犯罪行為在我國領(lǐng)域內(nèi)實施，但犯罪結(jié)果發(fā)生在國外；

③犯罪行為實施于國外，但犯罪結(jié)果發(fā)生于我國境內(nèi)。對于上述三種情況，均應(yīng)適用我國刑

法。

三、我國刑法的屬人管轄權(quán)

(-)法條規(guī)定：刑法規(guī)定，中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪

的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三

年以下有期徒刑的，可以不予追究。中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國

領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。

(-)法條理解：根據(jù)上述規(guī)定，我國公民在我國領(lǐng)域外犯我國刑法規(guī)定之罪的，不論按照

當(dāng)?shù)胤墒欠裾J(rèn)為是犯罪，也不論其所犯罪行侵犯的是何國或者何國公民的利益，原則上都

適用我國刑法。

(三)法條釋義：

(1)“可以不予追究“，表明保留追究的可能性，認(rèn)為必要時，也可以追究。但對于國家工作

人員和軍人在域外犯罪，考慮到其具有代表國家形象的特殊身份，則不論其所犯之罪的法定

最高刑是否為3年以下有期徒刑，?律追究其刑事責(zé)任。

(2)我國法律的獨立性和國家主權(quán)的不受干預(yù)性，外國的審判對我國沒有約束力。但在外國

已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。這樣，既維護(hù)了國家主權(quán)，又從人道主義出

發(fā)對被告人的具體情況作了實事求是的考慮，體現(xiàn)了原則性與靈活性的統(tǒng)一。

四、我國刑法的保護(hù)管轄權(quán)

(-)法條規(guī)定：刑法規(guī)定，外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公

民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有

期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受刑罰處罰的除外。

(二)法條理解——我國保護(hù)管轄權(quán)的條件限制：

(1)外國人所犯之罪必須侵犯我國國家或公民利益。

(2)外國人所犯之罪按照我國刑法規(guī)定最低刑須為3年以上有期徒刑。

(3)外國人所犯之罪按照犯罪地法律也應(yīng)受刑罰處罰

五、我國刑法的普遍管轄權(quán)

(-)法條規(guī)定：刑法規(guī)定，對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，

中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行

使刑事管轄權(quán)的，適用本法。

(二)法條理解：根據(jù)該規(guī)定，凡是我國締結(jié)或者參加的國際條約中規(guī)定的罪行，不論罪犯

是中國人還是外國人，也不論其罪行發(fā)生在我國領(lǐng)域內(nèi)還是領(lǐng)域外，也不論其具體侵犯的是

哪一個國家或者公民的利益，只要犯罪分子在我國境內(nèi)被發(fā)現(xiàn)，我國在我國所承擔(dān)條約義務(wù)

的范圍內(nèi)，如不引渡給有關(guān)國家，我國就應(yīng)當(dāng)行使刑事管轄權(quán)，按照我國的刑法對罪犯予以

懲處。

(三)適用條件：

(1)追訴的犯罪是我國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的國際犯罪。

(2)追訴的犯罪是我國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍之內(nèi)。

(3)追訴的犯罪系發(fā)生在我國領(lǐng)域之外。

(4)犯罪人必須是外國人包括無國籍人。

(5)對追訴的犯罪，我國刑法有明文規(guī)定。

(6)犯罪人是在我國境內(nèi)。

第二節(jié)刑法的時間效力

刑法的時間效力，是指刑法的生效時間、失效時間以及對刑法生效前所發(fā)生的行為是否具有

溯及力的問題。

-、刑法的生效時間

(-)概念：刑法的生效時間指刑法發(fā)生效力的時間。

(-)方式：一是從公布之日起即生效；二是公布之后經(jīng)過一段時間再施行。

二、刑法的失效時間

(-)概念：刑法的失效時間指刑法終止效力的時間，由國家立法機(jī)關(guān)規(guī)定。

(二)方式：

一是由國家立法機(jī)關(guān)明確宣布某些法律失效；

二是自然失效，即新法施行后代替了同類內(nèi)容的舊法，或者由于原來特殊的立法條件已經(jīng)消

失，舊法自行廢止。

三、刑法的溯及力

(一)概念：刑法的溯及力，是指刑法生效后，對于其生效以前未經(jīng)審判或者判決尚未確定

的行為是否適用的問題。如果適用，則有溯及

力；如果不適用，則沒有溯及力。

(二)原則：

(1)從舊原則，即刑法對其生效前的行為一律沒有溯及力，按行為時的舊法處理。

(2)從新原則，即新法對于其生效前未經(jīng)審判或判決尚未確定的行為一律適用，具有溯及力。

(3)從新兼從輕原則，即新法原則上具有溯及力，但舊法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕時，依

