西方法律思想史

西方法律思想史一、研究對(duì)象及其范圍研究對(duì)象是西方歷史上各種法律思想、觀點(diǎn)、理論和學(xué)說以及它們的產(chǎn)生、發(fā)展的歷史和沿革的規(guī)律。有鮮明的階級(jí)性、實(shí)踐性和科學(xué)性。屬于理論法學(xué)范疇，有批判借鑒作用，加深對(duì)我國(guó)社會(huì)主義法制的理解。擴(kuò)大知識(shí)面。二、體系安排公元前10世紀(jì)前后希臘進(jìn)入奴隸制社會(huì)，探討西方法律思想史從雅典和斯巴達(dá)城市國(guó)家形成和發(fā)展時(shí)期開端。公元前五世紀(jì)到四世紀(jì)希臘出現(xiàn)了智者。他們認(rèn)為遵守國(guó)家法律是否違反自然的，因?yàn)樗淮碚x。與智者對(duì)立的是蘇格拉底一派，他主張國(guó)家制定的法律是符合人類幸福標(biāo)準(zhǔn)的。知識(shí)就是美德，遵守法律也是一種美德的要求。柏拉圖主張有哲學(xué)家出來擔(dān)任國(guó)王，用法律去約束統(tǒng)治者。亞里士多德認(rèn)為，通過法律進(jìn)行統(tǒng)治是最好的政體，主張實(shí)行法治。古希臘城市國(guó)家進(jìn)入危機(jī)時(shí)期的法律思想，是伊壁鳩魯和斯多葛學(xué)派為代表。伊壁鳩魯參經(jīng)研究過德謨克利特的哲學(xué)，并將創(chuàng)辦雅典學(xué)園，宣傳唯物主義和無神論的思想。伊壁鳩魯?shù)膫惱?，無神論和契約說，對(duì)于古代希臘、羅馬的法律思想的發(fā)展起過促進(jìn)的作用。在古代的羅馬，西塞羅在繼承和發(fā)展古希臘法律思想的同時(shí)，發(fā)展了希臘哲學(xué)中關(guān)于自然法的理論;它從人類理性出發(fā)，提出關(guān)于解釋奴隸的政治主張。公元前五世紀(jì)《12銅表法》到公元6世紀(jì)中葉查士丁尼《法典匯編》的羅馬法，是西方法律思想史中一份珍貴的文化遺產(chǎn)。在羅馬法的形成和發(fā)展中，羅馬五大法學(xué)家作出過重要貢獻(xiàn)。從奧古斯都開始羅馬帝國(guó)對(duì)于五大法學(xué)家的法律解釋和法學(xué)著作賦予法律效力。在西歐中世紀(jì)法律思想同神學(xué)世界觀緊密地聯(lián)系在一起的。神學(xué)又處于支配地位的。基督教神學(xué)最早表現(xiàn)形式上是教父學(xué)，代表人物圣奧古斯丁。中世紀(jì)后期，阿奎那的自然法觀點(diǎn)同政治宗教結(jié)合了起來。為了君主王權(quán)，國(guó)家主權(quán)概念應(yīng)運(yùn)而生。標(biāo)志著君主專制國(guó)家的形成。近代主權(quán)學(xué)說也產(chǎn)生，代表人物馬基雅弗利和布丹。資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期，資產(chǎn)階級(jí)以自然法理論為思想武器，反對(duì)封建，奪取政權(quán)，建立資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家與法律。與古代自然法內(nèi)容不同，古代希臘單純從哲學(xué)方面卻探討，認(rèn)為在成文法律之上，自然法是一種普遍的法則，它體現(xiàn)人類的理性。中世紀(jì)的自然法則又被披上一件神學(xué)的外衣，宗教色彩濃厚。近代自然法是從資產(chǎn)階級(jí)人道主義出發(fā)，假設(shè)一種自然狀態(tài)作為理論的前提。古代和中世紀(jì)的自然法是從國(guó)家立場(chǎng)出發(fā)，強(qiáng)調(diào)道德在生活中的作用;近代自然法則是從個(gè)人立場(chǎng)出發(fā)強(qiáng)調(diào)利己主義。資產(chǎn)階級(jí)自然法代表人物格老秀斯、霍布斯為代表，擁護(hù)君主專制，主張君權(quán)至上;一洛克、盧梭和杰弗遜為代表，堅(jiān)持資產(chǎn)階級(jí)共和制度，主張主權(quán)在民;孟德斯鳩為代表，擁護(hù)君主立憲。19世紀(jì)的德國(guó)，歷史法學(xué)、唯心主義法學(xué)占統(tǒng)治地位。在19世紀(jì)的英國(guó)，功利主義法學(xué)和分析法學(xué)以赤裸裸的自私自利原則來替代17、18世紀(jì)啟蒙學(xué)者自然法學(xué)思想。以邊沁為代表的功利主義法學(xué)認(rèn)為痛苦和快樂是人類行為的兩大主宰，把批判的鋒芒指向傳統(tǒng)的自然法學(xué)。以奧斯丁為代表的分析法學(xué)，強(qiáng)調(diào)法律是命令，是強(qiáng)制，是義務(wù)的。20世紀(jì)歐美各國(guó)的法律思想有了新的發(fā)展，主要流派有：社會(huì)學(xué)法學(xué)，包括奧地利埃利希的法律社會(huì)學(xué)和自由法學(xué)、法國(guó)狄驥的社會(huì)連帶主義法學(xué)、美國(guó)龐德的社會(huì)學(xué)法學(xué)、弗蘭克的現(xiàn)實(shí)主義法學(xué)以及斯堪的納維亞現(xiàn)實(shí)主義法學(xué);新分析法學(xué)，包括凱爾森規(guī)范法學(xué)，也稱為純粹法學(xué)。哈特的新分析法學(xué);新自然法學(xué)，馬里旦新托馬斯主義法學(xué)和富勒、羅爾斯、德沃金的新自然法學(xué);新康德主義法學(xué);新黑格爾主義法學(xué)。他們的共同特點(diǎn)是：宣揚(yáng)階級(jí)調(diào)和和階級(jí)合作，維護(hù)社會(huì)秩序強(qiáng)調(diào)法律社會(huì)化，自由主義和保守主義兩種思潮同時(shí)并存。三、西方法律思想史內(nèi)容上的幾個(gè)特點(diǎn)：第一，自古迄今，自然法則思想和觀點(diǎn)幾乎貫穿在整個(gè)剝削階級(jí)社會(huì)的發(fā)展時(shí)期，在法律思想中具有鮮明的標(biāo)記。第二，在理性，正義與法律關(guān)系中，剝削階級(jí)政治思想家和法學(xué)家對(duì)法律定義的論述，往往同理性、正義等同起來，從而掩蓋了法律的階級(jí)性，為一定的統(tǒng)治階級(jí)利益服務(wù)。第三、18世紀(jì)以前道德與法律是聯(lián)系在一起的，反對(duì)加以區(qū)分。18世紀(jì)以后，則試圖把法律和道德分開。第四不同階級(jí)的思想家，總是把統(tǒng)治階級(jí)內(nèi)部的平等說成是全民的平等。抹煞統(tǒng)治階級(jí)與被統(tǒng)治階級(jí)之間的不平等關(guān)系。第五，統(tǒng)治階級(jí)都強(qiáng)調(diào)自由必須服從法律，只有在法律許可的范圍之內(nèi)實(shí)行自由。第一篇古代西方法律思想第一章古希臘的法律思想希臘雅典的民主制度是西方文明的開端，伯里克利執(zhí)政時(shí)期稱為黃金時(shí)代。德古拉編寫和頒布了希臘最早的一部成文法典。德謨克利特唯物主義原子論。赫拉克利特提出自然法和人為法的區(qū)別，辯證法的奠基人之一。