法律盡職調(diào)查操作實務(wù)-4合并、分立、解散及清算

法律盡職調(diào)查操作實務(wù)--4.合并、分立、解散及清算匯報人：XXX目錄CONTENTS一審閱文件清單二訪談清單三主要法律問題一、審閱文件清單一、審閱文件清單序號審閱文件清單合并1合并協(xié)議2股東會決議3資產(chǎn)負債表4財產(chǎn)清單5債權(quán)人通知、報紙公告6債權(quán)人回復(fù)、已提供擔(dān)?；蚯鍍攤鶆?wù)的證明7財產(chǎn)合并手續(xù)文件8存續(xù)公司工商變更文件9新設(shè)公司工商設(shè)立文件10合并雙方(一方)工商注銷文件11上級單位或相關(guān)部門事先審批的文件(如需)一、審閱文件清單序號審閱文件清單分立1分立協(xié)議2股東會決議3資產(chǎn)負債表4財產(chǎn)清單5債權(quán)人通知、報紙公告6公司與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議(如有)7財產(chǎn)分割手續(xù)文件8分立后公司變更、注銷或設(shè)立文件一、審閱文件清單序號審閱文件清單解散、清算1公司章程2股東會決議3被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷的通知4法院解散公司的法律文書5清算組成立及公示文件6債權(quán)人通知、報紙公告7清算方案及股東會或法院確認文件8公司財產(chǎn)支付和分配憑證9清算報告及股東會或法院確認文件10法院出具的終結(jié)清算程序的裁定11法院出具的受理破產(chǎn)清算的裁定12法院出具的宣告破產(chǎn)清算的裁定13法院出具的終結(jié)破產(chǎn)清算的裁定一、審閱文件清單序號審閱文件清單注銷1工商登記機關(guān)出具的注銷登記文件2稅務(wù)、社保、海關(guān)、外匯等其他證照注銷登記二、訪談清單二、訪談清單在核查相關(guān)文件的基礎(chǔ)上，應(yīng)在訪談中重點關(guān)注以下問題：(1)公司的分立、合并、解散是否按照公司章程的約定經(jīng)股東(大)會作出決議?是否需要上級單位或相關(guān)部門事先審批?(2)公司簽訂的企業(yè)合并/分立協(xié)議是否合法?是否需經(jīng)政府相關(guān)部門進行審批?(3)公司分立、合并、清算是否按法律規(guī)定通知債權(quán)人?是否辦理或是否及時辦理公告?是否有債權(quán)人提出清償債權(quán)或要求擔(dān)保?(4)公司在分立前是否與債權(quán)人就債務(wù)清償達成書面協(xié)議?二、訪談清單(5)公司合并后的注冊資本是否符合規(guī)定的要求?注冊資本變化后，是否及時到相關(guān)部門辦理變更登記?(6)公司分立、合并對于資產(chǎn)處置的相關(guān)文件、條款是否明確約定?(7)公司分立、合并涉及資產(chǎn)處置的，是否辦理資產(chǎn)的所有權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)?(8)公司分立、合并后，相關(guān)的公司是否已辦理了注銷登記?(9)公司清算的原因和方式(自行清算、強制清算還是破產(chǎn)清算)?(10)清算組的組成人員是否符合法律規(guī)定，是否進行公示?二、訪談清單(11)公司清算方案和清算報告是否真實、完整?是否執(zhí)行完畢?是否還有未結(jié)債權(quán)債務(wù)?(12)公司采用的注銷方式?一般注銷還是簡易注銷?(13)公司工商注銷是否辦理完畢?稅務(wù)、海關(guān)、社保、外匯等注銷事宜是否辦理完畢?(14)公司在辦理注銷登記時，股東在公司登記機關(guān)辦理注銷登記時是否簽署對公司債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的書面承諾?三、主要法律問題三、主要法律問題三、主要法律問題(一)合并1.公司合并方式公司合并方式包括新設(shè)合并和吸收合并兩種方式。一個公司吸收其他公司為吸收合并，被吸收的公司解散。兩個以上公司合并設(shè)立一個新的公司為新設(shè)合并，合并各方解散。三、主要法律問題2.公司合并的法律效果(1)公司解散，即合并后不復(fù)存在的公司歸于解散。由于合并前公司的權(quán)利和義務(wù)由存續(xù)公司或新設(shè)公司概括繼受。因此，無論新設(shè)合并，還是吸收合并，原公司的消滅均無須經(jīng)過清算程序。對于消滅的公司，都要依法進行注銷登記。三、主要法律問題(2)公司變更，公司合并后繼續(xù)存在的公司。雖然存續(xù)公司不改變公司法人資格，但公司的資本、股東等發(fā)生了變化，存續(xù)公司應(yīng)修改公司章程，并辦理變更登記。