照舊法處理。

(4)從舊兼從輕原則，即新法原則上不具有溯及力，但新法不認(rèn)為是犯罪或者處刑較輕的，

則依新法處理。

我國：從舊兼從輕原則。

(三)在我國刑法中的體現(xiàn)：

(1)當(dāng)時的刑法不認(rèn)為是犯罪，現(xiàn)行刑法認(rèn)為是犯罪的，只能適用修訂前的刑法，現(xiàn)行刑法

不具有溯及力。

(2)當(dāng)時的刑法認(rèn)為是犯罪，但現(xiàn)行刑法不認(rèn)為是犯罪的，只要這種行為未經(jīng)審判或者判決

尚未確定，則應(yīng)適用現(xiàn)行刑法，即現(xiàn)行刑法具有溯及力。

（3）當(dāng)時的刑法和現(xiàn)行刑法都認(rèn)為是犯罪，并且應(yīng)當(dāng)追訴的，原則上按舊法追究刑事責(zé)任。

但是，如果當(dāng)時的刑法處刑比現(xiàn)行刑法要重，則適用現(xiàn)行刑法。此即從輕原則的體現(xiàn)。

（4）如果根據(jù)當(dāng)時的法律已經(jīng)作出了生效的判決的，該判決繼續(xù)有效。

（四）《關(guān)于適用刑法時間效力規(guī)定若干問題的解釋》：

A、自發(fā)布或規(guī)定之日起實行，效力適用于法律的施行期間；

B、當(dāng)時未處理的，按新的解釋處理；

C、已經(jīng)處理的行為，適用新解釋對被告人有利的，適用新的解釋；

D、已經(jīng)處理的，未有錯誤的，不再變動。

第四章犯罪概念與犯罪構(gòu)成

第一節(jié)犯罪概念

一、犯罪概念的類型

（-）形式概念：僅從犯罪的法律特征上給犯罪下定義，而沒有涉及犯罪的本質(zhì)特征。總的

來說，就是把犯罪定義為具有刑事違法性并應(yīng)受刑罰處罰的行為。

（-）實質(zhì)概念：是從犯罪的本質(zhì)特征上給犯罪下定義，而不涉及犯罪的法律特征。馬克思

主義真正科學(xué)地闡明犯罪的實質(zhì)概念：“犯罪——孤立的個人反對統(tǒng)治關(guān)系的斗爭?！奔?，犯

罪是具有社會危害性的行為。

（三）混合概念：將犯罪的實質(zhì)概念和形式概念合二為一，既指出犯罪的本質(zhì)特征，又指出

犯罪的法律特征。即犯罪是具有社會危害性、刑事違法性并應(yīng)受刑罰處罰的行為。（我國）

二、我國刑法中的犯罪概念

（-）我國刑法第13條規(guī)定：“一切危害國家主權(quán)、領(lǐng)土完整和安全，分裂國家、顛覆人民

民主專政的政權(quán)和推翻社會主義制度，破壞社會秩序和經(jīng)濟(jì)秩序，侵犯國有財產(chǎn)或者勞動群

眾集體所有的財產(chǎn)，侵犯公民私人所有的財產(chǎn)，侵犯公民的人身權(quán)利、民主權(quán)利和其他權(quán)利，

以及其他危害社會的行為，依照法律應(yīng)當(dāng)受到刑罰處罰的，都是犯罪，但是情節(jié)顯著輕微危

害不大的，不認(rèn)為是犯罪?！?/p>

（-）我國刑法中的犯罪具有以下三個基本特征。

（1）社會危害性

①概念：行為對刑法所保護(hù)的社會關(guān)系所造成的或可能造成的這樣或那樣損害的特性。是犯

罪最本質(zhì)最基本的特征。

②決定因素：社會危害性的輕重大小主要決定于以下兒方面：

a.行為侵犯的客體。

b.行為的手段、后果以及時間、地點。

c.行為造成的危害結(jié)果。

d.行為人的情況及其主觀因素。

③考察社會危害性，應(yīng)當(dāng)注意以下幾個方面：

一是要用歷史的觀點看問題。

二是要有全面的觀點。

三是要透過現(xiàn)象看本質(zhì)。。

（2）刑事違法性

概念：指行為違反刑法條文中所包含的刑法規(guī)范。只有當(dāng)危害社會的行為觸犯刑法的時候才

構(gòu)成犯罪。

（3）應(yīng)受刑罰懲罰性

概念：行為具有應(yīng)當(dāng)受到刑罰懲罰的性質(zhì)，這是對行為的評價，屬于應(yīng)然的范疇。

▲三個特征的關(guān)系：

①犯罪的以上三個基本特征緊密結(jié)合，缺一不可。

②嚴(yán)重的社會危害性是犯罪的最基本的屬性，揭示了犯罪的社會政治內(nèi)容。

③刑事違法性是犯罪的法律特征，揭示了犯罪與刑法的關(guān)系，表明了犯罪的法定性。

④應(yīng)受刑罰懲罰性反映了犯罪與刑罰的關(guān)系，揭示了犯罪的法律后果。

⑤嚴(yán)重的社會危害性是刑事違法性與應(yīng)受刑罰懲罰性的基礎(chǔ)，以刑事違法性為尺度，以應(yīng)受

刑罰懲罰性為歸宿。

第二節(jié)犯罪構(gòu)成

一、犯罪構(gòu)成的歷史沿革

（-）資本主義國家：

D萌芽：

①意大利糾問式訴訟程序，一般審問確定是否有罪，特別審問進(jìn)步審判。提出法律確認(rèn)的概

念。

②意大利刑法學(xué)家法利那休斯首先采用“犯罪事實”一詞。

2）提出：德國刑法學(xué)家克萊茵將“犯罪事實”譯成“犯罪構(gòu)成”，但當(dāng)時只有訴訟法意義。

3）初步闡述：心理強(qiáng)制說創(chuàng)始人費爾巴哈指出“犯罪構(gòu)成就是違法行為中包含的各個行為的

或事實的諸要件的總和

4）抽象化理論化：貝林格提出構(gòu)成犯罪的六條件。

5）進(jìn)步發(fā)展:

①邁耶在《刑法總論》將貝林格六要件簡化為三要件，構(gòu)成要件符合性，違法性以及歸責(zé)性；

②麥茲格，新構(gòu)成要件主義，將行為、違法、責(zé)任列為犯罪論的核心。

6）成果：大陸法系國家犯罪成立條件——構(gòu)成要件符合性（該當(dāng)性）、違法性、有責(zé)性。

（-）社會主義國家：

0蘇聯(lián)刑法學(xué)家特拉伊寧提出必須把刑事責(zé)任的根據(jù)問題與具體犯罪構(gòu)成緊密聯(lián)系起來研

究。

2）法律虛無主義對犯罪構(gòu)成要件理論影響較大

3）蘇聯(lián)《刑法總則》全面地論述了犯罪構(gòu)成的主體、主觀方面、客體、客觀方面四要件。

二、犯罪構(gòu)成的概念

（-）概念：依照我國刑法規(guī)定，決定某一具體行為的社會危害性及其程度而為該行為構(gòu)成

犯罪所必須的一切客觀和主觀要件的有機(jī)統(tǒng)一。

（二）概念比較：犯罪構(gòu)成VS犯罪概念

（1）聯(lián)系：

①犯罪概念是犯罪構(gòu)成的基礎(chǔ)，犯罪構(gòu)成是犯罪概念的具體化。

②犯罪概念的各個基本屬性是通過犯罪構(gòu)成來具體說明的。

（2）區(qū)別:

犯罪概念——回答的是什么是犯罪、犯罪有哪些基本屬性的問題，從總體上劃清罪與非罪的

界限，是確定犯罪的總標(biāo)準(zhǔn)，是對犯罪基本特征的高度概括。

犯罪構(gòu)成一一進(jìn)一步回答犯罪是怎樣成立的、其成立需要具備哪些法定要件，其所要解決的

是成立犯罪的具體標(biāo)準(zhǔn)、規(guī)格問題，是劃清罪與非罪、此罪與彼罪的具體標(biāo)準(zhǔn)。

（三）特征：

（1）犯罪構(gòu)成是一系列主客觀要件的有機(jī)統(tǒng)一。

所謂有機(jī)統(tǒng)一，是指犯罪構(gòu)成并非成立犯罪所需的各個要件的簡單相加，而是由各個要件按

照犯罪構(gòu)成的要求相互聯(lián)系、相互作用，共同組成一個說明犯罪規(guī)格與標(biāo)準(zhǔn)的有機(jī)整體。

（2）只有對行為的社會危害性及其程度具有決定意義而為該行為成立犯罪所必需的事實特

征，才是犯罪構(gòu)成的要件。

（3）行為成立犯罪所必須具備的諸要件是由刑法加以規(guī)定的，事實特征只有經(jīng)過法律的選擇

才能成為犯罪構(gòu)成要件。

（四）構(gòu)成要件內(nèi)容：犯罪客體，犯罪客觀方面，犯罪主體，犯罪主觀方面。

【爭議】——（趙秉志《刑法教學(xué)參考書》）

1）二要件說：犯罪主觀反面、犯罪客觀反面。

2）三要件說：

①犯罪主體、危害行為、犯罪客體

②犯罪主體、犯罪客觀方面、犯罪主觀反面

③犯罪主觀方面、犯罪客觀方面、犯罪客體

3）四要件說：犯罪客體、犯罪客觀方面、犯罪主體、犯罪主觀方面

三、研究犯罪構(gòu)成的意義

第一，為追究犯罪人的刑事責(zé)任提供根據(jù)。

第二，為劃分罪與非罪、此罪與彼罪的界限提供標(biāo)準(zhǔn)。

第三，為無罪的人不受非法追究提供法律保障.