第一節(jié)前期智者的法律思想公元前五世紀(jì)，古希臘的哲學(xué)和思想發(fā)生了一次深刻的變化，哲學(xué)從宗教中分離了出來。完成這次轉(zhuǎn)變的思想家，被稱之為智者。智者以自然這個(gè)概念為前提，論述過自然法，認(rèn)為自然就是真理或稱為實(shí)在。也是最先提出反對(duì)奴隸制思想的人。人為法并不代表正義，不應(yīng)當(dāng)遵守。第二節(jié)蘇格拉底和柏拉圖的法律思想一、蘇格拉底的法律思想認(rèn)為實(shí)踐中，人為法高于自然法。公民必須遵守法律。法律是人類幸福的標(biāo)準(zhǔn)，美德既是知識(shí)。二、柏拉圖的法律思想《對(duì)話集》《理想國(guó)》《政治家》《法律篇》?！独硐雵?guó)》第一闡明理想國(guó)的產(chǎn)生和組成，這是歷史上最早的烏托邦。第二規(guī)定理想國(guó)的統(tǒng)治者必須是哲學(xué)家。他重人治輕法治。理想國(guó)中的等級(jí)制度，統(tǒng)智者——金子——智慧;軍人—銀子—勇敢;節(jié)制、正義屬于三個(gè)不同等級(jí);勞動(dòng)者—銅和鐵。柏拉圖認(rèn)為賢人政體是最好的政體，也就是他的理想國(guó)。柏拉圖重視立法工作，1，立法只有為之立法的國(guó)家應(yīng)該是自由的。2，這個(gè)國(guó)家應(yīng)該是統(tǒng)一的。3，這個(gè)國(guó)家的人民對(duì)法律應(yīng)該具有理解力。全部的善德是制定法律的最高標(biāo)準(zhǔn)。法律與政體的關(guān)系，認(rèn)為混合政體形式是最好的。柏拉圖后期強(qiáng)調(diào)法律在治理國(guó)家中的重要性。創(chuàng)辦了第一學(xué)園得。第三節(jié)亞里士多德的法律思想《倫理學(xué)》《政治學(xué)》《雅典政制》，逍遙學(xué)派?！拔覑畚?guī)?，我更愛真理”?！皩?duì)外在世界的真實(shí)性，并無懷疑”。四因論(質(zhì)料因、形式因、動(dòng)力因和目的因)一、法律和國(guó)家的關(guān)系兩者目的都是為了善德，他們又以公共利益為依歸的正義。國(guó)家是最高的社團(tuán)，法律是正義的具體表現(xiàn)。法律的好壞是以正義作為劃分標(biāo)準(zhǔn)的，人們服從城邦制定的法律，也就是實(shí)現(xiàn)了正義?？荚囉脮珊驼w亞里士多德認(rèn)為一中小奴隸主階級(jí)為主體的，共和政體，既是最好的又是穩(wěn)定的。中庸。劃分國(guó)家政體有兩個(gè)標(biāo)志：一是最高治權(quán)的執(zhí)行者人數(shù)是多少，二是最高治權(quán)的執(zhí)行者實(shí)行統(tǒng)治的目的。君主政體—暴君政體，貴族政體—寡頭政體，共和政體—平民政體。正宗政體——變態(tài)政體。三、法治和人治它是西方法律思想史上最早崇尚法治的人物之一，他主張實(shí)行法治。(一)法治的含義已成立的法律獲得普遍的服從，而大家所服從的法律又應(yīng)該本身是制定得良好的法律。(二)多數(shù)人的考慮要比少數(shù)人考慮周到。正確得多。其次，法律不會(huì)偏私，具有公正性。(三)立法應(yīng)注意國(guó)境的大小和境內(nèi)居民兩個(gè)因素，鄰邦關(guān)系，財(cái)產(chǎn)限額和各個(gè)家庭子女人數(shù)。法律必須變革，但變革要慎重。立法中特別要重視教育。四、法律定義法律具有正義性;法律具有普遍性;法律具有平等性;法律具有穩(wěn)定性與靈活性;法律具有權(quán)威性。亞里士多德發(fā)表了著名的《政治學(xué)》，從而把政治學(xué)從古代哲學(xué)和倫理學(xué)中獨(dú)立出來。古代希臘哲學(xué)家中最博學(xué)的人物。創(chuàng)立了第二學(xué)園。政體構(gòu)成三要素思想，既國(guó)家的議事機(jī)能、行政機(jī)能和審判機(jī)能。第四節(jié)伊壁鳩魯和斯多葛學(xué)派的法律思想一、伊壁鳩魯學(xué)派在人們的相互交往中，為了預(yù)防傷害造成的損失和痛苦而互相約定、這種約定就是公正，就是法律的來源。以唯物主義原則為基礎(chǔ)提出了他們的倫理觀;無神論;政治和國(guó)家起源的契約說。創(chuàng)立了第三學(xué)園。二、斯多葛學(xué)派創(chuàng)始人芝諾創(chuàng)立了第四個(gè)學(xué)院。他們宣傳自然法是普遍存在的和至高無上的法則，他的效力遠(yuǎn)遠(yuǎn)超過人類領(lǐng)袖所制定的法律。人類所制定的法律應(yīng)該符合代表理性的，永恒不變得自然法。斯多葛學(xué)派這為個(gè)人是自足的主張，關(guān)于世界國(guó)家的理論，認(rèn)為人們應(yīng)該是一律平等的。這些觀點(diǎn)是羅馬法思想的一個(gè)重要淵源最好。第二章古羅馬的法律思想第一節(jié)波里比阿法律思想羅馬第一個(gè)法律思想家，他是希臘人。《羅馬史》他的三點(diǎn)結(jié)論：第一政體循環(huán)論，第二混合政體論，第三制衡原理。一切非混合政體的形式，都會(huì)退化與衰敗。執(zhí)政官——君主，元老院—貴族，平民會(huì)議—民主勢(shì)力。第二節(jié)西塞羅的法律思想他把斯多葛學(xué)派的自然法思想同羅馬法結(jié)合在一起的主要代表人物。《論共和國(guó)》《官吏篇》《法律篇》一、理性、法和正義的關(guān)系西塞羅伊自然法理論為基礎(chǔ)，以人為前提，來解釋人類理性法與正義的關(guān)系。人和上帝的第一份共同財(cái)富就是理性。正當(dāng)?shù)睦硇跃褪欠?，所以我們認(rèn)為人和上帝共同具有法。二、法的定義自然法既不能廢除，也不能取消。自然是衡量一切的標(biāo)準(zhǔn)，法就是理智，支配正當(dāng)行為和禁止錯(cuò)誤行為就是法的自然職能。凡是正當(dāng)?shù)暮驼嬲姆啥际怯篮愕?，而且不與成文法相始終?，F(xiàn)行法和正義相矛盾的話，這種法律就不是真正的法律。實(shí)際上是指代表奴隸主階級(jí)利益的法律。三、法律同執(zhí)政官同政體的關(guān)系國(guó)家是一個(gè)道德的集體，也既‘人民的事業(yè)?！谝晃魅_把國(guó)家和法律認(rèn)為是人民的共同財(cái)富。人民的幸福是至高無上的法律。第二，執(zhí)政官必須依靠法律來辦事，所以執(zhí)政官使法律的產(chǎn)物，執(zhí)政官乃是會(huì)說話的法律，而法律是不會(huì)說話的執(zhí)政官。第三，國(guó)家制定的法律和國(guó)家要永遠(yuǎn)服從上帝的法律，道德或自然法，這種法律超越人的選擇和人定的制度，它是更高一級(jí)的正義統(tǒng)治。國(guó)家使用暴力，只有在它來實(shí)現(xiàn)公平和正義的原則是才是正當(dāng)?shù)?。西塞羅的人民，把大多數(shù)的奴隸排除在外。四、權(quán)力的均衡原則對(duì)資產(chǎn)階級(jí)的分權(quán)理論形成和對(duì)美國(guó)憲法所規(guī)定的制恒原則的實(shí)施影響很大。第一，相信混合政體形式的優(yōu)越性。第二，是國(guó)家政體的歷史循環(huán)論。