從《反壟斷法理解與適用》看“法經(jīng)濟(jì)學(xué)”的興起

從?反壟斷法理解與適用?看“法經(jīng)濟(jì)學(xué)〞的興起從?反壟斷法理解與適用?看“法經(jīng)濟(jì)學(xué)〞的興起本文關(guān)鍵詞：興起，經(jīng)濟(jì)學(xué)，反壟斷法，理解

從?反壟斷法理解與適用?看“法經(jīng)濟(jì)學(xué)〞的興起本文簡介：反壟斷法作為"經(jīng)濟(jì)憲法";,是維護(hù)競爭秩序的制度保障，對該制度的充分法律保護(hù)，會有力地鼓勵增加財(cái)富、有效利用資源，從而促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的開展。反壟斷法的公布與施行旨在保護(hù)市場公平競爭，進(jìn)步經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率，維護(hù)消費(fèi)者利益和社會公共利益。我國反壟斷法的出臺，標(biāo)志著我國市場經(jīng)濟(jì)法制邁入了一

從?反壟斷法理解與適用?看“法經(jīng)濟(jì)學(xué)〞的興起本文內(nèi)容：

反壟斷法作為"經(jīng)濟(jì)憲法";,是維護(hù)競爭秩序的制度保障，對該制度的充分法律保護(hù)，會有力地鼓勵增加財(cái)富、有效利用資源，從而促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的開展。反壟斷法的公布與施行旨在保護(hù)市場公平競爭，進(jìn)步經(jīng)濟(jì)運(yùn)行效率，維護(hù)消費(fèi)者利益和社會公共利益。我國反壟斷法的出臺，標(biāo)志著我國市場經(jīng)濟(jì)法制邁入了一個嶄新的開展時期。本文重點(diǎn)評論的是中國人民大學(xué)史際春教授主編的?反壟斷法理解與適用?，該書于2022年由中國法制出版社出版。這本著作較好地詮釋了中國語境下的社會主義市場經(jīng)濟(jì).同時，作者在本書中也闡述到了反壟斷法施行的"理";之所在，即結(jié)合于經(jīng)濟(jì)學(xué)，由此可知，?反壟斷法理解與適用?實(shí)際上是一部法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)相穿插的法律.所以，該書較好地表達(dá)了反壟斷法的跨學(xué)科特點(diǎn)，也反映了法經(jīng)濟(jì)學(xué)的學(xué)科特色，即使在后反壟斷法時期，也有著較高的學(xué)習(xí)價值。

一、法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)之概況

法經(jīng)濟(jì)學(xué)是20世紀(jì)西方法學(xué)界也是經(jīng)濟(jì)學(xué)界開展最快的領(lǐng)域之一，它代表法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)研究方法的變革，代表法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)互相穿插浸透的前沿學(xué)科、邊緣學(xué)科和綜合學(xué)科的重大新成就。法經(jīng)濟(jì)學(xué)理論發(fā)端于美國，該理論認(rèn)為所有的法律活動，包括一切立法和司法以及整個法律制度，事實(shí)上是在發(fā)揮著分配稀缺資源的作用，因此所有法律活動都可以用經(jīng)濟(jì)的方法來分析和指導(dǎo)。

在眾多與法學(xué)有穿插的學(xué)科里，當(dāng)屬經(jīng)濟(jì)學(xué)對法學(xué)的影響最大。其實(shí)，這涉及到一個學(xué)科穿插的問題。一方面，經(jīng)濟(jì)學(xué)解決的的是資源配置、供求關(guān)系、利益最大化等問題，這與法學(xué)研究對象、研究目的、價值根底等大相徑庭。另一方面，經(jīng)濟(jì)學(xué)傾向于實(shí)證研究，而法學(xué)傾向于理論研究，二者的協(xié)調(diào)開展恰好在這方面得到了改善---在標(biāo)準(zhǔn)性分析的根底上，輔以定量的技術(shù)性分析來補(bǔ)強(qiáng)，從而盡量防止理論中與法律精神相背離.