第五章犯罪客體

第一節(jié)犯罪客體概述

一、犯罪客體的概念

犯罪客體：我國刑法所保護(hù)的，為犯罪行為所危害的社會關(guān)系。犯罪客體是行為構(gòu)成犯罪的

必備要件之一。如果某?行為并未危害刑法所保護(hù)的社會關(guān)系，就不可能構(gòu)成犯罪。

二、研究犯罪客體的意義

①有助于認(rèn)識犯罪的本質(zhì)特征

②有助于準(zhǔn)確定罪

③有助于正確量刑

第二節(jié)犯罪客體的分類

（一）劃分標(biāo)準(zhǔn)：按照犯罪行為所侵害的社會關(guān)系的范圍，把犯罪客體劃分為：犯罪的一般

客體；犯罪的同類客體；犯罪的直接客體

（-）關(guān)系：三類客體是一般與特殊、共性與個性、抽象與具體、整體與部分的關(guān)系。

（三）分類意義：

（1）可以進(jìn)一步揭示各類犯罪客體的屬性，正確認(rèn)識犯罪客體在刑事司法中的作用，解決刑

事司法中諸如定罪量刑中的各種難題。

（2）可以揭示犯罪的共性和個性特征，從更深的層次上認(rèn)識犯罪，總結(jié)其規(guī)律性，制定正確

的刑事政策。

一、犯罪的一般客體

（-）概念：一切犯罪所共同侵犯的客體，即我國刑法所保護(hù)的社會主義社會關(guān)系的整體。

（二）地位：犯罪的一般客體是刑法所保護(hù)客體的最高層次，反映了一切犯罪客體的共性，

因此是研究一般犯罪特征的依據(jù)，也是研究其他層次犯罪客體的基礎(chǔ)。

二、同類客體

（一）概念：某一類犯罪行為所共同侵犯的客體，即我國刑法所保護(hù)的社會主義社會關(guān)系的

某一部分或某一方面。

（-）地位：犯罪同類客體的劃分，是根據(jù)犯罪行為所危害的刑法所保護(hù)的社會關(guān)系的不同

方面進(jìn)行的科學(xué)分類。我國刑法分則根據(jù)這一同類客體的原理，將犯罪分為十大類。只有依

據(jù)同類客體，才能對犯罪作科學(xué)的分類，建立嚴(yán)格的、科學(xué)的刑法分則體系。

三、直接客體

（-）概念：某一犯罪行為所直接侵犯的為我國刑法所保護(hù)的某種具體的社會關(guān)系。

（二）地位：犯罪的直接客體是決定犯罪性質(zhì)的最重要因素，揭示了具體犯罪所危害社會關(guān)

系的性質(zhì)以及該犯罪的社會危害性的程度。

（三）種類：

（1）根據(jù)犯罪行為所直接侵犯的具體社會關(guān)系的單復(fù)

簡單客體，是指一種犯罪行為只直接侵犯一種具體的社會關(guān)系。

復(fù)雜客體，是指犯罪行為直接侵犯兩種以上的具體社會關(guān)系。

（2）根據(jù)宜接客體在犯罪中受危害程度，將復(fù)雜客體分為主要客體、次要客體、隨機(jī)客體。

主要客體，是指某一具體犯罪所侵害的復(fù)雜客體中程度較嚴(yán)重的、刑法予以重點保護(hù)的社會

關(guān)系。

次?？腕w，是指某一具體犯罪所侵害的復(fù)雜客體中程度較輕的、刑法予以一般保護(hù)的社會關(guān)

系。

隨機(jī)客體，是指某一具體犯罪所侵害的復(fù)雜客體中可能由于某種機(jī)遇而出現(xiàn)的客體。

（3）以具體犯罪侵害的社會關(guān)系是否具有物質(zhì)性為標(biāo)準(zhǔn)