五、罪行相應(yīng)原則西塞羅提出罪行相應(yīng)的原則和公開審判的原則。第三節(jié)塞涅卡的法律思想他認(rèn)為自然法是永恒的，主張把人分成不同的等級(jí)。追溯過去的黃金時(shí)代，帶有原始宗教的濃厚色彩，一方面強(qiáng)調(diào)人類本身性固有的罪惡。一方面又帶有人道主義傾向。保護(hù)婦女兒童，扶助苦難人。認(rèn)為法律與政府都是上帝引導(dǎo)人類生活這種概念中具有一種濃厚的宗教色彩和含義。十分強(qiáng)調(diào)是醫(yī)治罪惡的重要手段。第四節(jié)羅馬五大法學(xué)家與羅馬法一、從習(xí)慣法的成文法時(shí)期12銅表法的頒布，打破了奴隸主貴族對(duì)法律的壟斷。二、從市民法到萬民法時(shí)期由屬人主義走向?qū)俚刂髁x。屬人法由某人的部落、宗教團(tuán)體和適用于一定等級(jí)中的法以及其他因素決定的、適用于該人及其交易上的法，稱為屬人法。屬地法的原則既看當(dāng)事人屬于哪個(gè)國(guó)家、居住地和的其交易發(fā)生于何地。羅馬帝國(guó)時(shí)期屬地原則是法律的基礎(chǔ)。三、羅馬法學(xué)家的活動(dòng)時(shí)期蓋尤斯—《法學(xué)階梯》;保羅;烏爾比安;帕比尼安;莫徳斯蒂努斯。他們的任務(wù)是：幫助羅馬帝國(guó)立法，他負(fù)責(zé)解釋法律，答復(fù)法律上的疑難問題、編纂合法證書、指導(dǎo)訴訟活動(dòng)。四、法典編纂時(shí)期《查士丁尼民法大全》由《法學(xué)階梯》《法學(xué)匯編》《法典》和《新律》構(gòu)成。五、羅馬法體系形成時(shí)期羅馬法的體系分為公法和私法兩大部份，這是羅馬法學(xué)家烏爾比安首創(chuàng)。公法是保護(hù)整個(gè)國(guó)家和社會(huì)利益的有關(guān)法律。私法則是保護(hù)一切私法利益的法律。形成了市民法、萬民法和自然法三部分，后來把最高裁判官法也作為法律體系的組成部分。在羅馬法學(xué)家那里，法律規(guī)范與道德規(guī)范是不與區(qū)分的。從哲學(xué)觀點(diǎn)看：第一，法理的公正和正義為概念，公正和正義是人人有份的。第二，公正和正義來源于自然法，而非基于功利原則。第三，國(guó)家立法機(jī)關(guān)隨時(shí)可以變化，但立法的最后根據(jù)則以人民為依歸。第二篇中世紀(jì)的法律思想神學(xué)的世界觀，神權(quán)政治論和君權(quán)神授論。一切權(quán)利都來源于上帝，自然法則成為上帝法律的代名詞?；浇躺駥W(xué)最初表現(xiàn)形式是教父學(xué)，實(shí)際上是利用古代哲學(xué)中的糟粕來改造原始的基督教，使之適合于奴隸之和封建制的需要。第三章封建社會(huì)產(chǎn)生和發(fā)展時(shí)期的法律思想第一節(jié)奧古斯丁的法律思想生于阿爾及利亞，新柏拉圖主義，是一位神秘主義哲學(xué)家?！渡系壑恰返谝徊繗v史哲學(xué)?！稇曰阡浺弧⒔谈笇W(xué)第一，“三位一體說”：上帝—圣父，基督—圣子，教皇(上帝在人間的代表，把圣父、圣子和人聯(lián)系起來)—圣靈。第二、“創(chuàng)世說”。宇宙萬物乃至人類都是上帝創(chuàng)造出來的，上帝是救世主，是萬能的。人類理性應(yīng)當(dāng)服從宗教信仰。哲學(xué)政治法律應(yīng)當(dāng)服從神學(xué)。第三、“原罪說”。人類始祖亞當(dāng)和夏娃被創(chuàng)造出來之后就犯了罪，從此其子孫都帶有原罪。這是上的人類永遠(yuǎn)不能解脫的懲罰。原與古希臘斯多葛學(xué)派認(rèn)為人性一為欲望，一為理性。人總是受欲望的驅(qū)使，追求肉體地滿足。第四、“末日審判說”。認(rèn)為人在死后其靈魂不滅，但她要受到審判，分別進(jìn)入天堂和地獄。二、“天國(guó)”與“地國(guó)”兩個(gè)世界光明得世界是上帝建立的，也稱天國(guó);黑暗得世界和世俗的國(guó)家，稱為地國(guó)。人是兩個(gè)國(guó)家的公民，一是地國(guó)二是天國(guó)。法律在這人們的心坎上。三、君權(quán)神授論皇帝是在教會(huì)之中，而不是在教會(huì)之上?！鞍褎P撒的東西交給凱撒，把上帝的東西交給上帝?！钡诙?jié)索爾伯茲里的法律思想中世紀(jì)第一部系統(tǒng)研究政治哲學(xué)的書《論政府原理》。沿襲了西塞羅的法律概念，法律不但管轄被統(tǒng)治者，而且也限制統(tǒng)治者。第三節(jié)阿奎那的法律思想中世紀(jì)最有權(quán)威的經(jīng)院哲學(xué)代表，也是重要的法律思想家?！渡駥W(xué)大全》《論君主政治》《反異教徒大全》一、國(guó)家的起源、目的及政體在神權(quán)政治中論的前提下，極力美化封建君主專制國(guó)家，為君主政體辯護(hù)。國(guó)家是上帝創(chuàng)造，上帝是一切權(quán)力的源泉和像征。君主是上帝的一個(gè)仆人。阿奎那認(rèn)為君主制是最好的政體。二、法律的定義人要過政治生活，人又是分為等級(jí)的。人受理性、神法和政治權(quán)威三種秩序支配。法淵源于拘束一詞。君主意志就是法律。法律不是別的，而是由一種管理社會(huì)的人所公布的、以公共福利性為目的的理性的命令。三、法律分類(一)永恒法。即神的理性的體現(xiàn)。人類最高的法律，是一切法律的淵源。(二)自然法。理性動(dòng)物是參與永恒法，就叫做自然法。自然法也就是上帝用來統(tǒng)治人類的法律。是永恒法的一部分，它受永恒法的支配和制約。(三)人法。即通過國(guó)家機(jī)關(guān)制定的法律，它是根據(jù)自然法最終是根據(jù)永恒法制訂，體現(xiàn)人類的理性。它有四個(gè)特點(diǎn)1，人法從是自然法來的。實(shí)在法可分為萬民法和市民法。2，人法是以城市的公共福利為目標(biāo)。3，人法應(yīng)該由市民社會(huì)的統(tǒng)治者來加以頒布。4，法律可以根據(jù)其不同的對(duì)象分類，并且有時(shí)候就以它們的制定者來命名。(四)神法。即《圣經(jīng)》，是一切法律的源泉，是主宰人們的法律。神法的理由：1，人在行動(dòng)方面是受法律支配的，而且接受神所賦予的法律指導(dǎo)。2，神法不會(huì)發(fā)生錯(cuò)誤。3，規(guī)定人們的內(nèi)心活動(dòng)。4，能夠防止各種各樣的罪惡。四、法律和道德第一種道德既受人法支配，又受神法支配;第二個(gè)道德不受人法支配，只受神法支配;第三種道德既不受人法支配，又不受神法支配。第四節(jié)馬西利的法律思想堅(jiān)決反對(duì)就成，維護(hù)君權(quán)。使法學(xué)擺脫神學(xué)桎梏的重要人物之一?！逗推降暮葱l(wèi)者》一、法律的定義和分類神法和人法。二、立法權(quán)他把立法權(quán)置于其他國(guó)家權(quán)力之上。制定法律的人必須是市民自己。三、立法權(quán)和行政權(quán)的行使自己和市民所選舉的立法機(jī)關(guān)也有權(quán)行使。執(zhí)行權(quán)利，以屬于少數(shù)人為佳。但必須依據(jù)法律。馬西利贊成君主立憲制。