(3)公司設(shè)立，在新設(shè)合并時，參與合并的原公司均消滅，在此基礎(chǔ)上產(chǎn)生一個新的公司。新設(shè)公司應(yīng)重新制定公司章程，并辦理設(shè)立登記，在法律上確認新公司的主體資格。三、主要法律問題3.合并程序公司合并應(yīng)當(dāng)履行以下程序：(1)公司股東會或股東大會作出合并決議；(2)合并各方簽訂合并協(xié)議；(3)編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單；(4)自股東會或股東大會決議作出之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人；(5)自股東會或股東大會決議作出之日起30日內(nèi)在報紙上公告；三、主要法律問題(6)債權(quán)人要求公司清償債務(wù)或提供擔(dān)保(債權(quán)人自接到通知之日起30日內(nèi)或公告之日起45日內(nèi));(7)辦理財產(chǎn)變更/轉(zhuǎn)移手續(xù)；(8)合并一方/雙方注銷程序；(9)存續(xù)公司或新設(shè)公司名稱預(yù)核準(若需);(10)辦理法律、行政法規(guī)規(guī)定的審批手續(xù)(若需);(11)存續(xù)公司或新設(shè)公司變更或設(shè)立程序。三、主要法律問題4.合并程序瑕疵及法律后果(1)未經(jīng)股東會或股東大會做出決議根據(jù)《公司法》(2018年修正)規(guī)定，公司進行合并時，必須經(jīng)由公司股東會(有限責(zé)任公司應(yīng)經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過)或股東大會(股份有限公司應(yīng)經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過)做出關(guān)于合并事項的決議。股東會/股東大會的召集程序、表決方式及決議內(nèi)容應(yīng)符合公司章程和《公司法》的相關(guān)規(guī)定。公司在合并時沒有做出決議或做出決議存在瑕疵，相關(guān)利害人可以向法院主張決議不成立、撤銷或無效。三、主要法律問題需要注意的是，2021年12月24日《公司法(修訂草案)》(以下簡稱2021年《公司法(修訂草案)》)規(guī)定了兩種無須取得股東會或股東大會有效決議的情形，一是公司與其持股超過90%以上的公司合并，被合并的公司不需要經(jīng)股東會決議，但應(yīng)當(dāng)通知其他股東；二是公司合并支付的價款不超過本公司凈資產(chǎn)10%的，可以不經(jīng)股東會決議；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。以上兩種情形雖無須經(jīng)過股東會決議，但應(yīng)經(jīng)董事會決議。因此，律師不僅應(yīng)審查合并前的公司是否召開股東會或股東大會并做出符合法律要求和公司章程規(guī)定的決議，還應(yīng)注意是否存在無須股東會做出決議的情形。三、主要法律問題(2)未履行通知、公告手續(xù)根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司做出合并決議應(yīng)及時通知債權(quán)人并進行公告。該條款的角度主要體現(xiàn)在：首先，公司合并應(yīng)遵循法定程序，及時通知債權(quán)人，確保債權(quán)人在公司合并前能夠權(quán)衡利弊，以維護自身合法權(quán)益；三、主要法律問題其次，如果公司未能及時通知或發(fā)出公告，導(dǎo)致債權(quán)人未了解情況，也無法要求債務(wù)人償還債務(wù)或提供相應(yīng)擔(dān)保，債權(quán)人可以合并決議存在瑕疵為由請求法院保護自身權(quán)益。我國《公司法》僅規(guī)定公司合并應(yīng)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人，債權(quán)人可以要求公司清償債務(wù)或者提供相應(yīng)的擔(dān)保，但并未規(guī)定不履行清償、擔(dān)保義務(wù)的，公司不得合并。若未經(jīng)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人的程序，是否影響公司合并的效力，我國法律并未明確規(guī)定。三、主要法律問題實踐中，公司雖面臨責(zé)令改正或罰款的行政處罰，但因為債權(quán)人仍然有權(quán)要求合并后存續(xù)公司或新設(shè)公司承擔(dān)合并前公司尚未清償?shù)膫鶆?wù)，所以對債權(quán)人要求確認合并無效一般得不到法院支持。