對物質(zhì)性客體侵害的標(biāo)志是產(chǎn)生物質(zhì)性的損害結(jié)果。

對非物質(zhì)性客體侵害的標(biāo)志是不具有直接的物質(zhì)損害形式。

第三節(jié)犯罪客體與犯罪對象

一、犯罪對象的概念

（-）概念：是指刑法分則規(guī)定的犯罪行為直接作用的客觀存在的具體人或者具體物。

（二）特征：

（1）客觀實在性，表現(xiàn)為它一經(jīng)犯罪行為作用，就成為客觀的存在，不以人們的意志為轉(zhuǎn)移。

（2）可知性，表現(xiàn)為盡管其紛繁復(fù)雜，但是可以被人們所認(rèn)識。

（三）特點：1.犯罪對象是具體的人或物。

2.犯罪對象是犯罪行為直接作用的人或物。

3.犯罪隊形是刑法規(guī)定的人或物。

（四）分類：

①依物質(zhì)表現(xiàn)形式，犯罪對象包括物體和人體兩種。

物體是指貨幣、物品等一切具有價值、歸屬關(guān)系的東西。

人體是指人的身體，受犯罪行為作用主要表現(xiàn)在其生命、健康、名譽等受到損害或脅迫。

②依有無特殊限制，分為普遍犯罪對象和特定犯罪對象。

普遍犯罪對象泛指人或物而不加任何限制。

特定犯罪時象指某種特定范圍內(nèi)的人或物。

二、犯罪對象與犯罪客體的聯(lián)系和區(qū)別

（一）聯(lián)系：

（1）作為犯罪對象的具體物是作為犯罪客體的具體社會關(guān)系的物質(zhì)表現(xiàn)；

（2）作為犯罪對象的具體人是作為犯罪客體的具體社會關(guān)系的主體或參加者。

（3）犯罪分子的行為就是通過犯罪對象即具體物或者具體人來侵害一定的社會關(guān)系的。

（-）區(qū)別：

（1）犯罪客體決定犯罪性質(zhì)，犯罪對象則未必。

（2）犯罪客體是任何犯罪構(gòu)成的必要要件，而犯罪對象則僅僅是某些犯罪的必要要件。

（3）任何犯罪都會使犯罪客體受到危害，而犯罪對象則不一定受到損害。

（4）犯罪客體是犯罪分類的基礎(chǔ)，犯罪對象則不是。

第六章犯罪客觀方面

第一節(jié)犯罪客觀方面概述

一、犯罪客觀方面的概念與特征

（-）概念：刑法規(guī)定的、說明行為對刑法所保護(hù)的社會關(guān)系造成損害的客觀外在事實特征。

犯罪客觀方面是構(gòu)成犯罪所必須具備的要件。

（二）特征

（1）法定性

（2）以客觀事實特征為內(nèi)容

（3）是說明行為對刑法所保護(hù)的社會關(guān)系有所侵犯的客觀事實特征

（4）是成立犯罪所必須具備的核心因素

二、犯罪客觀方面的要件

（1）危害行為——是一切犯罪在客觀方面都必須具備的要件，是一切犯罪構(gòu)成要件的核心要

件；

（2）危害結(jié)果——是大多數(shù)犯罪成立在客觀方面必須具備的要件；

（3）犯罪的方法、時間、地點——只是某些犯罪成立在客觀方面所必須具備的要件。

▲傳統(tǒng)刑法理論中：危害行為被稱為犯罪客觀方面的必要要件，危害結(jié)果、犯罪的方法、時

間、地點則被稱為犯罪客觀方面的選擇要件。

▲刑法因果關(guān)系不是犯罪客觀方面的要件。

三、研究犯罪客觀方面的意義

（1）有助于區(qū)分罪與非罪的界限。

（2）有助于區(qū)分此罪與彼罪的界限。

（3）有助于區(qū)分犯罪完成與未完成形態(tài)的界限

（4）有助于正確分析和認(rèn)定犯罪主觀要件。

（5）有助于正確量刑。

第二節(jié)危害行為

-、危害行為的概念和特征

（-）概念：在人的意志或意識支配下實施的危害社會的身體動靜。

（-）特征：

（1）客觀上：是人的身體動靜（有體性）

（2）主觀上：是基于行為人的意志或意識支配下的身體動靜（有意性）

缺乏有意性的行為：（1）人在睡夢中或處于精神錯亂狀態(tài)下的舉動。

（2）人在不可抗力作用下的舉動。

（3）人在身體受到強(qiáng)制情況下的行為。。

（3）法律匕是對社會有害的身體動靜（有害性）

?爭議：言論是否治罪

我們：語言本身并非行為，不可能成立犯罪；但發(fā)表言論的有意識、有意志的身體活動若具

有社會危害性，可能構(gòu)成犯罪。

（四）形式：作為與不作為。

二、作為

（-）概念：是指行為人以積極的行為實施的違反禁止性規(guī)范的危害行為。

（二）特征：1.危害行為的三個特征

2.只能以身體活動實施

3.違反的是禁止性規(guī)范

（三）實施方式：

（1）利用自己身體的作為。

（2）利用物質(zhì)工具的作為。

（3）利用自然力的作為。

（4）利用動物實施的作為。

（5）利用他人實施的作為。

三、不作為

（-）概念：指行為人負(fù)有實施某種行為的特定法律義務(wù)，能夠履行而不履行的危害行為。

（-）條件：1.行為人負(fù)有實施某種作為的特定法律義務(wù)

2.行為人有能力履行特定法律義務(wù)

3.行為人沒有履行作為的特定的法律義務(wù)

（三）表現(xiàn)形式：身體的靜止、消極，但并非絕對。在某些不作為犯罪中，行為人往往具有

積極的身體活動，如偷稅罪。

（四）不作為的義務(wù)來源：

（1）法律明文規(guī)定的義務(wù)。

不僅指刑法明文規(guī)定的義務(wù)，而且是指由國家制定或認(rèn)可并由國家強(qiáng)制力保證其實施的一切

行為規(guī)范的總和，包括憲法、法律、行政法規(guī)、條例、規(guī)章等等。非刑事法律明文規(guī)定的義

務(wù)只有經(jīng)刑法認(rèn)可或要求的，才能被視為作為義務(wù)的根據(jù)。換言之，只有當(dāng)其他法律、法規(guī)

規(guī)定的義務(wù)成為刑法規(guī)范所要求履行的義務(wù)時，才是不作為法律義務(wù)的根據(jù)。

（2）職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求的義務(wù)。

職務(wù)或業(yè)務(wù)上要求的行為的前提是擔(dān)任相應(yīng)的職務(wù)或從事相應(yīng)的業(yè)務(wù)。在認(rèn)定時，要注意義

務(wù)的時限和對象，時限：應(yīng)是行為人執(zhí)行職務(wù)或從事業(yè)務(wù)之時.，對象：必須僅限于職務(wù)或業(yè)

務(wù)范圍內(nèi)的事項。

（3）法律行為引起的義務(wù)。

法律行為是指在法律上能夠產(chǎn)生一定權(quán)利義務(wù)的行為。法律行為在實踐中主要表現(xiàn)為合同行

為，廣義地包括自愿承擔(dān)義務(wù)行為。

（4）先行行為引起的義務(wù)。

這種義務(wù)是指由于行為人的某種行為使刑法所保護(hù)的某種社會關(guān)系處于危險狀態(tài)時，行為人

負(fù)有的排除危險或防止危險結(jié)果發(fā)生的特定義務(wù)。先行行為是否僅限于違法行為，是一個理

論上爭議較大的問題。我們認(rèn)為，無論是違法行為還是合法行為，既然由于它而使某種合法

權(quán)益處于危險的狀態(tài)，行為人就有義務(wù)消除他能夠消除的危險。當(dāng)然，對這一問題還需要進(jìn)

一步研究。

（五）理論分類：

純正（真正）不作為犯：刑法明文規(guī)定只能由不作為構(gòu)成的犯罪，如遺棄罪等；

不純正（真正）不作為犯：既可以由作為實現(xiàn)，也可以由不作為實現(xiàn)的犯罪，如故意殺人罪

等。

四、持有

（-）概念：指行為人對特定物品進(jìn)行事實上和法律上的支配、控制。

?爭議：屬于何種形式上的行為，學(xué)說：（目前未形成通說）

（1）作為說（2）不作為說（3）擇一行為說（4）獨立行為說

五、危害行為在犯罪構(gòu)成中的地位和作用

（-）地位：是整個犯罪構(gòu)成的核心。

（-）作用：

（1）對定罪量刑有重要作用。

（2）限定犯罪的具備范圍，將思想排除在犯罪之外。

第三節(jié)危害結(jié)果

一、危害結(jié)果的概念和特征

（-）概念：（理論爭議）

（1）有的認(rèn)為，危害結(jié)果是特指危害行為給客體造成的損害；

（2）有的認(rèn)為，危害結(jié)果就是犯罪行為已經(jīng)造成實際損害結(jié)果或者具體的物質(zhì)性的損害結(jié)果;