四、反對(duì)教會(huì)法教會(huì)法如果真是神法的話，他的懲罰手段必然在神的世界種實(shí)行。第四章封建社會(huì)解體時(shí)期的法律思想意大利15世紀(jì)下半葉，進(jìn)入文藝復(fù)興時(shí)代。君權(quán)思想興起和市民階級(jí)的發(fā)展。第一節(jié)馬基雅弗利的法律思想意大利著名的政治思想家。《君主論》《戰(zhàn)爭(zhēng)的藝術(shù)》《佛羅倫薩史》一、建立統(tǒng)一的意大利國(guó)家渴望共和制，同時(shí)認(rèn)為適應(yīng)資本主義的發(fā)展要求的中央集權(quán)制國(guó)家，君主國(guó)是最理想的。二、政治法律手段和軍事措施人民需要法律，應(yīng)依照法律生活。馬基雅弗利將宗教與政治法律分開，而且將倫理道德與政治法律應(yīng)分開。人性側(cè)重于惡。法律是統(tǒng)治手段和工具的結(jié)論。效法狐貍和獅子。三、立法者的重要性一個(gè)成功的國(guó)家，必須有一個(gè)人單獨(dú)建立。由他制定法律和創(chuàng)立政府，它不僅置身于法律之外，而且由于道德來源于法律，也就不受道德的約束。衡量統(tǒng)治者的標(biāo)準(zhǔn)只有一個(gè)：政治手段是否成功。建立任何一種秩序，唯一的方法是建立君主專制的政府。四、法律和軍隊(duì)法律和軍隊(duì)是奠定國(guó)家的基礎(chǔ)。保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)，適應(yīng)資產(chǎn)階級(jí)利益的需要。一個(gè)公民應(yīng)把國(guó)家和法律規(guī)定的義務(wù)置于其他所有義務(wù)和考慮之上。第二節(jié)布丹的法律思想出身于法國(guó)?！秶?guó)家6論》一、提倡宗教信仰自由政策允許各教派在法國(guó)同時(shí)存在。二、國(guó)家的起源、目的和定義國(guó)家是由多數(shù)家族的人員可共同財(cái)產(chǎn)組成的合法政府，并被一個(gè)擁有最高權(quán)力及理智所支配團(tuán)體。布丹莫屬國(guó)家問題是的，1，首先從家庭的認(rèn)識(shí)。家長(zhǎng)對(duì)子女及其他成員擁有絕對(duì)的權(quán)力。2，家庭既然形成一個(gè)自然單位，所以私有財(cái)產(chǎn)的權(quán)益同時(shí)產(chǎn)生，而國(guó)家與其他社會(huì)團(tuán)體均起源于此。3，家庭有財(cái)產(chǎn)權(quán)，抨擊了柏拉圖和穆爾。4，家長(zhǎng)制的論點(diǎn)，來源于權(quán)力主義，財(cái)產(chǎn)權(quán)淵源于自然法，是一種自然權(quán)利。三、主權(quán)學(xué)說主權(quán)是指對(duì)內(nèi)具有至高無上的權(quán)力，對(duì)外具有獨(dú)立平等的權(quán)利。主權(quán)是不受法律限制的，對(duì)公民和臣民進(jìn)行統(tǒng)治的最高權(quán)力。具體內(nèi)容：1，它是永恒的，有別于特定時(shí)間內(nèi)所授予的任何有限的權(quán)利。2，它是非授予的權(quán)力，或無限制地和無條件的授權(quán)3，它是不能轉(zhuǎn)讓的也不受法令的限制。4，它不受法律的約束，因?yàn)橹鳈?quán)都是法律的來源。他不承認(rèn)混合政體的形式，主張把國(guó)家和政府分開。布丹認(rèn)為政體雖有三種但最優(yōu)良的還是君主政體。君主享有主權(quán)，君主的行為當(dāng)然不對(duì)人民負(fù)責(zé)，也不受法律約束。既是主權(quán)者，當(dāng)然也是立法者。四、對(duì)主權(quán)的限制第一，國(guó)家受理性支配，君主首先應(yīng)受到自然法的限制。第二，君主應(yīng)該受到社會(huì)契約的限制。第三，君主還要受到國(guó)家基本法的限制。在他的自然法之中特別強(qiáng)調(diào)個(gè)人自由和私有財(cái)產(chǎn)不可侵犯的原則。第三篇17、18世紀(jì)資產(chǎn)階級(jí)的法律思想以自然法學(xué)說為理論武器。自然狀態(tài)、自然權(quán)利、自然法。古代和中世紀(jì)的自然法與資產(chǎn)階級(jí)自然法內(nèi)容是不同的：古代自然法，從自然哲學(xué)角度的論述自然法高于人類制定的成文法，并認(rèn)為它是自然界的普遍法則。中世紀(jì)的自然法，從神學(xué)角度論證自然法是上帝的意志(神的意志)的體現(xiàn)。近代自然法，它從人性論出發(fā)，以人類理性為思想武器。從格老秀斯開始，中經(jīng)英國(guó)霍布斯和洛克、法國(guó)的孟德斯鳩和盧梭、等人的努力形成了資產(chǎn)階級(jí)自然法學(xué)說。它分為三個(gè)時(shí)期，第一時(shí)期，西歐文藝復(fù)興運(yùn)動(dòng)和的宗教改革。自然法的鋒芒針對(duì)與中世紀(jì)的神學(xué)和封建專制主義。特點(diǎn)是民族國(guó)家的形成和發(fā)展主權(quán)學(xué)說的崛起，宗教中新教的獨(dú)立、經(jīng)濟(jì)上重商主義的出現(xiàn)。代表人物格老秀斯、霍布斯、斯賓諾沙。第二時(shí)期，英國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命前后、特點(diǎn)辦防止封建專制復(fù)辟、經(jīng)濟(jì)上要求實(shí)行自由主義，預(yù)防政府違反和侵犯自然法所確定的生命，自由和財(cái)產(chǎn)的權(quán)利、強(qiáng)調(diào)個(gè)人的自由和安全。分權(quán)思想應(yīng)運(yùn)而生，洛克和孟德斯鳩是主要代表。第三個(gè)時(shí)期，是美國(guó)獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)和法國(guó)大革命前后，特點(diǎn)是強(qiáng)烈要求實(shí)行人民主權(quán)、建立資產(chǎn)階級(jí)共和制度和捍衛(wèi)人民的民主自由的權(quán)利。代表人物盧梭。中世紀(jì)和古代的自然法、從國(guó)家主義出發(fā)，強(qiáng)調(diào)道德規(guī)范的重要性;資產(chǎn)階級(jí)自然法則是從人性論出發(fā)，強(qiáng)調(diào)個(gè)人主義，一利己為目的。第五章荷蘭資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期的法律思想第一節(jié)格老秀斯的法律思想荷蘭建立了歐洲第一個(gè)資產(chǎn)階級(jí)國(guó)家。格老秀斯是近代資產(chǎn)階級(jí)自然法的創(chuàng)始人，是國(guó)際法之父?！翱窗桑『商m的奇跡”?！墩摵Ｑ笞杂伞贰稇?zhàn)爭(zhēng)與和平法》一、國(guó)家學(xué)說格老秀斯的國(guó)家學(xué)說是以自然法和社會(huì)契約為基礎(chǔ)的。