《刑法總論》1教程課件

刑法總論——刑法的基本理論與中國《刑法》的總則規(guī)定聯(lián)系方式：電子郵件163.com

手機一講導(dǎo)言一、刑法和刑法學(xué)（一）刑法的概念和范圍

罪、責(zé)、罰1、概念犯罪、刑事責(zé)任、刑罰2、范圍廣義刑法和狹義刑法

廣義刑法

——一切包含罪責(zé)罰內(nèi)容的法律

《刑法》、刑法修正案、包含刑法內(nèi)容的其他法律條款

狹義刑法

——《刑法》法典本身（二）刑法的地位與作用1、刑法具有法律的基本共性2、刑法的特性（1）刑法調(diào)整的社會關(guān)系大于其他法律（2）刑法的強制性大于其他法律（三）刑法學(xué)的定義

以刑法作為研究對象的科學(xué)完整的刑法學(xué)研究內(nèi)容

歷史刑法學(xué)

//

解釋刑法學(xué)—

—比較刑法學(xué)

刑法總論緒論————

特征、基本原則、適用范圍犯罪特征犯罪構(gòu)成——主體、主觀方面、客體、客觀方面犯罪論————排除危害的行為——正當(dāng)防衛(wèi)、緊急避險犯罪構(gòu)成特殊情況——故意犯罪的形態(tài)、共同犯罪、罪數(shù)刑事責(zé)任刑罰目的刑罰論————刑罰方法和體系——主刑、附加刑刑罰裁量制度刑罰適用——量刑情節(jié)、刑罰適用制度—刑罰執(zhí)行制度刑罰消滅制度

（中國）刑法分論

危害國家安全罪危害公共安全罪破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪侵犯財產(chǎn)罪妨害社會管理秩序罪危害國防利益罪貪污賄賂罪瀆職罪軍人違反職責(zé)罪（四）刑法學(xué)的方法

刑法解釋學(xué)刑法價值學(xué)刑法實證學(xué)刑法思辨學(xué)刑法歷史學(xué)刑法比較學(xué)（五）刑法學(xué)的新方法1、刑法社會學(xué)2、刑法分類學(xué)（例）

（1）行政刑法學(xué)（2）金融刑法學(xué)（3）人權(quán)刑法學(xué)（一）關(guān)于法學(xué)的學(xué)習(xí)1、法學(xué)是現(xiàn)實之學(xué)（1）法學(xué)是現(xiàn)實之學(xué)

生活中處處有法律

（2）法學(xué)是淺薄之學(xué)

法律無外乎人情

二、刑法的學(xué)習(xí)一個孩子說“這是我的玩具”，這是財產(chǎn)法；

一個孩子說“你答應(yīng)過我的”，這是合同法；

一個孩子說“他先打我的”，這是刑法；

一個孩子說“爸爸說可以的”，這是憲法。

——美國法學(xué)教授哈羅德.J.伯爾曼（3）法學(xué)是循序之學(xué)

2、法學(xué)是靈性之學(xué)

（1）擺脫死記硬背

文學(xué)教人戀愛，因此是美的；政治教人爭斗，因此是丑的；法律教人循規(guī)，因此是呆的……（2）靈活學(xué)習(xí)

從攻擊變優(yōu)雅

從冷漠變熱情人的思維—

從卑賤變高貴

從迷惑變清新（3）理論聯(lián)系實際

知識加以運用才有價值（4）否定權(quán)威

一所好的大學(xué)或?qū)W院，應(yīng)該是使學(xué)生能夠直接接觸并且臣服于最杰出的氛圍和威勢。最直接的講法是，這事關(guān)親近，關(guān)乎視覺和聽覺。體制，尤其是人文學(xué)科，不應(yīng)該太過龐大；學(xué)者，杰出的老師應(yīng)該隨時可遇見；我們每天都走過他或她的路徑?！Y(jié)果是日積月累的爆炸性影響。

——【美】喬治.斯坦納

（1）全局之學(xué)參考書目《刑法的啟蒙》陳興良（法律出版社）《刑法格言的展開》張明楷（法律出版社）《刑事審判參考》最高人民法院刑事審

判庭（法律出版社）《刑法一本通》李立眾（法律出版社）每本書都不是獨立存在的?！T多薩

3、幾點技巧

（2）理性之學(xué)

任何權(quán)利都不得位于法律之上法律有時入睡，但絕不會死亡學(xué)者的良心是追求真理，闡述真理的良心

高貴不是說你擁有些什么，而是你不屑于低下頭顱去得到什么（3）自由之學(xué)時間，讓深的東西越來越深，讓淺的東西越來越淺1、明快之學(xué)