（3）有的認(rèn)為，危害結(jié)果是指犯罪行為通過影響犯罪對象而對犯罪客體造成的法定現(xiàn)實損害

及具體危險事實。

我們認(rèn)為：刑法意義上的危害結(jié)果有廣義和狹義之分。

（1）廣義的危害結(jié)果：行為人的危害行為所引起的--切對社會的損害。包括直接結(jié)果和間接

結(jié)果、犯罪構(gòu)成要件的結(jié)果和非犯罪構(gòu)成要件的結(jié)果。

（2）狹義的危害結(jié)果：作為犯罪構(gòu)成要件的結(jié)果，通常也就是對直接客體所造成的損害。狹

義的危害結(jié)果可以被進(jìn)一步分為物質(zhì)性危害結(jié)果和非物質(zhì)性危害結(jié)果

（三）特征：

1.客觀性：危害結(jié)果只能是一種客觀存在的事實，不能是可能造成的損害。

2.因果性：危害結(jié)果由危害行為所引起

3.侵害性：任何一種危害結(jié)果都必然是危害行為對社會造成的一定危害

4.多樣性：因為刑法所保護(hù)的社會關(guān)系、危害行為、行為對象、手段等都具有多樣性。

二、危害結(jié)果的種類

（-）以危害結(jié)果是否是犯罪構(gòu)成要件為標(biāo)準(zhǔn)，分為構(gòu)成結(jié)果和非構(gòu)成結(jié)果。

（1）構(gòu)成結(jié)果，指屬于犯罪構(gòu)成要件的危害結(jié)果。我國過失犯罪和間接故意犯罪以危害結(jié)果

的發(fā)生為構(gòu)成要件。

（2）非構(gòu)成結(jié)果：指不屬于犯罪構(gòu)成要件的危害結(jié)果。

表現(xiàn)：①存在于未遂犯與中止犯的中間結(jié)果；

②存在于結(jié)果加重犯中的、超出基本構(gòu)成之外的加重結(jié)果；

③可以存在于任何性質(zhì)、任何形態(tài)中的隨意結(jié)果。

▲分類意義：有利于正確認(rèn)識危害結(jié)果在不同犯罪構(gòu)成中的地位和作用；有利于正確定罪量

刑。

（二）以危害結(jié)果的現(xiàn)象形態(tài)為標(biāo)準(zhǔn)，分為物質(zhì)性結(jié)果和非物質(zhì)性結(jié)果。

（1）物質(zhì)性結(jié)果：指現(xiàn)象形態(tài)表現(xiàn)為物質(zhì)性變化的危害結(jié)果，具有可測量性。

（2）非物質(zhì)性結(jié)果：指現(xiàn)象形態(tài)表現(xiàn)為非物質(zhì)性變化的危害結(jié)果，具有不可測量性。

▲分類意義：有助于全面認(rèn)識危害結(jié)果；有助于對非物質(zhì)性結(jié)果作深入研究。

（三）以危害結(jié)果距離危害行為遠(yuǎn)近為標(biāo)準(zhǔn)，分為直接結(jié)果和間接結(jié)果。

（1）直接結(jié)果，是指由危害行為所直接造成的侵害事實，它與危害行為之間不存在獨立的另

一現(xiàn)象作為中介。

（2）間接結(jié)果，是指由危害行為所直接造成的侵害事實，它與危害行為之間存在獨立的另一

現(xiàn)象作為聯(lián)系中介。

▲分類意義：直接結(jié)果有助于正確定罪量刑：間接結(jié)果對量刑有影響。

三、危害結(jié)果的地位

危害結(jié)果并非犯罪構(gòu)成的共同要件，它只是某些犯罪即結(jié)果犯的構(gòu)成要件。

第四節(jié)危害行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系

一、概述

（一）概念：刑法上研究的因果關(guān)系，是指危害行為同危害結(jié)果之間的引起與被引起關(guān)系。

（二）地位：因果關(guān)系是在危害結(jié)果發(fā)生時使行為人負(fù)刑事責(zé)任的必要條件。

（三）特征

（1）因果關(guān)系的客觀性：因果關(guān)系作為客觀現(xiàn)象間引起與被引起的關(guān)系，是不依人的意志為

轉(zhuǎn)移而客觀存在的。

（2）因果關(guān)系的相對性：一現(xiàn)象是某一現(xiàn)象的結(jié)果，其本身又可以是另一現(xiàn)象的原因。

（3）因果關(guān)系的時間序列性：作為原因的危害行為的實施，必定先于作為結(jié)果的危害結(jié)果的

出現(xiàn)。

（4）因果關(guān)系的條件性和具體性：危害行為行為引起某種危害結(jié)果，總是同當(dāng)時的具體時間、

地點及其他各種條件相互作用。

（5）因果關(guān)系的復(fù)雜性：表現(xiàn)為一果多因、一因多果。

二、因果關(guān)系的必然聯(lián)系和偶然聯(lián)系問題

（1）必然果關(guān)系：一般表現(xiàn)為一對現(xiàn)象之間存在著內(nèi)在的、必然的、合乎規(guī)律的引起與被引

起的關(guān)系。它是因果關(guān)系基本的和主要的表

現(xiàn)形式。

（2）偶然因果聯(lián)系：某種行為本身并不包含產(chǎn)生某種危害結(jié)果的必然性，但在其發(fā)展過程中，

偶然又有其他原因加入其中，即偶然地同另一原因的展開過程相交錯，由后來介入的這一原

因合乎規(guī)律地引起了這種危害結(jié)果的情況。

偶然因果關(guān)系通常對量刑具有一定的意義，有時對定罪與否也有一定的影響。

三、不作為犯罪的因果關(guān)系

?爭議——

◎有觀點認(rèn)為，不作為的危害行為與危害結(jié)果之間在客觀事實上并不存在因果關(guān)系，而只是

法律上擬制的因果關(guān)系。

我們認(rèn)為——

①不作為行為與危害結(jié)果之間的因果關(guān)系是客觀存在的，而不是法律擬制的。

②不作為的原因力，就在于它應(yīng)該阻止而沒有阻止事物向危險方向發(fā)展。

③不作為犯罪因果關(guān)系的特殊性在于：它以行為人負(fù)有特定的行為義務(wù)為前提。除此以外，

它的因果關(guān)系應(yīng)與作為犯罪一樣認(rèn)定。否認(rèn)不作為犯罪因果關(guān)系的客觀性，實質(zhì)上也就是否

認(rèn)了不作為犯罪負(fù)刑事責(zé)任的客觀基礎(chǔ)。

四、因果關(guān)系與刑事責(zé)任的聯(lián)系和區(qū)別

我國刑法中的犯罪構(gòu)成是主客觀諸要件的統(tǒng)一，行為符合犯罪構(gòu)成才能追究行為人的刑事責(zé)

任。刑法上的因果關(guān)系是為了解決已經(jīng)發(fā)生的危害行為是由誰的行為造成這問題，因此只

是確立了行為人對特定危害結(jié)果負(fù)刑事責(zé)任的客觀基礎(chǔ)，并不等于解決了其刑事責(zé)任問題。

要使行為人對危害結(jié)果負(fù)刑事責(zé)任，還必須具備主觀上的故意或過失。否則，即使行為與危

害結(jié)果之間具有因果關(guān)系，仍不能構(gòu)成犯罪和使其負(fù)刑事責(zé)任。

五、刑法上的因果關(guān)系的認(rèn)定

（-）大陸法系學(xué)說：條件說、原因說、相當(dāng)因果關(guān)系說等。

（-）英美法系學(xué)說：近因說、預(yù)見說、刑罰功能說等。

（三）我國學(xué)說：

①必然因果關(guān)系說

②兩個因果關(guān)系說

③必然因果關(guān)系與偶然因果關(guān)系統(tǒng)一說

④實質(zhì)性聯(lián)系說

⑤高概率因果關(guān)系說

第五節(jié)犯罪客觀方面的其他要件

一、時間、地點、方法對定罪的意義

（1）作為構(gòu)成要件的時間，是指刑法規(guī)定的構(gòu)成某些犯罪必須具備的犯罪發(fā)生的特定時間；

（2）作為構(gòu)成要件的地點，是指刑法規(guī)定的構(gòu)成某些犯罪必須具備的犯罪發(fā)生的特定場所;