人民通過社會(huì)契約成立國(guó)家、社會(huì)契約分為兩種形式：一種是以神的意志為前提（統(tǒng)治契約說）；一種則以自然法為基礎(chǔ)（社會(huì)契約說）。他們有下列區(qū)別：第一是指導(dǎo)思想不同，前者以神的意志為前提，后者則以自然法為基礎(chǔ)。第二參與契約的當(dāng)事人不同，前者以人民和君主之間訂立契約。后者則是在人民之間訂立契約，然后才產(chǎn)生統(tǒng)治者。第三是人民對(duì)破壞契約的懲罰手段不同前者主張驅(qū)逐暴君，后者分兩種主張一是人民有權(quán)起來革命。第四所設(shè)想的政體不同，前者主張實(shí)行君主政體。后者分為三種一主張實(shí)行專制政體，如霍布斯。一種主張君主立憲，洛克、孟德斯鳩。一種主張實(shí)行民主共和制，如盧梭。二、法律分類自然法之母就是人性的論點(diǎn)。人類遵守社會(huì)契約是自然法的組成部分。遵守契約即為民法之母，而自然法又是從契約的約束力所生，因此可以說自然法是民法之祖。法律劃分為自然法和意定法兩大類，意定法又分為國(guó)內(nèi)法和國(guó)際法兩種。國(guó)內(nèi)法是由自然法產(chǎn)生。三、自然法的定義自然法是政治的理性準(zhǔn)則，他指示任何與我們理性和社會(huì)性相一致的行為就是道義上公正的行為；符合理性法則要求就是正當(dāng)?shù)男袨?。反之就是罪惡的行為。其次這種正當(dāng)?shù)睦硇允怯缮系垡?guī)定的，理性的準(zhǔn)則又是檢驗(yàn)人們行為合法與非法的試金石。四、自然法的內(nèi)容和特點(diǎn)根本原則一是各有其所有，而是各償其所負(fù)。自然法是永恒不變的。五、自然法和國(guó)際法的關(guān)系格老秀斯認(rèn)為國(guó)際法包括自然法。國(guó)際法定義：正如每個(gè)國(guó)家的法律的目的在于實(shí)現(xiàn)國(guó)家的善和國(guó)家之間的善。在他們之間，法律是依據(jù)契約而發(fā)展的，法律并不是為某一國(guó)家的利益要發(fā)展的，而是為了所有國(guó)家的利益，這種法叫做國(guó)際法。廣義上的國(guó)內(nèi)法（國(guó)內(nèi)范圍之外的成文法）就是國(guó)際法，法律的效力來自所有或許多國(guó)家的意志。六、法律和權(quán)力的關(guān)系權(quán)力是法律派生的，法律要求包括權(quán)力，任何一種超過一個(gè)人自身的權(quán)利就是自由；任何一種超過他人的權(quán)利就是權(quán)威。七、主權(quán)在君通過契約組成政府擁護(hù)一個(gè)人為君主后，就得永遠(yuǎn)服從這個(gè)君主。人民是君主的奴隸，任命和土地都是君主的私有財(cái)產(chǎn)，可任意處理，自由轉(zhuǎn)讓。格老秀斯的自然法、顯著特點(diǎn)一個(gè)人主義傾向，二理性主義思潮。第二節(jié)斯賓諾莎的法律思想荷蘭著名的政治法律思想家，英勇的無神論者?！渡駥W(xué)政治論》。政治與教離，天賦人權(quán)，社會(huì)契約說。認(rèn)為自然界本身就是神。并不否認(rèn)上帝的存在?！妒ソ?jīng)》歷史上第一次提出科學(xué)的解釋他的方法。認(rèn)為解釋《圣經(jīng)》與解釋自然的方法是一樣的。一、法律的定義律這個(gè)詞既含有自然法又含有成文法，成文法是包括自然法的，自然法又必須為成文法服務(wù)。二、法律分類法律分為人的法律和神的法律，第一，解決法律對(duì)上帝關(guān)系的問題，也就是他認(rèn)為上帝和自然是一碼事。第二，認(rèn)為最高的善就是上帝的化身。第三，他又把自然法的性質(zhì)同資產(chǎn)階級(jí)人性論結(jié)合在一起，認(rèn)為這是普遍的。三、服從法律斯賓諾莎十分強(qiáng)調(diào)在一個(gè)國(guó)家中服從法律的重要性。若一個(gè)國(guó)家所有分子忽視法律，就足以使國(guó)家解體與毀滅。四、天賦人權(quán)、信仰自由和言論自由斯賓諾莎的天賦人權(quán)理論，是建立在資產(chǎn)階級(jí)人性論的基礎(chǔ)之上，而這種人性論又和資產(chǎn)階級(jí)的功利主義緊密地結(jié)合在一起。他斷言“人性的一條普遍規(guī)律是，凡人斷為有利的，他必不會(huì)因等閑視之，除非是希望獲得更大的好處，或是出于害怕更大的禍患；人也不會(huì)忍受禍患，無非是為了避免更大的禍患，或獲得更大的好處?！泵總€(gè)人都可以自由思想，自由發(fā)表意見，人人生來就賦有自由，天賦人權(quán)是不能轉(zhuǎn)讓。他所說的自由當(dāng)然不是指勞動(dòng)人民的自由，而是資產(chǎn)階級(jí)的自由，有很大的歷史局限性。第六章英國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期的法律思想英國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命標(biāo)志著世界近代史的開端。第一節(jié)霍布斯的法律思想代表大資產(chǎn)階級(jí)，上層新貴族利益。近代機(jī)械唯物主義奠基人之一。培根的秘書，代表作《利維坦》?！墩摴瘛泛汀墩撐矬w》《論人性》。一、自然法建立在自然法理論基礎(chǔ)之上，又已人性論為基礎(chǔ)。從人類本性的‘平等性’得出了‘人性惡’的結(jié)論。競(jìng)爭(zhēng)、猜疑和榮譽(yù)。從而提出了“自然狀態(tài)”是“一切人反對(duì)一切人的”戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)的著名論點(diǎn)。霍布斯看來，自然法的內(nèi)容有14條，概括起來有以下四點(diǎn)：第一，關(guān)于尋求和平與信守和平以及人們應(yīng)該放棄為和平障礙的權(quán)利。第二，關(guān)于遵守契約。必須認(rèn)真履行，遵守契約是正義的源泉。第三，人只要有改過表示，對(duì)可原諒者，則應(yīng)給原諒。第四，在自然狀態(tài)下人人都是平等的，無所謂聰明和愚笨之分。他把自然法的所有內(nèi)容用一句話概括：“己所不欲，勿施與人?！鄙鐣?huì)契約論在霍布斯思想中占有特別重要的地位。公共權(quán)力必須經(jīng)訂立契約才能產(chǎn)生，社會(huì)契約是人類擺脫自然狀態(tài)的必經(jīng)之路，通過社會(huì)契約統(tǒng)一在一個(gè)人格之中這叫做國(guó)家。二、主權(quán)霍布斯提出了主權(quán)在君的政治主張。主權(quán)具有至高無上、不可分割、不可轉(zhuǎn)讓的性質(zhì)。主權(quán)者的權(quán)利不受法律的限制。他認(rèn)為君主政體最好。反對(duì)資產(chǎn)階級(jí)提出的法制和分權(quán)要求。三、法律法律是國(guó)家對(duì)人民的命令，由口頭說明，或由書面文字，或用其他明顯的方法，以表示出來的規(guī)則和意志，用以辨別是非，指出只能服從而不能違反。法律特征：（一）主權(quán)性。國(guó)家的代表者就是主權(quán)者，不受法律約束。（二）意志性。法律的權(quán)威與效力都是從國(guó)家的意志中得來的。