三、主要法律問題5.合并前公司債權(quán)、債務(wù)的處理公司合并時，合并各方的債權(quán)、債務(wù)，應(yīng)當(dāng)由合并后存續(xù)的公司或者新設(shè)的公司承繼。合并后存續(xù)的公司或新設(shè)公司將在訴訟程序中作為訴訟主體，負有承擔(dān)合并前公司債務(wù)的償付義務(wù)。三、主要法律問題6.因合并而存續(xù)或者新設(shè)的公司注冊資本、股東出資份額的要求因合并而存續(xù)或者新設(shè)的公司，其注冊資本、實收資本數(shù)額由合并協(xié)議約定，但不得高于合并前各公司的注冊資本之和、實收資本之和。合并各方之間存在投資關(guān)系的，計算合并前各公司的注冊資本之和、實收資本之和時，應(yīng)當(dāng)扣除投資所對應(yīng)的注冊資本、實收資本數(shù)額。三、主要法律問題因合并而存續(xù)或者新設(shè)的公司，其股東(發(fā)起人)的出資比例、認繳或者實繳的出資額，由合并協(xié)議、合并決議或者決定約定。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院規(guī)定公司合并涉及出資比例、認繳或者實繳的出資額必須報經(jīng)批準的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過批準。合并前注冊資本未足額繳納的公司，合并后存續(xù)或者新設(shè)公司的注冊資本應(yīng)當(dāng)根據(jù)合并協(xié)議、合并決議或者決定的約定，按照合并前規(guī)定的出資期限繳足。三、主要法律問題(二)分立1.公司分立形式我國《公司法》對公司分立的形式?jīng)]有明確規(guī)定。實踐中，公司分立以原有公司法人資格是否消滅為標準，可分為新設(shè)分立和派生分立兩種。新設(shè)分立，又稱解散分立，是指一個公司將其全部財產(chǎn)分割，解散原公司，并分別歸入兩個或兩個以上新公司中的行為。派生分立，又稱存續(xù)分立，是指一個公司將一部分財產(chǎn)或營業(yè)依法分出，成立兩個或兩個以上公司的行為。三、主要法律問題2.公司分立的法律效果(1)資產(chǎn)和負債的轉(zhuǎn)移：資產(chǎn)和負債轉(zhuǎn)移于分立后公司。(2)股東和股權(quán)的變動：派生分立原有公司存續(xù)，存續(xù)公司分割出部分財產(chǎn)，分立出來的股東成為新公司股東，通過減少原公司的股權(quán)，從而獲得新公司的股權(quán)；新設(shè)分立中，原有股權(quán)隨原有公司消滅而消失，但股東又獲得新公司的股權(quán)。(3)原公司的終止或存續(xù)：公司分立會引起分立前公司主體資格的變化。公司分立無論是派生分立還是新設(shè)分立，都會產(chǎn)生新的公司。新公司具有獨立法人資格。三、主要法律問題3.分立程序與公司合并相比，公司分立的程序要求相對簡單和寬松。公司分立基本程序為：(1)董事會擬訂分立方案報股東會或股東大會作出分立決議；(2)編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單；(3)公司應(yīng)當(dāng)自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告；三、主要法律問題(4)公司財產(chǎn)作相應(yīng)的分割；(5)分立后公司的名稱預(yù)核準；(6)分立后公司的注銷和設(shè)立程序?！豆痉ā凡⑽匆?guī)定各方應(yīng)當(dāng)簽訂分立協(xié)議，實踐中，為明確分立后公司的權(quán)利義務(wù)，公司分立通常會簽訂分立協(xié)議。三、主要法律問題4.分立程序瑕疵及法律后果(1)未經(jīng)股東會或股東大會做出決議根據(jù)《公司法》的相關(guān)規(guī)定，公司進行分立時，必須經(jīng)由公司股東會(有限責(zé)任公司應(yīng)經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過)或股東大會(股份有限公司應(yīng)經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過)做出關(guān)于分立事項的決議。股東會/股東大會的召集程序、表決方式及決議內(nèi)容應(yīng)符合公司章程和《公司法》的相關(guān)規(guī)定。三、主要法律問題公司在分立時沒有做出決議或做出決議程序瑕疵的，相關(guān)利害人可以向法院主張決議不成立、撤銷或無效。律師應(yīng)審查分立前的公司是否召開股東會或股東大會并做出符合法律要求和公司章程規(guī)定的決議。