（3）作為構(gòu)成要件的方法，是指刑法規(guī)定的構(gòu)成某些犯罪必須具備的實施危害行為的特定方

式。

二、時間、地點、方法對量刑的意義

（1）這些因素往往會影響犯罪行為本身社會危害程度的大小，影響量刑的輕重。

（2）有的刑法條文直接而明確地把特定的方法、地點作為某罪加重處罰的條件。

第七章犯罪主體

第一節(jié)犯罪主體概述

一、犯罪主體的概念

（-）概念：實施危害社會的行為并且依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的臼然人和單位。

（二）要件/特征（自然人）：

1.必須是自然人

2.必須具備刑事責(zé)任能力

（三）分類：從主體的法律性質(zhì)上分，犯罪主體包括自然人犯罪主體和單位犯罪主體。

二、犯罪主體的意義

（-）定罪意義

（1）任何犯罪都有主體，離開了犯罪主體就不存在犯罪，也不會發(fā)生刑事責(zé)任問題。

（2）犯罪主體需要一定的條件，只有具備了法律所要求的犯罪主體條件的人，才能構(gòu)成犯罪

并應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

(-)量刑意義

在具備犯罪主體要件的同樣情況下，犯罪主體的具體情況也可能不同，而不同的具體情況又

影響到刑事責(zé)任程度的大小。

第二節(jié)刑事責(zé)任能力

一、刑事責(zé)任能力的概念

(一)概念：行為人構(gòu)成犯罪和承擔(dān)刑事責(zé)任所必需的，行為人具備的刑法意義上辨認(rèn)和控

制自己行為的能力。簡言之，刑事責(zé)任能力，

就是行為人辨認(rèn)和控制自己行為的能力。

(二)本質(zhì)：行為人在行為時具備相對的自由意志能力，即行為人實施刑法所禁止的嚴(yán)重危

害社會的行為，具備有條件的也即相對自由的

認(rèn)識和抉擇行為的能力。因此，刑事責(zé)任能力是行為人行為時犯罪能力與承擔(dān)刑事責(zé)任能力

的統(tǒng)一，是其辨認(rèn)行為能力和控

制行為能力的統(tǒng)一。

(三)地位：刑事責(zé)任能力作為犯罪主體地核心和關(guān)鍵要件，對于犯罪主體的成立以及行為

人的定罪量刑，具有至關(guān)重要的作用和意義。

二、刑事責(zé)任能力的內(nèi)容

(-)概念：行為人對自己行為所具備的刑法意義上的辨認(rèn)能力與控制能力。

(二)包括：辨認(rèn)能力與控制能力

辨認(rèn)能力是指行為人具備對自己的行為在刑法上的意義、性質(zhì)、作用、后果的分辨認(rèn)識能力。

控制能力是指行為人具備決定自己是否以行為觸犯刑法的能力。

▲兩者聯(lián)系：一方面，辨認(rèn)能力是刑事責(zé)任能力的前提和基礎(chǔ)。

另一方面，控制能力是刑事責(zé)任能力的關(guān)鍵。

總之，刑事責(zé)任能力的存在，要求辨認(rèn)能力與控制能力必須齊備，缺一不可。

三、刑事責(zé)任能力的程度

(-)決定因素：一是人的知識和智力成熟程度，二是精神即人的大腦功能正常與否的狀況。

此外，重要器官生理功能的喪失對刑事責(zé)任能力的程度也會有一定的影響。

(二)分類：我國一一四分法

1.完全刑事責(zé)任能力

(1)范圍

①年滿18周歲、精神和生理功能健全且智力與知識發(fā)展正常的人

②間歇性的精神病人處于精神正常時

(2)處罰原則：依法負(fù)全部刑事責(zé)任

2.完全無刑事責(zé)任能力

(1)概念：指行為人沒有刑法意義上的辨認(rèn)和控制自己行為的能力。

(2)范圍：

①不滿14周歲的人

②行為時因精神病而不能辨認(rèn)或控制自己行為的人

(3)處罰原則：不負(fù)刑事責(zé)任

3.相對無刑事責(zé)任能力

(1)概念：行為人僅限于對刑法所明文規(guī)定的某些嚴(yán)重犯罪具有刑事責(zé)任能力，而對未明確

限定的其他危害行為無刑事責(zé)任能力的情況。

(2)范圍：已滿14周歲不滿16周歲的人

(3)處罰原則：僅對刑法第17條第2款規(guī)定的8種犯罪負(fù)刑事責(zé)任

4.減輕刑事責(zé)任能力

(1)概念：(限制、限定、部分刑事責(zé)任能力)因年齡、精神狀況、生理功能缺陷等原因，

而使行為人實施刑法所禁止的危害行為時，

雖然具有責(zé)任能力，但其辨認(rèn)或控制自己行為的能力較完全責(zé)任能力有一定程度的減弱或降

低的情況。

(2)范圍:

①已滿14周歲不滿18周歲的未成年人

②又聾又啞的人

③盲人

④尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人。

(3)處罰原則：

①對于已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰；

②對于尚未完全喪失辨認(rèn)或者控制自己行為能力的精神病人犯罪，可以從輕或減輕處罰；

③對于又聾又啞的人或者盲人犯罪，可以從輕、減輕或者免除處罰。

第三節(jié)決定和影響刑事責(zé)任能力的因素

一、刑事責(zé)任年齡

()概念：法律所規(guī)定的行為人對自己實施的刑法所禁止的危害社會行為負(fù)刑事責(zé)任必須達(dá)

到的年齡。達(dá)到刑事責(zé)任年齡，是自然人具備責(zé)任能力而可以作為犯罪主體的前提條件。

(二)刑事責(zé)任年齡階段的劃分(我國——三分法)

1.完全不負(fù)刑事責(zé)任年齡階段

(1)范圍：不滿14周歲

(2)處罰原則：概不追究刑事責(zé)任，依法責(zé)令其家長或監(jiān)護(hù)人加以管教。

2.相對負(fù)刑事責(zé)任年齡階段

(1)范圍：已滿14周歲不滿16周歲

(2)處罰原則：僅對刑法第17條第2款規(guī)定的8種犯罪負(fù)刑事責(zé)任

△八大犯罪行為：故意殺人、故意傷害致人重傷或死亡、強(qiáng)奸、搶劫、販賣毒品、防火、爆

炸、投放危險物質(zhì)

3.完全負(fù)刑事責(zé)仃:年齡階段

(1)范圍：已滿16周歲

(2)處罰原則：對自己實施的刑法所禁止的一切危害行為負(fù)擔(dān)刑事責(zé)任。

(三)未成年人犯罪案件的處理原則

1.從寬處罰的原則：即對已滿14周歲不滿18周歲的人犯罪，應(yīng)當(dāng)從輕或者減輕處罰。

2.不適用死刑的原則：犯罪的時候不滿18周歲的人不適用死刑。“不適用死刑”是指不允許

判處死刑。

二、精神障礙

(-)完全無刑事責(zé)任的精神病人

認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)：

1.醫(yī)學(xué)標(biāo)準(zhǔn)(生物學(xué)標(biāo)準(zhǔn))指從醫(yī)學(xué)上看，行為人是基于精神病理的作用而實施特定危害社

會行為的精神病人。

2.心理學(xué)標(biāo)準(zhǔn)(法學(xué)標(biāo)準(zhǔn))指從心理學(xué)、法學(xué)的角度看，患有精神病的行為人的危害行為，

不但是由其精神病理機(jī)制直接引起的，而且由于精神病理的作用，使其行為時喪失了辨認(rèn)或

者控制自己觸犯刑法之行為的能力。

▲實施了刑法所禁止的危害行為的精神障礙人，只有同時符合醫(yī)學(xué)標(biāo)準(zhǔn)和心理學(xué)標(biāo)準(zhǔn)才應(yīng)確