法律不能違反理性。（三）確定性。國(guó)家法律僅僅對(duì)能了解的人說來才是法律。沒有用人們可以看到的地方加以公布，就不是真正意義上的法律。法律沒有宣布的地方，無知便是一個(gè)獲得寬恕的充分理由。法律分類（一）就法律形式而言，霍布斯把法律分為自然法和成文法兩大類。成文法可分為人法和神法兩種。人法又分為分配法和懲戒法。（二）就法律的效力而言，分為基本法與非基本法?；痉ㄊ侵粋€(gè)國(guó)家建國(guó)的法律基礎(chǔ)，相當(dāng)于憲法。非基本法是指國(guó)家的普通法律。采用比較法的研究方法。四、刑法思想提出了罪行相應(yīng)的刑罰原則。思想不構(gòu)成犯罪。犯罪必須是違犯法律的行為。虛榮是導(dǎo)致犯罪的主要原因。區(qū)分罪與非罪的界限：1，必須根據(jù)法律規(guī)定確定罪行。2，對(duì)可寬恕的情形不能定罪。不為罪的行為由：缺乏獲知法律的方法，人身處在非自由的情形，正當(dāng)防衛(wèi)。關(guān)于罪行輕重一犯罪原因論，以后果論，以時(shí)間地點(diǎn)和人物而論。刑罰就是國(guó)家的統(tǒng)治者，根據(jù)人們對(duì)于法律的禁令作為與不作為，而對(duì)違犯法律的人所施加的一種痛苦，目的在于使他人知道的違反法律必受懲罰而守法。第一，刑罰權(quán)力來自于國(guó)家。第二，對(duì)犯罪行為才能施加刑罰。第三，刑罰是為了使罪犯服從法律和通過懲戒罪犯使其他人服從法律。第四，量刑適當(dāng)，罰必當(dāng)罪。第五，罪刑法定。刑罰分為神罰和人罰。五、自由自由就是人可以不受阻礙地作他愿意做的事情。1，在遵守法律的條件下還有自由。2，每一個(gè)臣民對(duì)于權(quán)力不能根據(jù)契約轉(zhuǎn)讓的一切事物都具有自由?；舨妓拐撟C了人有不控告自己的自由，自衛(wèi)權(quán)力和生存的本能使人們沒有承認(rèn)罪行的義務(wù)。他所維護(hù)的是資產(chǎn)階級(jí)君主專制。第二節(jié)洛克的法律思想英國(guó)革命后期資產(chǎn)階級(jí)思想家、自由主義的奠基人、歐洲資產(chǎn)階級(jí)啟蒙運(yùn)動(dòng)先驅(qū)、古典自然法學(xué)派的杰出代表之一。《政府論》《論寬容異教的通信》《人類理解論》。一、自然法發(fā)揮了人的自然權(quán)利的理論。洛克的自然狀態(tài)，首先是一種完備無缺的自由狀態(tài)。其次這是一種平等的狀態(tài)。自然法的本質(zhì)是理性。自然法的具體內(nèi)容：人們都有保護(hù)自己的生命、健康、自由和財(cái)產(chǎn)不受侵犯的權(quán)利。1，平等權(quán)。2，自由權(quán)。3，生存權(quán)。4，財(cái)產(chǎn)權(quán)。這些就是天賦人權(quán)。洛克所說的戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)和霍布斯所說的一切人反對(duì)一切人的戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)是有區(qū)別的。首先，洛克認(rèn)為戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)是自然狀態(tài)中的一種反常狀態(tài)，而霍布斯認(rèn)為自然狀態(tài)就是戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)。其次，兩人對(duì)戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)的含義在理解上有很大的不同。洛克認(rèn)為自然狀態(tài)的缺陷有：1，缺少一種明文規(guī)定的、眾所周知的法律。2，缺少一個(gè)有權(quán)依照法律來裁判一切爭(zhēng)執(zhí)的公正的裁判者。3，缺乏一種權(quán)力來保證判決的執(zhí)行。這是人們?cè)谟喠⑸鐣?huì)契約的基礎(chǔ)上，擺脫自然狀態(tài)，而進(jìn)入政治社會(huì)成立國(guó)家。二、法治原則洛克是近代資產(chǎn)階級(jí)法治原則的主要倡導(dǎo)者之一。1，國(guó)家必須以已正式的法律來統(tǒng)治。而不是以臨時(shí)的命令行和未定的決議來進(jìn)行統(tǒng)治。2，執(zhí)行已經(jīng)公布的法律。3，法律面前人人平等。4，法治不排除個(gè)別場(chǎng)合的執(zhí)法的靈活性。資產(chǎn)階級(jí)法治原則早期的創(chuàng)始人。三、分權(quán)理論洛克把國(guó)家權(quán)力分為三種：立法權(quán)，行政權(quán)和對(duì)外權(quán)。立法權(quán)高于其它兩種權(quán)利，處于支配地位。立法權(quán)不是專斷的，仍要受到限制和約束。他對(duì)人民生命和財(cái)產(chǎn)必須加以保護(hù)。不能把制定法律的權(quán)利轉(zhuǎn)讓給他人。立法機(jī)關(guān)不能用臨時(shí)專斷的命令來進(jìn)行統(tǒng)治。行政權(quán)由國(guó)王行使，立法權(quán)由議會(huì)行使。對(duì)外權(quán)也由國(guó)王行使。實(shí)際是兩權(quán)分立。四、自由思想自然狀態(tài)下，人們享有“自然的自由”。人們通過訂立契約進(jìn)入政治社會(huì)，則享有“社會(huì)自由”。就使除經(jīng)人們同意這國(guó)家內(nèi)所建立的立法權(quán)以外，不受其他任何立法權(quán)的支配；除了立法機(jī)關(guān)根據(jù)對(duì)它的委托所制定的法律以外，不受任何意志的統(tǒng)轄和任何法律的約束。洛克是第一個(gè)（也是唯一的）將自由提到“其余一切的基礎(chǔ)”這樣的高度來認(rèn)識(shí)的思想家。洛克指出，人的社會(huì)自由不受另一人的反復(fù)無常的、事前不知道的和武斷意志支配的自由，它不受絕對(duì)的、任意權(quán)力的約束。自由的意識(shí)自立和自主。人的自由離不開理性。自由固然要受法律的約束，法律的目的卻不是廢除或限制自由，而是保護(hù)和擴(kuò)大自由。那里沒有法律，哪里就不能有這種自由。資產(chǎn)階級(jí)法制主義的奠基人，也是資產(chǎn)階級(jí)分權(quán)學(xué)說的倡導(dǎo)者。影響了杰弗遜和法國(guó)大革命。第三節(jié)彌爾頓的法律思想約翰彌爾頓英國(guó)偉大的詩人和政論家?！墩摮霭孀杂伞贰杜枷衿茐恼摺贰叮ㄔ伲橛?guó)人民申辯》《建設(shè)自由共和國(guó)的簡(jiǎn)易辦法》一、國(guó)王必須服從法律法律永遠(yuǎn)是社會(huì)最高的權(quán)威二、人民有權(quán)反抗暴君三、出版自由即便是一篇壞作品，也不宜扼殺。禁止好書則是扼殺了理性本身，破壞了瞳仁中的上帝神像。許多人的生命可能只是土地的一個(gè)負(fù)擔(dān)。四、建設(shè)自由共和國(guó)抵制封建復(fù)辟，建設(shè)自由共和國(guó)。