犯罪是人類本身最黑暗的行為，懲罰犯罪的手段也是不盡平和的，但是，正像我們“看見晚上的天空少有光芒，不過，月亮還在，星星還會閃亮”，我們的心不能灰暗。（二）刑事法學(xué)的學(xué)習(xí)

2、對照之學(xué)

人類文明的長河是綿綿不絕的，祖先的傳統(tǒng)，他人的優(yōu)劣，我們認真考察是需要的，只有這樣，才能使中國的法治成為全人類文明之河中的一脈。因此，法學(xué)教育沒有必要迎合社會，抬起頭來看看窗外的勇氣是應(yīng)該有的。

3、弱者之學(xué)刑法是法，法是為了人而制定的。刑法首先應(yīng)當(dāng)保護的是被害人的利益，因為犯罪行為侵害了他們，而國家未盡保護之責(zé)。但是，當(dāng)被告人孤單地面對強大的國家機器時，我們對他也需一鞠同情之淚。一、刑法理論概述第二講刑法緒論

一）刑法的屬性

1、刑事法—民事法

2、實體法—程序法

3、強制法—任意法

4、公法

—私法

5、司法法—立法法、行政法

6、固有法—繼受法（一）刑法概述

二）刑法的分類

1、刑法的形式分類（1）廣義刑法與狹義刑法（2）形式刑法與實質(zhì)刑法（3）普通刑法與特別刑法（4）固有（自然）刑法與行政刑法（5）完備刑法與空白刑法

2、刑法的實質(zhì)分類（1）權(quán)威刑法與權(quán)利刑法（2）行為刑法與行為人刑法（3）國內(nèi)刑法與國際刑法（4）侵害刑法與意志刑法

一）刑法基本原則的概念

特征：

1、刑法特有

2、貫穿于刑法始終

3、影響于立法、司法、適用全過程（二）刑法的基本原則

１、我國刑法中的法定基本原則（1）罪刑法定

第三條法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為犯罪行為的，不得定罪處刑。

二）刑法基本原則的表述

1）基本含義

法無明文規(guī)定不為罪、不處罰

“法”：

狹義-現(xiàn)行刑法與特別刑法廣義-現(xiàn)行刑法、特別刑法、行政罰、保安處分特廣義-現(xiàn)行刑法、特別刑法、行政罰、保安處分、地方法

2）基本依據(jù)

A、天賦人權(quán)、社會契約

B、三權(quán)分立的制衡原則（保護人權(quán)、防止擅斷）

C、心理強制論（就樂避苦、心理制衡）

D、絕對觀念的報應(yīng)刑理論（公平、正義、合理）

3）基本內(nèi)容

A、符合犯罪構(gòu)成原則

B、罪刑相適應(yīng)原則

C、謙抑原則（禁止過度原則）

D、人權(quán)保障原則E、明確化原則F、刑罰內(nèi)容適當(dāng)性原則4）排斥原則

A、否定類推刑法分則沒有明文規(guī)定的行為，可以比照刑法分則最相類似的條文定罪量刑。

【第一，行為已達到犯罪的程度；第二，刑法分則沒有明文規(guī)定；第三，比照刑法分則最相類似的條文定罪量刑（主體、主觀方面、客體不能類推，只有行為特征可以類推）第四，應(yīng)當(dāng)報請最高人民法院核準。79《刑法》第74條】B、否定刑法溯及既往的能力（溯及力）

A）刑法溯及力的定義

刑法生效后審判刑法生效前的行為，已經(jīng)生效的刑法有無效力。如果有效力，就是已經(jīng)生效的刑法有溯及力，否則就是無溯及力B）溯及力處理的一般原則

從舊原則從新原則從重原則從輕原則折衷原則

第十二條中華人民共和國成立以后本法施行以前的行為，如果當(dāng)時的法律不認為是犯罪的，適用當(dāng)時的法律；如果當(dāng)時的法律認為是犯罪的，依照本法總則第四章第八節(jié)的規(guī)定應(yīng)當(dāng)追訴的，按照當(dāng)時的法律追究刑事責(zé)任，但是如果本法不認為是犯罪或者處刑較輕的，適用本法。本法施行以前，依照當(dāng)時的法律已經(jīng)作出的生效判決，繼續(xù)有效。C）我國現(xiàn)行刑法的規(guī)定