三、主要法律問題(2)未履行通知、公告手續(xù)根據(jù)《公司法》相關(guān)規(guī)定，公司應(yīng)當(dāng)自做出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。若未經(jīng)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人的程序，根據(jù)《公司法》第204條第1款的規(guī)定：公司在合并、分立、減少注冊資本或者進行清算時，不依照本法規(guī)定通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人的，由公司登記機關(guān)責(zé)令改正，對公司處以1萬元以上10萬元以下的罰款。三、主要法律問題若未經(jīng)通知、公告?zhèn)鶛?quán)人的程序，公司的分立的效力，我國法律并未明確規(guī)定。實踐中，債權(quán)人要求確認分立無效一般得不到法院的支持，但公司會面臨責(zé)令改正或罰款的行政處罰。債權(quán)人仍然有權(quán)要求分立后的公司承擔(dān)分立前公司尚未清償債務(wù)的連帶責(zé)任。三、主要法律問題5.分立前公司債權(quán)、債務(wù)的承擔(dān)原則上，公司分立前的債務(wù)由分立后的公司承擔(dān)連帶責(zé)任。但是，公司在分立前與債權(quán)人就債務(wù)清償達成的書面協(xié)議另有約定的除外。在盡職調(diào)查過程中，律師應(yīng)注意審查公司在分立前是否與某債權(quán)人達成關(guān)于某筆債務(wù)的清償書面協(xié)議，明確該債務(wù)由某一分立后的公司承擔(dān)清償義務(wù)，如果有，那么其他分立后公司無須承擔(dān)上述連帶責(zé)任。三、主要法律問題6.因分立而存續(xù)或者新設(shè)的公司注冊資本、股東出資份額的要求因分立而存續(xù)或者新設(shè)的公司，其注冊資本、實收資本數(shù)額由分立決議或者決定約定，但分立后公司注冊資本之和、實收資本之和不得高于分立前公司的注冊資本、實收資本。三、主要法律問題因分立而存續(xù)或者新設(shè)的公司，其股東(發(fā)起人)的出資比例、認繳或者實繳的出資額，由分立協(xié)議、分立決議或者決定約定。法律、行政法規(guī)或者國務(wù)院決定規(guī)定公司分立涉及出資比例、認繳或者實繳的出資額必須報經(jīng)批準的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)過批準。分立前注冊資本未足額繳納的公司，分立后存續(xù)或者新設(shè)公司的注冊資本應(yīng)當(dāng)根據(jù)分立協(xié)議、分立決議或者決定的約定，按照分立前規(guī)定的出資期限繳足。三、主要法律問題(三)解散1.解散事由企業(yè)解散是企業(yè)因出現(xiàn)法定解散事由時，停止其經(jīng)營活動，并開始進入清算程序直至法人資格終止的法律行為。律師在審查一家公司的解散是否符合法律規(guī)定和公司章程時，應(yīng)首先對公司解散事由進行判斷，確定屬于哪種解散事由后，再審閱相應(yīng)文件及程序是否齊備。三、主要法律問題根據(jù)《公司法》的規(guī)定，公司的解散事由包括：(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；(2)股東會或者股東大會決議解散；(3)因公司合并或者分立需要解散；(4)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；(5)人民法院依照本法第182條的規(guī)定予以解散。根據(jù)國家市場監(jiān)督管理總局、人力資源和社會保障部、商務(wù)部、海關(guān)總署、國家稅務(wù)總局于2021年12月28日發(fā)布的《企業(yè)注銷指引》(2021年修訂，國家市場監(jiān)督管理總局、人力資源和社會保障部、商務(wù)部、海關(guān)總署、國家稅務(wù)總局公告2021年第48號),企業(yè)解散分為自愿解散、強制解散，強制解散又分為行政決定解散與司法判決解散。具體如下：三、主要法律問題

自愿解散。以公司為例，包括：公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；股東會或者股東大會決議解散；因公司合并或者分立需要解散等。三、主要法律問題