認(rèn)為無責(zé)任能力人。

(-)完全負(fù)刑事責(zé)任的精神障礙人

范圍：

1.精神正常時期的“間歇性精神病人”

“間歇性精神病”，是指具有間歇發(fā)作特點的精神病，包括精神分裂癥、抑郁癥等。

“間歇性精神病人的精神正常時期”，包括上述某些精神病(如癲癇性精神病)的非發(fā)病期

2.大多數(shù)非精神病性精神障礙人。

(1)各種類型的神經(jīng)官能癥，包括痛癥，神經(jīng)衰弱等，但瘴癥性精神錯亂除外；

(2)各種人格障礙式變態(tài)人格(包括器質(zhì)性人格障礙)；

(3)性變態(tài)，包括同性戀，戀童癖等；

(4)情緒反應(yīng)(未達(dá)到精神病程度的反應(yīng)性精神障礙)；

(5)未達(dá)到精神病程度的成癮藥物中毒與戒斷反應(yīng)；

(6)輕躁狂與輕性抑郁癥；

(7)生理性醉酒與單純慢性酒精中毒；

(8)腦震蕩后遺癥、癲癇性心境惡劣以及其他未達(dá)到精神病程度的精神疾患；

(9)輕微精神發(fā)育不全等等。

(三)限制刑事責(zé)任的精神障礙人

范圍：

1.處于早期或部分緩解期的精神病患者

2.是某些非精神病性精神障礙人，包括輕至中度的精神發(fā)育遲滯者、腦部器質(zhì)性病變者等。

三、生理功能喪失

(一)范圍：1.既聾又啞的人2.盲人

(-)處罰原則：應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任與適當(dāng)從寬處罰相結(jié)合。

四、生理醉酒

醉酒主要包括生理醉酒和病理性醉酒兩類情況。病理醉酒屬于精神病的范疇。

(-)概念：生理醉酒，指因飲酒過量而致精神過度興奮甚至神智不清的情況。

(二)處罰原則：刑法規(guī)定，醉酒的人犯罪，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。

(三)處罰依據(jù)：

(1)生理醉酒人并未完全喪失辨認(rèn)和控制能力。

(2)生理醉酒人在醉酒狀態(tài)下實施危害行為具有故意或過失的主觀要件。

(3)醉酒完全是人為的，是可以戒除的。

▲德日刑法——原因自由行為理論

指有責(zé)任能力的行為人在一時喪失責(zé)任能力的狀態(tài)下實施了符合犯罪構(gòu)成要件的行為，但是

否陷于這種無責(zé)任能力狀態(tài)，行為人原本可以自由決定；如果是故意或過失使自己處于無責(zé)

任能力狀態(tài)，則行為人應(yīng)承擔(dān)刑事責(zé)任。

第四節(jié)犯罪主體的特殊身份

一、犯罪主體特殊身份的概念

(-)概念：刑法規(guī)定的影響行為人刑事責(zé)任的行為人人身方面特定的資格、地位或狀態(tài)。

這些特殊身份是某些犯罪的臼然人主體所必須具備的條件。

（-）分類：以主體是否要求以特定身份為要件，自然人主體分為一般主體與特殊主體

（1）一般主體：刑法不要求以特殊身份作為要件的主體。

（2）特殊主體：刑法規(guī)定以特殊身份作為要件的主體?！矸莘?/p>

①純正的身份犯是指以特殊身份為主體要件，無此特殊身份則該犯罪根本不能成立的犯罪。

②不純正身份犯是指特殊身份不影響定罪但影響量刑的犯罪。

注意：（1）特殊身份必須是在行為人開始實施危害行為時就已經(jīng)具有的特殊資格或者已經(jīng)形

成的特殊地位或狀態(tài)。行為人在實施行為后才形成的特殊地位，并不屬于特殊身份。

（2）作為犯罪主體要件的特殊身份，僅僅是針對犯罪的實行犯而言的，至于教唆犯和幫助犯,

并不受特殊身份的限制。

二、犯罪主體特殊身份的類型

（-）形成方式——自然身份與法定身份

自然身份，是指人因自然因素所賦予而形成的身份，如基于性別形成的男女之別。

法定身份，是指基于法律所賺予而形成的身份，如軍人、國家機(jī)關(guān)工作人員等。

（二）特殊身份對行為人刑事責(zé)任影響的方式——定罪身份與量刑身份

定罪身份，即決定刑事責(zé)任存在的身份，又稱為犯罪構(gòu)成要件的身份。

量刑身份，即影響刑事責(zé)任程度的身份，又稱為影響刑罰輕重的身份。

三、犯罪主體特殊身份對定罪量刑的意義

（—）對定罪：

（1）主體特殊身份的具備與否，是區(qū)分罪與非罪的標(biāo)準(zhǔn)之一。（

（2）主體特殊身份具備與否，是某些犯罪案件中區(qū)分和認(rèn)定此罪與彼罪的重要標(biāo)準(zhǔn)之一。

（3）主體特殊身份影響無特殊身份者的定罪。

（二）對量刑：

（1）對行為類似的特殊主體的犯罪一般都較一般主體的犯罪規(guī)定相時較重的刑罰。

（2）在我國刑法總則規(guī)范中，設(shè)有一些因犯罪主體的身份而影響刑罰輕重的規(guī)定。

（3）在刑法分則規(guī)范中，規(guī)定對某些犯罪如行為人具有特殊身份就要從重處罰。

第五節(jié)單位犯罪

一、單位犯罪的概念

（-）概念：由公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體實施的依法應(yīng)當(dāng)承擔(dān)刑事責(zé)任的危害社

會的行為。

（二）特征：

（1）單位犯罪的主體包括公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機(jī)關(guān)、團(tuán)體。

根據(jù)最高人民法院《關(guān)丁?審理單位犯罪案件具體應(yīng)用法律有關(guān)問題的解釋》,單位犯罪中的'公

司、企業(yè)、事業(yè)單位”，既包括國有、集體所有的公司、企業(yè)、事業(yè)單位，也包括依法設(shè)立的

合資經(jīng)營、合作經(jīng)營企業(yè)和具有法人資格的獨資、私營等公司、企業(yè)、事業(yè)單位。個人為進(jìn)

行違法犯罪活動而設(shè)立的公司、企'也、事業(yè)單位實施犯罪的，或者公司、企業(yè)、事業(yè)單位設(shè)

立后，以實施犯罪為主要活動的，不以單位犯罪論處。盜用單位名義實施犯罪，違法所得由

實施犯罪的個人私分的，依照刑法有關(guān)自然人犯罪的規(guī)定定罪處罰。

（2）只有法律明文規(guī)定單位可以成為犯罪主體的犯罪，單位才能成為主體并承擔(dān)刑事責(zé)任。

二、單位犯罪的處罰原則

（-）各國刑法理論原則

1.雙罰制：單位犯罪的，對單位和單位直接責(zé)任人（代表人、主管人及其他有關(guān)人員）予以

刑罰處罰。

2.單罰制：單位犯罪的，只處罰單位或只處罰單位直接責(zé)任人。

（1）轉(zhuǎn)嫁制：單位犯罪的，只對單位予以刑罰處罰而對直接責(zé)任人不予處罰。

（2）代罰制：單位犯罪的，只對直接責(zé)任人予以刑罰處罰而對單位不予處罰。

（-）我國處罰原則

（1）法條規(guī)定：刑法規(guī)定，單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其

他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。

（2）法條分析：對單位犯罪，原則上實行雙罰制，即同時處罰犯罪的單位和該單位的直接負(fù)