從舊兼從輕原則

“舊”－－現(xiàn)行刑法原則上沒有溯及力，但是，當(dāng)本法的規(guī)定輕于過去時，依照本法。

“輕”－－罪輕：過去有罪，現(xiàn)在無罪罰輕：過去和現(xiàn)在都有罪，但是現(xiàn)在的法定刑輕于過去C、否定習(xí)慣法D、否定絕對不確定期刑E、否定擴大的自由裁量權(quán)（解釋權(quán)的制約）

對刑法規(guī)范的含義的闡述

概括性與具體性

穩(wěn)定性與應(yīng)變性

模糊性與明確性（A）刑法解釋的概念

A）以刑法解釋的效力分

a、有權(quán)解釋（a）立法解釋（b）司法解釋

b、無權(quán)解釋（學(xué)理解釋）（B）刑法解釋的分類Ｂ）以刑法解釋的方法分

a、文理解釋

b、論理解釋（a）擴張解釋

根據(jù)立法精神，結(jié)合社會的現(xiàn)實需要，將刑法條文的含義作擴大范圍的解釋。第49條“審判的時候懷孕的婦女，不適用死刑?！保▊刹椤z察等羈押階段）

（b）限制解釋當(dāng)法律條文的字面含義廣于立法原義時，作出比字面含義為狹的解釋。第二十九條教唆他人犯罪的，應(yīng)當(dāng)按照他在共同犯罪中所起的作用處罰。討論題：司法解釋有無的溯及力？最高人民法院《關(guān)于貫徹寬嚴相濟刑事政策的若干意見》

公職人員職務(wù)犯罪嚴格控制緩刑2010年2月9日

“兩高”《關(guān)于適用刑事司法解釋時間效力問題的規(guī)定》

（高檢發(fā)釋字〔２００１〕５號）

為正確適用司法解釋辦理案件，現(xiàn)對適用刑事司法解釋時間效力問題提出如下意見：

一、司法解釋是最高人民法院對審判工作中具體應(yīng)用法律問題和最高人民檢察院對檢察工作中具體應(yīng)用法律問題所作的具有法律效力的解釋，自發(fā)布或者規(guī)定之日起施行，效力適用于法律的施行期間。二、對于司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時沒有相關(guān)司法解釋，司法解釋施行后尚未處理或者正在處理的案件，依照司法解釋的規(guī)定辦理。

三、對于新的司法解釋實施前發(fā)生的行為，行為時已有相關(guān)司法解釋，依照行為時的司法解釋辦理，但適用新的司法解釋對犯罪嫌疑人、被告人有利的，適用新的司法解釋。

四、對于在司法解釋施行前已辦結(jié)的案件，按照當(dāng)時的法律和司法解釋，認定事實和適用法律沒有錯誤的，不再變動。

5）意義A、人權(quán)保障的刑法體現(xiàn)B、對公民提出更高的守法要求

（前科報告制度）第一百條依法受過刑事處罰的人，在入伍、就業(yè)的時候，應(yīng)當(dāng)如實向有關(guān)單位報告自己曾受過刑事處罰，不得隱瞞。

犯罪的時候不滿十八周歲被判處五年有期徒刑一下刑罰的人，免除前款規(guī)定的報告義務(wù)。

（２）罪刑等價（適應(yīng)）第五條刑罰的輕重，應(yīng)當(dāng)與犯罪分子所犯罪行和承擔(dān)的刑事責(zé)任相適應(yīng)。

1）犯罪性質(zhì)與刑罰處罰相當(dāng)2）犯罪情節(jié)與刑罰處罰相當(dāng)3）犯罪危害與刑罰處罰相當(dāng)原因？

輿論？形勢（刑事政策）？

（３）人人平等第四條對任何人犯罪，在適用法律上一律平等。不允許任何人有超越法律的特權(quán)。

２、刑法理論上的刑法基本原則（１）罪責(zé)自負（２）刑罰人道

救人一命，如同捍衛(wèi)全世界?！q太箴言（３）主客觀一致

——堅決反對“主觀歸罪”或“客觀歸罪”（４）懲罰與教育相結(jié)合

1、刑法效力的概念

刑法在什么地方、對什么人、在什么時間有效（三）刑法的效力

2、刑法的空間效力（1）刑法的空間效力解決的基本問題

本國人在本國境內(nèi)犯罪外國人在本國境內(nèi)犯罪本國人在本國境外犯罪外國人在本國境外犯罪

（2）刑法的空間效力基本問題的解決原則

1）屬人主義原則—國籍

2）屬地主義原則—國土

3）保護主義原則—利益

4）世界主義原則

5）折衷主義原則1）“中國人與外國人在中國境內(nèi)犯罪”第六條（第一款）凡在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪的，除法律有特別規(guī)定的以外，都適用本法。（３）我國刑法對空間效力的規(guī)定