強制解散，是指非依公司或股東自己的意愿，而是基于政府有關(guān)機關(guān)的決定命令或法院的裁決而發(fā)生的解散，通常分為行政決定解散與司法判決解散。行政決定解散，公司因其行為違反了法律法規(guī)而損害了社會公共利益或公共秩序從而被行政主管機關(guān)依職權(quán)責(zé)令解散的情形，包括依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷。司法判決解散，因公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東向人民法院提起解散公司訴訟，請求人民法院解散。三、主要法律問題律師可以通過審閱公司章程、股東會決議、合并分立文件、工商局出具的吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或撤銷通知、人民法院作出的解散公司的法律文書，或者登錄企業(yè)信息公示系統(tǒng)，了解解散事由是否出現(xiàn)或成立。公司章程規(guī)定的解散事由出現(xiàn)時，可以通過修改公司章程消除該事由。公司解散后，應(yīng)及時成立清算組進行公司清算。三、主要法律問題2.自愿解散的特殊情形(1)公司章程規(guī)定的解散事由已出現(xiàn)，但公司仍需繼續(xù)經(jīng)營依照公司章程的規(guī)定，公司在解散條件成就時，應(yīng)當(dāng)依法和依照章程約定進行清算。實踐中，有的公司在實際經(jīng)營中發(fā)生了章程規(guī)定的解散事由，在沒有修改章程和依法履行變更登記程序的情形下，仍然繼續(xù)經(jīng)營。三、主要法律問題例如公司經(jīng)營期限已屆滿且沒有延長經(jīng)營期限，仍然繼續(xù)經(jīng)營的。此種情形下，公司可以通過修改公司章程而存續(xù)，并辦理章程修訂的工商行政管理登記。修改公司章程的，有限責(zé)任公司須經(jīng)持有2/3以上表決權(quán)的股東通過，股份有限公司須經(jīng)出席股東大會會議的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。對于公司經(jīng)營期限已經(jīng)屆滿的，除補足以上程序外，還應(yīng)當(dāng)向工商登記機關(guān)申請變更延長經(jīng)營期限。三、主要法律問題(2)公司就解散事項未依法做出股東會或股東大會決議公司解散的股東會或股東大會決議文件未經(jīng)有效表決或表決程序、表決方式存在瑕疵。股東認為解散程序存在瑕疵，侵害股東利益的，可能會引發(fā)股東提起無效、撤銷或不成立之訴。律師在審查相關(guān)決議文件時應(yīng)注意此類問題。三、主要法律問題(3)公司合并分立完成后需要解散的公司未解散、注銷因合并、分立而解散的公司，應(yīng)當(dāng)申請注銷登記。但實踐中，有的公司已經(jīng)完成合并或分立事項，且不再繼續(xù)經(jīng)營，但依然存續(xù)，沒有向工商行政管理機關(guān)申請注銷。對于公司因合并或分立事項應(yīng)予注銷的，合并或分立完成后，應(yīng)當(dāng)按照有關(guān)合同、協(xié)議的約定或公司的股東會或股東大會決議，及時向工商行政管理機關(guān)申請注銷登記。三、主要法律問題3.強制解散的法定情形強制解散主要發(fā)生于公司的違法行為損害社會公共利益的情形，當(dāng)公司因違反國家法律、法規(guī)、規(guī)章或者其他規(guī)范性文件中的強制性規(guī)定達到一定程度時，工商部門可以做出吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉、或者撤銷的行政處罰。若公司存在被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷等情形的行政處罰時，根據(jù)《公司法》第180條的規(guī)定，公司將解散。律師可查閱工商登記機關(guān)出具的有關(guān)吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或撤銷公司的文書，了解到公司是否已符合該類解散的事由。三、主要法律問題根據(jù)《市場主體登記管理條例》的規(guī)定,以下情形可能導(dǎo)致工商登記機關(guān)吊銷公司營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或撤銷公司：(1)提交虛假材料或者采取其他欺詐手段隱瞞重要事實取得市場主體登記，情節(jié)嚴重的；(2)實行注冊資本實繳登記制的市場主體虛報注冊資本取得市場主體登記的，情節(jié)嚴重的；三、主要法律問題(3)市場主體未依照本條例辦理變更登記，情節(jié)嚴重的；(4)市場主體偽造、涂改、出租、出借、轉(zhuǎn)讓營業(yè)執(zhí)照，情節(jié)嚴重的。