第四節(jié)哈林頓的法律思想17世紀(jì)英國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期的政治思想家。早期主張立憲君主制，后期成為一共和主義者?！洞笱髧?guó)》主要內(nèi)容是資產(chǎn)階級(jí)代議制一、政權(quán)的基礎(chǔ)財(cái)產(chǎn)是政權(quán)的基礎(chǔ)，而財(cái)產(chǎn)中最主要的是土地。國(guó)家性質(zhì)政府的形式，是由財(cái)產(chǎn)即土地的分配情況決定的。反對(duì)大地產(chǎn)，主張保護(hù)中等處的貴族，農(nóng)民耕者有其田。二、法律的統(tǒng)治財(cái)產(chǎn)本身是一種法定的制度，共和國(guó)是法律的統(tǒng)治而不是人的統(tǒng)治。基本法就是土地法與選舉法。三、大洋國(guó)的基本制度法制共和國(guó)，設(shè)立兩院制議會(huì)。還主張議員和官吏實(shí)行輪換制。美國(guó)參議院每?jī)赡贻啌Q三分之一的制度，就是根據(jù)哈林頓的主張而來的。第七章法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命時(shí)期的法律思想18世紀(jì)法國(guó)資產(chǎn)階級(jí)革命。思想先導(dǎo)是啟蒙運(yùn)動(dòng)。法國(guó)啟蒙思想家、大革命的思想先驅(qū)、資產(chǎn)階級(jí)自然法學(xué)派的主要代表之一?！墩摲ǖ木瘛肺鞣椒伤枷胧飞献钣杏绊懙闹髦弧！读_馬盛衰原因論》一，自然法與法的分類從最廣泛的意義來說，法是由事物的性質(zhì)產(chǎn)生出來的必然關(guān)系。一切存在物都有他們的法。相當(dāng)于今天所說的規(guī)律。稱為三類自然法、人法，神法。反對(duì)霍布斯，認(rèn)為自然狀態(tài)下人們有四條原則，既和平、尋找食物、自然愛慕和過社會(huì)生活。人類一進(jìn)入社會(huì)，戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)開始了。人法包括國(guó)際法、政治法和民法。一個(gè)社會(huì)如果沒有一個(gè)政府是不能存在的。民法包括民法、刑法等在內(nèi)的多種人法。孟德斯鳩所說的神法即宗教法。二、法的精神孟德斯鳩是自然法學(xué)派中又運(yùn)用接近唯物主義的方法研究法律的典型人物。他主張從法律與其它事物的普遍聯(lián)系中探尋法律的精神實(shí)質(zhì)，認(rèn)為法律與國(guó)家政體、自由、氣候、土壤、民族精神、風(fēng)俗習(xí)慣、貿(mào)易、貨幣、人口、宗教都有關(guān)系，法律與法律、與他們的淵源、立法者的目的以及作為法律建立的基礎(chǔ)的各種事物的秩序也有關(guān)系。這些關(guān)系綜合起來就是法的精神。(一)孟德斯鳩把政體分為三類，共和政體、君主政體和專制政體。反對(duì)專制政體。民主政體的原則是品德。中心點(diǎn)是普遍的守法、建立保護(hù)私有財(cái)產(chǎn)權(quán)利的法律秩序。貴族政體的原則是品德加節(jié)制，需要普遍的法律秩序。君主政體的原則是榮譽(yù)。專制政體的原則是恐怖、專橫和暴力。政體的原則一旦腐化，最后的法律也要變壞，反而對(duì)國(guó)家有害。必須是法律同已建立和將要建立的政體相適應(yīng)。(二)法律與自由孟德斯鳩認(rèn)為自由有兩種一是哲學(xué)上的自由，既意志自由;二是政治自由，關(guān)鍵在于人們有安全，或是人們認(rèn)為自己享有安全。一個(gè)人能夠作他應(yīng)該做的事情，而不被強(qiáng)迫去做他不應(yīng)該做的事情。孟德斯鳩主張用法律來保障公民的各項(xiàng)自由，維護(hù)自由作為立法的基本目的和原則。在實(shí)現(xiàn)政治自由的國(guó)家，法的基本精神之一正在這里。(三)法律與自然地理環(huán)境從法律與自然地理環(huán)境的關(guān)系來探尋法的精神，是孟德斯鳩在法理學(xué)上獨(dú)樹一幟的一個(gè)主要標(biāo)志。第一，他認(rèn)為地理位置和地理格局對(duì)社會(huì)政治法律制度有重要的作用。廣闊平原的亞洲不能不實(shí)行專制。第二，土壤條件對(duì)社會(huì)政治法律制度有重要作用。肥沃土壤條件下容易和適宜建立專制制度。貧瘠土壤條件下，容易和適宜建立民主共和制度。第三，氣候條件對(duì)社會(huì)政治法律制度有重要作用。熱帶容易和適宜建立暴君制度。寒冷條件下、適宜建立民主共和制。把法學(xué)從神學(xué)下解放出來。三、立憲、分權(quán)與法治孟德斯鳩主張建立君主立憲政體。因?yàn)樗闹苯幽康氖钦巫杂?。而?shí)現(xiàn)政治自由就必須實(shí)行三權(quán)分立。他把洛克提出的立法，行政和對(duì)外三權(quán)，發(fā)展成為資產(chǎn)階級(jí)典型的分權(quán)學(xué)說，既立法、行政、司法三權(quán)分立。認(rèn)為不分權(quán)就談不上公民自由。立法權(quán)應(yīng)有人民集體享有，人民通過自己的立法機(jī)關(guān)來行使立法權(quán)。他所說的人民是指資產(chǎn)階級(jí)和貴族。行政權(quán)應(yīng)該掌握在國(guó)王手中，國(guó)王有權(quán)否決立法但無權(quán)立法，只能按照法律辦事而不能違背法律。司法權(quán)，具有獨(dú)立性，因由法院和陪審官行使?！耙磺杏袡?quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗(yàn)。有權(quán)利的人員使用權(quán)力一直到遇有界限的地方才休止?！薄耙乐篂E用權(quán)力，就必須以權(quán)力約束權(quán)力?！边m中寬和的精神應(yīng)當(dāng)是立法者的精神;政治的善好相道德的善一樣，是經(jīng)常處于兩個(gè)極端之間。法律的題材要精潔簡(jiǎn)約，法律的題材要質(zhì)樸平易，法律的措詞不應(yīng)含糊籠統(tǒng)，盡量避免用銀錢作規(guī)定。當(dāng)法律不需要例外、限制條件，制約語句的時(shí)候，還是不放進(jìn)這些東西為妙。如果沒有充足的理由就不要更改法律。關(guān)于司法制度孟德斯鳩主張：訴訟應(yīng)當(dāng)由國(guó)家檢察官提起，實(shí)行公開審判，當(dāng)事人可以提出回避，法官和被告地位平等，允許被告辯護(hù)，嚴(yán)禁拷問，審判由幾個(gè)法官共同審議，少數(shù)服從多數(shù)，允許上訴。四、民法、刑法理論民法是以私人利益為目的的，民法調(diào)整契約、繼承人、婚姻等所有產(chǎn)生的一系列財(cái)產(chǎn)關(guān)系。男女在婚姻和財(cái)產(chǎn)關(guān)系上應(yīng)該平等。刑法理論公民的自由主要依靠良好的刑法。危害宗教罪、危害風(fēng)俗、危害公民罪、危害公民安全罪。反對(duì)以思想言語定罪，法律的責(zé)任制是懲罰外部的行動(dòng)。提出了罪行相應(yīng)的原則，主張?jiān)谛塘P中實(shí)行人道主義。