第七條中華人民共和國公民在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法，但是按本法規(guī)定的最高刑為三年以下有期徒刑的，可以不予追究。中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。

２）“中國人在中國境外犯罪”

第八條外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī)定的最低刑為三年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。３）“外國人在中國境外犯罪”Ａ、“領(lǐng)域內(nèi)”的特別說明第六條（第二款）凡在中華人民共和國船舶或者航空器內(nèi)犯罪的，也適用本法?！盎疖嚒?？“汽車”？“使領(lǐng)館內(nèi)”？４）特別規(guī)定

第六條（第三款）犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā)生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)的，就認為是在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)犯罪。

Ｂ、“行為地”、“結(jié)果地”的特別規(guī)定

第九條對于中華人民共和國締結(jié)或者參加的國際條約所規(guī)定的罪行，中華人民共和國在所承擔(dān)條約義務(wù)的范圍內(nèi)行使刑事管轄權(quán)的，適用本法。Ｃ、有保留的世界主義原則特別規(guī)定

第十條凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當(dāng)負刑事責(zé)任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。Ｄ、刑事審判的主權(quán)原則

第十一條享有外交特權(quán)和豁免權(quán)的外國人的刑事責(zé)任，通過外交途徑解決。（Ｅ）特別人員的刑事責(zé)任處理規(guī)定

屬地為基礎(chǔ)其他（原則）為補充的原則

——屬人

——保護

——世界

3、刑法的時間效力

（1）刑法的時間效力的概念

刑法的生效、失效及其溯及既往的效力

（2）刑法的生效第四百五十二條第一款本法自1997年10月1日起施行。

１）與憲法抵觸２）新刑法實施３）刑法施行的條件消失（４）刑法的溯及既往的能力（３）刑法的失效

（一）刑法的孕育（二）79年刑法的誕生

二、中華人民共和國刑法的孕育、誕生與發(fā)展（三）79年后刑法的發(fā)展

1、中華人民共和國懲治軍人違反職責(zé)罪暫行條例（80、6、10）

2、關(guān)于處理逃跑或者重新犯罪的勞改犯和勞教人員的決定（80、6、10）

3、關(guān)于嚴懲嚴重破壞經(jīng)濟的罪犯的決定（82、3、8）

4、關(guān)于嚴懲嚴重危害社會治安的犯罪分子的決定（83、9、2）

5、關(guān)于懲治走私罪的補充規(guī)定（88、1、21）

6、關(guān)于懲治貪污罪賄賂罪的補充規(guī)定（88、1、21）

7、關(guān)于懲治泄露國家秘密犯罪的補充規(guī)定（88、9、5）8、關(guān)于懲治捕殺國家重點保護的珍貴、瀕危野生動物犯罪的補充規(guī)定（88、11、8）

9、關(guān)于懲治侮辱中華人民共和國國旗國徽罪的決定（90、6、28）10、關(guān)于禁毒的決定（90、12、28）11、關(guān)于懲治走私、制作、販賣、傳播淫穢物品的犯罪分子的決定（90、12、28）12、關(guān)于懲治盜掘古文化遺址古墓葬犯罪的補充規(guī)定（91、6、29）13、關(guān)于嚴懲拐賣、綁架婦女、兒童的犯罪分子的決定（91、9、4）14、關(guān)于嚴禁賣淫嫖娼的決定（91、9、4）15、關(guān)于懲治偷稅、抗稅犯罪的補充規(guī)定（92、9、4）16、關(guān)于懲治劫持航空器犯罪分子的決定（92、12、28）17、關(guān)于懲治假冒注冊商標(biāo)犯罪的補充規(guī)定（93、2、22）18、關(guān)于懲治生產(chǎn)、銷售偽劣商品犯罪的決定（93、7、2）19、關(guān)于嚴懲組織、運送他人偷越國（邊）境犯罪的補充規(guī)定（94、3、5）20、關(guān)于懲治侵犯著作權(quán)的犯罪的決定（94、7、5）21、關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定（95、2、28）22、關(guān)于懲治破壞金融秩序犯罪的決定（95、6、30）23、關(guān)于懲治虛開、偽造和非法出售增值稅專用發(fā)票犯罪的決定（95、10、30）1、

形勢的變化2、

修改的增多3、原刑法的不足

（四）97年刑法的頒布和實施

1、人大常委會《關(guān)于懲治騙購?fù)鈪R、逃匯和非法買賣外