盡職調(diào)查過程中律師可以根據(jù)上述的可能導(dǎo)致工商登記機關(guān)吊銷公司營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或撤銷公司的規(guī)定，進一步判斷目標公司是否存在該等潛在法律風(fēng)險。三、主要法律問題4.司法解散的條件司法解散公司亦稱訴訟解散、司法判決解散，是一種以公權(quán)力為主導(dǎo)的司法干預(yù)制度，其目的是通過司法權(quán)的介入，強制公司解散，以保護在公司中受壓制的小股東和公司債權(quán)人的利益。根據(jù)《公司法》第182條規(guī)定：“公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)百分之十以上的股東，可以請求人民法院解散公司?！比⒅饕蓡栴}《公司法司法解釋(二)》結(jié)合審判實踐，列舉了司法解散的四種情形:(1)公司持續(xù)兩年以上無法召開股東會或者股東大會，經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難；(2)股東表決時未達到法定或公司章程規(guī)定的比例，持續(xù)2年以上未能作出有效的股東會或股東大會決議，公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難；(3)公司董事長期沖突，且無法通過股東會或股東大會解決，經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難；(4)經(jīng)營管理發(fā)生其他嚴重困難，公司存續(xù)會使股東利益遭受重大損失。三、主要法律問題(四)其他企業(yè)類型合并、分立、解散的特殊規(guī)定1.非法人組織的解散根據(jù)《民法典》的規(guī)定，非法人組織解散的事由包括：章程規(guī)定的存續(xù)期間屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；出資人或者設(shè)立人決定解散；法律規(guī)定的其他情形。非法人組織解散的，應(yīng)當(dāng)依法進行清算。三、主要法律問題2.國有企業(yè)的合并、分立和解散國有獨資公司的合并、分立、解散，必須由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)決定；其中，重要的國有獨資公司合并、分立、解散、申請破產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)由國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)審核后，報本級人民政府批準。因此，如合并、分立、解散的公司系國有獨資公司，除按《公司法》的相關(guān)規(guī)定，還應(yīng)符合國有資產(chǎn)監(jiān)管法律法規(guī)的規(guī)定。三、主要法律問題3.外商投資企業(yè)的合并、分立和解散關(guān)于外商投資企業(yè)的相關(guān)規(guī)定，《外商投資法》施行后，外商投資企業(yè)統(tǒng)一適用《公司法》《合伙企業(yè)法》的相關(guān)規(guī)定，外商投資企業(yè)的合并、分立亦應(yīng)適用《公司法》等相關(guān)法律規(guī)定。三、主要法律問題(五)清算1.自行清算和強制清算的法定情形公司清算的重要內(nèi)容是清理公司資產(chǎn)，清結(jié)各項債務(wù)，終結(jié)現(xiàn)存的各種法律關(guān)系。清算的目的在于保護公司債權(quán)人的利益、公司股東的利益以及社會公共利益。三、主要法律問題公司因以下情形解散時應(yīng)當(dāng)依法組成清算組進行清算：(1)公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者公司章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)；(2)股東會或者股東大會決議解散；(3)依法被吊銷營業(yè)執(zhí)照、責(zé)令關(guān)閉或者被撤銷；(4)公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存續(xù)會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的情況下，股東依法申請人民法院解散公司。三、主要法律問題需要注意的是，因合并、分立而解散的公司，《公司法》、《企業(yè)注銷指引》(2021年修訂)并不強制要求進行清算，但是合并/分立協(xié)議或決議中載明解散公司需先行辦理清算的除外。三、主要法律問題2.清算組的組成和公示公司應(yīng)當(dāng)在解散事由出現(xiàn)之日起15日內(nèi)成立清算組，開始自行清算。