第二節(jié)盧梭的法律思想18世紀(jì)啟蒙運(yùn)動(dòng)中最卓越的代表之一，資產(chǎn)階級(jí)自然法學(xué)派的一位重要人物?！渡鐣?huì)契約論》《論人類不平等的起源和基礎(chǔ)》。他在政治法律思想在西方思想史上占有異常重要的地位。人類不平等—貧困和奴役是隨著私有制產(chǎn)生的。法國(guó)社會(huì)大變革產(chǎn)生的理論先聲。《社會(huì)契約論》是激進(jìn)資產(chǎn)階級(jí)民主派革命理論的集中概括。是世界政治法律學(xué)說史上最重要的經(jīng)典之一，是震撼世界的1790年法國(guó)大革命的號(hào)角和福音書。一、法律與自由和平等不平等的三個(gè)階段，第一階段，人類最初生活在自然狀態(tài)下，每個(gè)人都是自由、平等的，這是自由平等的黃金時(shí)代，但是由于人類能力的發(fā)展，使不平等獲得了力量并成長(zhǎng)起來，隨著私有制的產(chǎn)生，出現(xiàn)了一種新的權(quán)力—所有權(quán)，它使人類的不平等由此而根深蒂固起來，這時(shí)富人的社會(huì)為保障富人的安全和對(duì)窮人的奴役，用法律將私有制和不平等肯定下來，亦即將富人和窮人的狀態(tài)確認(rèn)下來，從而使不平等合法化。第二階段，國(guó)家機(jī)關(guān)和官吏產(chǎn)生，人類不平等進(jìn)一步加深，除了財(cái)產(chǎn)上不平等外，還出現(xiàn)了政治上的不平等。第三階段，也是不平等的頂點(diǎn)，國(guó)家權(quán)力腐敗，出現(xiàn)了專制暴政與奴隸的對(duì)立。除君主以外，一切人都是平等了，因?yàn)樗麄冊(cè)诰髅媲岸嫉扔诹?。盧梭特別注意用法律來幫助和實(shí)現(xiàn)自由和平等。社會(huì)自由就是法律設(shè)定的自由。在符合人們的社會(huì)契約所組成的社會(huì)中，第一，法律與自由是一致的。第二，自由是使法律符合公意的前提。第三，法律是自由的保障。平等是自由的前提，沒有平等既無所謂自由。但決不是指權(quán)力與財(cái)富程度應(yīng)當(dāng)絕對(duì)相等。任何人都不能擺脫法律的光榮的束縛，是形式上的平等，是富人和窮人不平等的前提下的平等。二、法律與社會(huì)契約社會(huì)契約學(xué)說形成過程，格老秀斯是首倡者，霍布斯是奠基者，洛克是發(fā)展者，盧梭是集大成者。第一真正的社會(huì)契約是人民自由協(xié)議的產(chǎn)物，是政治共同體與他的各個(gè)成員之間的約定，國(guó)家是由社會(huì)契約產(chǎn)生的，個(gè)人與國(guó)家的關(guān)系就是社會(huì)契約的關(guān)系。第二，訂立社會(huì)契約的根本目的和任務(wù)，就是要尋找出一種結(jié)合的形式，是它能以全部共同力量來保障每個(gè)接合者的人身和財(cái)富。第三，人們?cè)谟喠⑸鐣?huì)契約時(shí)，都把自己全部的奉獻(xiàn)出來，所以人們就得到了自己所喪失的一切東西的等價(jià)物亦即更大的力量來保全自己的所有。第四，根據(jù)契約產(chǎn)生，體現(xiàn)共同意志的國(guó)家和共同體，人們能夠得到的東西比在自然狀態(tài)下多得多。第五，根據(jù)契約產(chǎn)生的國(guó)家是為實(shí)現(xiàn)公意—共同意志而存在而實(shí)行統(tǒng)治的，那么當(dāng)執(zhí)政者違背契約人民就有權(quán)取消契約，用暴力將自由與財(cái)產(chǎn)再奪回來。實(shí)在法起源于契約。一個(gè)以法律為治的國(guó)家，無論采取何種政體形式，都可說是共和國(guó)。他是人民意志的體現(xiàn)和記錄，是全體人民所作的規(guī)定。盧梭提出了法律結(jié)合了意志的普遍性和對(duì)象的普遍心理論。意志的普遍性，是法律作為公意的體現(xiàn)，一方面反映和維護(hù)社會(huì)全體成員的共同利益，另一方面只有作為主權(quán)者的全體社會(huì)成員依據(jù)的公意的要求才能制定法律。所謂對(duì)象的普遍性，是指法律調(diào)整一般地，具有普遍性的事務(wù)。國(guó)家的主權(quán)只能屬于人民。主權(quán)是公意的體現(xiàn)和運(yùn)用。

西方法律思想史論亞里士多德法律思想之特質(zhì)-------兼與蘇格拉底和柏拉圖的比較（正義觀角度）“法律的本質(zhì)是正義”這是亞里士多德的思想之一，他認(rèn)為法律只是通往善德正義的一種途徑，可以說亞里士多德的正義觀相比與蘇格拉底和柏拉圖的正義觀而言是有著極大的進(jìn)步的，更具理性的。蘇格拉底這個(gè)人的思想史深邃的，但是往往根基不穩(wěn)，好比懸浮的空中樓閣，同時(shí)為人又過于偏激，從他的演講詞中便可發(fā)現(xiàn)，他將反駁對(duì)方的基點(diǎn)放在了是神說沒有人比他更聰明了，這便駁斥了說他瀆神的罪名，但是問題在于他在論述自己的觀點(diǎn)的同時(shí)將所有人幾乎都得罪了，辱罵了！這就等于將自己推到?jīng)Q定自己命運(yùn)的人的對(duì)立面。所以我說蘇格拉底這個(gè)人為人過于偏激孤傲，他的正義在守法及正義，而他也用自己的死來證明自己是堅(jiān)定不移的堅(jiān)持自己的觀點(diǎn)的，可是法有善惡，不是所有的法律都是善的，正義的，那么守法有何談之為正義呢？柏拉圖吸取他的老師的觀點(diǎn)并加以改進(jìn)之，不再講法律等同于正義，而是將爭(zhēng)議放在高于法律的位置之上，所以我想如果是柏拉圖處于蘇格拉底當(dāng)初的境地之時(shí)，必然會(huì)選擇逃掉，這是一個(gè)人的思想差異所決定的。但他認(rèn)為權(quán)利的不平等是合理的，承認(rèn)按各階級(jí)的天賦不同的權(quán)力與特權(quán)是正義的，這就有失偏頗了。對(duì)柏拉圖的權(quán)力不平等是合理的思想，我認(rèn)為亞里士多德所提的“琴師不應(yīng)按地位和出身高低分配笛子，而應(yīng)按技術(shù)分配之”就是一個(gè)很好的駁斥。亞里士多德在法律的正義性上將守法歸為某種意義上的公正，但前提是法律的頒布需是正義的。在他認(rèn)為一般的正義即守法，而特殊的正義又分為在立法中的分配正義和司法中的矯正正義，所以我感覺亞里士多德的正義更加貼近與正義的本質(zhì)，這樣也就更能說明法律的本質(zhì)是正義。造成這三人思想差異的原因我想既有生活背景的不同，又有個(gè)人性格的不同，還有便是思想的來源基礎(chǔ)不同。在這里我不是說蘇格拉底認(rèn)為守法及正義的觀點(diǎn)是可笑的，而當(dāng)初他能提出法律與正義是有關(guān)聯(lián)的就是很大的不容易了，雖然在二者關(guān)系上仍有錯(cuò)誤，但卻為柏拉圖和亞里士多德指出了研究的材料以及方向。蘇格拉底堅(jiān)持守法及正義中的缺陷在于將法律等同于正義，而柏拉圖便改進(jìn)了這一點(diǎn)，將正義放在高于法律的位置上，而他又將正義放在了階級(jí)之下，由此他便有了權(quán)利不平等是合理的一說，這也就又為亞里士多德分析正義與法律與階級(jí)的關(guān)系時(shí)提供了