責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員。

（3）雙罰制內(nèi)部兩種情形：

①定罪方面：對直接責(zé)任人的刑罰與自然人犯該罪時的刑罰相同。

②量刑方面：對直接責(zé)任人的刑法輕于自然人犯該罪時的刑罰。

（4）例外情況：如果刑法分則或者其他法律（特別刑法）另有規(guī)定不采取雙罰制而采取單罰

制的，則屬于例外情況。

第八章犯罪主觀方面

第一節(jié)犯罪主觀方面概述

一、犯罪主觀方面的概念

（-）概念：犯罪主體對其行為及其危害社會的結(jié)果所持的心理態(tài)度。

（二）內(nèi)容：

必備要件——罪過

選擇要件——犯罪目的

犯罪動機(jī)般不影響定罪，只影響量刑。

二、犯罪主觀方面的意義

（-）刑法理論意義

1.有助于正確把握我國刑法學(xué)中與犯罪主觀方面與關(guān)聯(lián)的問題。

2.深化豐富我國刑法學(xué)研究。

（-）司法實踐意義

1.在定罪方面，犯罪主觀方面是區(qū)分罪與非罪、此罪與彼罪的一個重要標(biāo)準(zhǔn)。

2.在量刑方面

①保證了正確適用輕重不同的法定刑。

②有助于正確量刑，體現(xiàn)罪責(zé)刑相適應(yīng)的原則。

第二節(jié)犯罪故意

-、犯罪故意的概念

（一）概念：是指行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望或者放任這種結(jié)

果發(fā)生的一種主觀心理態(tài)度。

（-）關(guān)于犯罪故意的學(xué)說

?希望主義：只有當(dāng)行為人意欲實現(xiàn)構(gòu)成要件的內(nèi)容時或希望發(fā)生危害結(jié)果時，才成立故意。

?認(rèn)識主義：只要行為人對構(gòu)成要件事實有認(rèn)識或認(rèn)識到可能發(fā)生危害結(jié)果時，就成立故意。

?容認(rèn)說：行為人只有在有實現(xiàn)構(gòu)成要件的意思時，才成立故意。

?蓋然性說：行為人認(rèn)識到危害結(jié)果的發(fā)生具有蓋然性（可能性很大），還實施該行為，就足

以表明行為人是容認(rèn)或放任危害結(jié)果發(fā)生的。

我國——容認(rèn)說：行為人認(rèn)識到危害行為與危害結(jié)果，并希望或者放任危害結(jié)果發(fā)生，就成

立故意。

（三）構(gòu)成要素：認(rèn)識因素和意志因素

1.認(rèn)識因素——行為人明知自己的行為會發(fā)生危害社會的結(jié)果

（1）認(rèn)識的內(nèi)容：“明知”應(yīng)該包括以下三項內(nèi)容：

①對行為本身的認(rèn)識，即行為人對刑法規(guī)定的危害社會行為的內(nèi)容及其性質(zhì)的認(rèn)識。

②對行為結(jié)果的認(rèn)識，即行為人對行為產(chǎn)生或?qū)⒁a(chǎn)生危害結(jié)果的內(nèi)容及其性質(zhì)的認(rèn)識。

③對危害行為和危害結(jié)果相聯(lián)系的其他犯罪構(gòu)成要件事實的認(rèn)識。

?爭議：違法性認(rèn)識是否屬于犯罪故意的認(rèn)識因素

我們認(rèn)為：不要求行為人明知行為及結(jié)果的刑事違法性認(rèn)識。

(2)認(rèn)識的程度：“會發(fā)生”，包括兩種情況：

①明知自己的行為必然發(fā)生某種特定的危害結(jié)果，

②是明知自己的行為可能要發(fā)生某種危害結(jié)果。

2.意志因素——行為人對自己行為所要導(dǎo)致的危害結(jié)果的發(fā)生所抱的希望或者放任的心理態(tài)

度

表現(xiàn)形式：

A.希望危害結(jié)果的發(fā)生，是指行為人對危害結(jié)果抱著積極追求的心理態(tài)度，該結(jié)果的發(fā)生是

行為人實施危害行為直接追求的目的。

B.放任危害結(jié)果的發(fā)生，是指行為人雖然沒有積極追求危害結(jié)果的發(fā)生，但并不反對和不設(shè)

法阻止這種結(jié)果的發(fā)生，而是對結(jié)果的發(fā)生與否采取聽任的心理態(tài)度。

(四)認(rèn)識因素和意志因素的關(guān)系

(1)認(rèn)識因素是意志因素存在的前提和基礎(chǔ),行為人對結(jié)果發(fā)生采取希望和放任的心理態(tài)度,

是建立在對行為及其結(jié)果的危害性質(zhì)明確認(rèn)識的基礎(chǔ)上的；

(2)意志因素是認(rèn)識因素的發(fā)展，如果僅有認(rèn)識因素而沒有意志因素，即主觀上不是希望也

不是放任危害結(jié)果的發(fā)生，也就不存在犯罪的故意，不會有故意犯罪的行為。

(3)總之，認(rèn)識因素和意志因素是犯罪故意中兩項有機(jī)聯(lián)系的因素，在認(rèn)定構(gòu)成犯罪的故意

中缺一不可。

二、犯罪故意的類型

根據(jù)行為人對危害社會的結(jié)果的發(fā)生所持心理態(tài)度的不同，分為直接故意和間接故意。

(-)直接故意

(1)概念：是指行為人明知自己的行為必然或者可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并希望這種結(jié)果

發(fā)生的心理態(tài)度。

(2)表現(xiàn)形式：

①行為人明知自己的行為必然發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果的發(fā)生；

②行為人明知自己的行為可能會發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且希望這種結(jié)果的發(fā)生

(3)必要特征：直接故意的意志因素，是以希望危害結(jié)果的發(fā)生為其必要特征。

(二)間接故意

(1)概念：是指行為人明知自己的行為可能發(fā)生危害社會的結(jié)果，并且放任這種結(jié)果發(fā)生的

心理態(tài)度。

(2)特征:

①在認(rèn)識特征匕間接故意表現(xiàn)為行為人認(rèn)識到自己的行為“可能”發(fā)生危害社會結(jié)果的心

理態(tài)度。

②在意志特征上，間接故意表現(xiàn)為行為人放任危害結(jié)果發(fā)生的心理態(tài)度。

(3)情況:

①行為人為追求某一犯罪目的而放任另一危害結(jié)果的發(fā)生。

②行為人為追求一個非犯罪目的而放任某種危害結(jié)果的發(fā)生。

③在突發(fā)性犯罪中，不計后果地實施危害行為，放任危害結(jié)果的發(fā)生

(三)直接故意與間接故意的關(guān)系

(1)聯(lián)系：

①認(rèn)識因素上