自行清算時，有限責(zé)任公司的清算組由股東組成，股份有限公司的清算組由股東大會確定其人選。對于逾期不成立清算組進行清算的，債權(quán)人可以申請人民法院指定有關(guān)人員組成清算組，進行清算。三、主要法律問題強制清算時，清算組成員由法院從下列人員或者機構(gòu)中產(chǎn)生：(1)公司股東、董事、監(jiān)事、高級管理人員；(2)依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)；(3)依法設(shè)立的律師事務(wù)所、會計師事務(wù)所、破產(chǎn)清算事務(wù)所等社會中介機構(gòu)中具備相關(guān)專業(yè)知識并取得執(zhí)業(yè)資格的人員。值得注意的是，清算組成員在有違反法律或者行政法規(guī)的行為、喪失執(zhí)業(yè)能力或者民事行為能力、有嚴重損害公司或者債權(quán)人利益的行為時，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人、股東的申請，或者依職權(quán)更換。三、主要法律問題3.清算組的職責(zé)清算組在清算期間行使的職權(quán)包括：(1)清理公司財產(chǎn)，分別編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單；(2)通知或者公告?zhèn)鶛?quán)人；(3)處理與清算有關(guān)的公司未了結(jié)的業(yè)務(wù)；(4)清繳所欠稅款以及清算過程中產(chǎn)生的稅款；(5)清理債權(quán)、債務(wù)；(6)處理公司清償債務(wù)后的剩余財產(chǎn)；(7)代表公司參與民事訴訟活動。三、主要法律問題4.清算組成員的法律責(zé)任清算組成員應(yīng)該忠于職守、依法履行清算義務(wù)，即勤勉義務(wù)。所謂忠于職守是要求清算組成員以誠實信用的態(tài)度對待清算工作，認真負責(zé)地維護公司和債權(quán)人的合法權(quán)益。所謂勤勉義務(wù)是要求清算組成員嚴格依照法律、行政法規(guī)規(guī)定的清算原則、清算方法和清算程序處理清算事務(wù)，不得利用職權(quán)收受賄賂或者其他非法收入，不得利用清算之機侵占公司的財產(chǎn)。三、主要法律問題如下行為可能導(dǎo)致清算組成員的民事賠償責(zé)任或行政、刑事責(zé)任：(1)清算組成員因故意或者重大過失給公司或者債權(quán)人造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。(2)清算組成員從事清算事務(wù)時，違反法律、行政法規(guī)或者公司章程給公司或者債權(quán)人造成損失，公司或者債權(quán)人主張其承擔(dān)賠償責(zé)任的。(3)執(zhí)行未經(jīng)確認的清算方案給公司或者債權(quán)人造成損失，公司、股東或者債權(quán)人有權(quán)主張清算組成員承擔(dān)賠償責(zé)任。三、主要法律問題(4)清算組未按照規(guī)定履行通知和公告義務(wù)，導(dǎo)致債權(quán)人未及時申報債權(quán)而未獲清償，債權(quán)人主張清算組成員對因此造成的損失承擔(dān)賠償責(zé)任。(5)如清算組成員利用職權(quán)徇私舞弊、謀取非法收入或者侵占公司財產(chǎn)，責(zé)令退還公司財產(chǎn)，沒收違法所得，并可處以違法所得1倍以上5倍以下的罰款。構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。三、主要法律問題5.股東、董事、控股股東及公司實際控制人可能承擔(dān)的法律責(zé)任(1)有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東未在法定期限內(nèi)成立清算組進行清算，導(dǎo)致公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或者滅失，債權(quán)人有權(quán)主張其在造成損失范圍內(nèi)對公司債務(wù)承擔(dān)賠償責(zé)任。(2)有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東因怠于履行義務(wù)，導(dǎo)致公司主要財產(chǎn)、賬冊、重要文件等滅失，無法進行清算，債權(quán)人有權(quán)主張其對公司債務(wù)承擔(dān)連帶清償責(zé)任。上述情形系實際控制人原因造成的，債權(quán)人有權(quán)主張實際控制人對公司債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)民事責(zé)任。三、主要法律問題(3)有限責(zé)任公司的股東、股份有限公司的董事和控股股東，以及公司的實際控制人在公司解散后，惡意處置公司財產(chǎn)給債權(quán)人造成損失，或者未經(jīng)依法清算，以虛假的清算報告騙取公司登記機關(guān)辦理法人注銷登記，股東、董事和控股股東應(yīng)對公司向債權(quán)人負有的債務(wù)承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任。三、主要法律問題實踐中，經(jīng)常存在股東、董事、控股股東及公司實際控制人不積極履行清算義務(wù)，損害債權(quán)人利益的情況，清算組成員需為此承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。如在魏某禹、丁某惠清算責(zé)任糾紛案中，中港公司在出現(xiàn)法定解散事由后未及時成立清算組進行清算，出現(xiàn)公司財產(chǎn)滅失的不利后果，導(dǎo)致債權(quán)人的債權(quán)無法得到清償，法院判決應(yīng)由魏某禹、丁某惠承擔(dān)損失賠償責(zé)任。當(dāng)公司出現(xiàn)清算情形時，公司股東作為清算義務(wù)人應(yīng)積極履行清算義務(wù)，否則由此導(dǎo)致的公司財產(chǎn)貶值、流失、毀損或滅失的風(fēng)險，應(yīng)由其對債權(quán)人承擔(dān)賠償責(zé)任。律師在法律盡職調(diào)查時應(yīng)當(dāng)關(guān)注并提示相應(yīng)法律風(fēng)險。三、主要法律問題6.與破產(chǎn)清算的銜接在下列情形發(fā)生時，清算組應(yīng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)：(1)在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單后，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。(2)人民法院指定的清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案。債權(quán)人對債務(wù)清償方案不予確認或者人民法院不予認可的，清算組應(yīng)當(dāng)依法向人民法院申請宣告破產(chǎn)。三、主要法律問題強制清算中的破產(chǎn)協(xié)商機制是指人民法院指定的清算組在清理公司財產(chǎn)、編制資產(chǎn)負債表和財產(chǎn)清單時，發(fā)現(xiàn)公司財產(chǎn)不足清償債務(wù)的，可以與債權(quán)人協(xié)商制作有關(guān)債務(wù)清償方案。債務(wù)清償方案經(jīng)全體債權(quán)人確認且不損害其他利害關(guān)系人利益的，人民法院可依清算組的申請裁定予以認可。清算組依據(jù)該清償方案清償債務(wù)后，應(yīng)當(dāng)向人民法院申請裁定終結(jié)清算程序。三、主要法律問題《公司法》相關(guān)司法解釋，僅就進入司法程序的強制清算中的協(xié)商作出了規(guī)定，自行清算因自始并未進入司法程序，因此《公司法》相關(guān)司法解釋對其未作規(guī)定。公司自行清算的，只要不損害有關(guān)利害關(guān)系人的合法權(quán)利，又經(jīng)全體債權(quán)人一致同意的，適用上述協(xié)商機制應(yīng)不為法律所禁止。三、主要法律問題7.破產(chǎn)清算公司如符合破產(chǎn)清算條件，進入破產(chǎn)清算，法院在受理破產(chǎn)清算的同時指定管理人，由管理人履行相關(guān)的職責(zé)。如公司已進行破產(chǎn)程序，根據(jù)破產(chǎn)進度的不同，律師需注意核查相關(guān)的程序性文件，如法院受理破產(chǎn)的裁定書、法院宣告破產(chǎn)的裁定書以及破產(chǎn)終結(jié)的裁定書等。三、主要法律問題8.清算程序中的人員安置及財產(chǎn)分配清算程序中的人員安置系清算工作的重點工作之一。根據(jù)《勞動合同法》的相關(guān)規(guī)定，用人單位決定提前解散的，勞動合同終止，用人單位應(yīng)當(dāng)向勞動者支付經(jīng)濟補償金。故公司提前解散系勞動合同法定終止的原因之一。清算程序中，公司通常需要制定人員安置方案，就終止勞動合同的時點、經(jīng)濟補償金的標準等進行明確，同時與員工簽署終止勞動關(guān)系協(xié)議，就工資、社會保險費用和法定補償金進行約定。三、主要法律問題根據(jù)《公司法》