在這個法治進(jìn)程中，芝加哥大學(xué)法學(xué)院的理查德-A-波斯納教授無疑是推動法經(jīng)濟(jì)學(xué)的先驅(qū)。他的著作?法律的經(jīng)濟(jì)分析?是經(jīng)濟(jì)分析法學(xué)派的代表之作，該書出版于1973年，類似于一部法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的"百科全書";,從而一舉建立了法律經(jīng)濟(jì)學(xué)的完好理論體系。隨著法經(jīng)濟(jì)學(xué)理論研究的不斷擴(kuò)展和深化，法經(jīng)濟(jì)學(xué)對立法和司法理論的影響日益增大。當(dāng)然，在法經(jīng)濟(jì)學(xué)熱門開展的過程中，更是與爭論并存---畢竟有爭論的學(xué)術(shù)才會有一定的熱度，才會藉眾家之言，越辯越明，促進(jìn)自身不斷開展.

二、法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)之碰撞：反壟斷法的經(jīng)濟(jì)分析

反壟斷法是一部穿插性很強(qiáng)的法律。這種穿插性主要表達(dá)在法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)的關(guān)系上。正如作者寫道:"適用?反壟斷法?，根據(jù)的外表上是它的法條，實(shí)際上卻是市場經(jīng)濟(jì)之理、也即某種經(jīng)濟(jì)學(xué)。由此可見，反壟斷法是中國幾千年法制史上前所未有的一種法。";反壟斷法作為經(jīng)濟(jì)法的"龍頭法";,對一個社會的經(jīng)濟(jì)、政治有著深遠(yuǎn)的影響。恰如馬克思所指出的:"財(cái)產(chǎn)問題從來就隨著工業(yè)開展的不同階段而成為這個或那個階級的切身問題。";反壟斷制度的充分法律保護(hù)，會有力地鼓勵增加財(cái)富、有效利用資源，從而促進(jìn)社會經(jīng)濟(jì)的開展。

那么，這種穿插性的關(guān)系如何表現(xiàn)？然而，在本書中，通篇的理論性闡述，基于定性的分析，除了一些經(jīng)濟(jì)學(xué)的術(shù)語，就鮮有看到對經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象的定量分析。當(dāng)然，我們必須首先認(rèn)定這本書是一本法律方面的書籍，構(gòu)造嚴(yán)謹(jǐn)，內(nèi)容是按照法學(xué)著作的框架來闡述的。但是，從美國學(xué)者希爾頓所著的?反壟斷法：經(jīng)濟(jì)學(xué)原理和普通法演進(jìn)?〔北京大學(xué)出版社2022年版〕這本書來看，主要介紹了美國反壟斷法的一大創(chuàng)新和打破將經(jīng)濟(jì)學(xué)引入反壟斷法領(lǐng)域，較好的從經(jīng)濟(jì)學(xué)的視角和途徑對反壟斷法進(jìn)展了闡釋。不過，這類書或者說是這種研究范式頗受爭議，一些人認(rèn)為在法學(xué)中開展出數(shù)量關(guān)系的分析方法顯得不倫不類.

其實(shí)，運(yùn)用經(jīng)濟(jì)學(xué)的闡釋方法不失為一種有效的嘗試。就以對壟斷的理解來說，在法學(xué)中，壟斷是指消費(fèi)經(jīng)營者與別人合謀，排斥、支配或限制另外一些消費(fèi)經(jīng)營者，在一定的消費(fèi)領(lǐng)域限制或排除競爭的行為或狀態(tài)。經(jīng)濟(jì)學(xué)中，壟斷是一種沒有相近替代品的產(chǎn)品的惟一賣者的企業(yè)。就字面意思而言，比照是很明顯的，法學(xué)中對壟斷的定義更為嚴(yán)謹(jǐn)，對適用的主體、不法的行為、所產(chǎn)生的不利后果進(jìn)展了嚴(yán)格界定，有著鮮明的學(xué)科特點(diǎn)；而在經(jīng)濟(jì)學(xué)中，一個文字性的表達(dá)只是一局部，更為強(qiáng)調(diào)的是量化的分析，比方圖表和公式，較為形象，如下列圖.

左圖代表在競爭行業(yè)中，一家競爭企業(yè)的需求曲線，由于競爭企業(yè)出售有很多完全替代品的產(chǎn)品，所以任何一個企業(yè)的需求曲線都是完全富有彈性的，即該行業(yè)競爭充分，需求曲線程度于產(chǎn)量線，隨著產(chǎn)量的增加價格不變；而在右圖中，代表的是在壟斷行業(yè)中，壟斷者是該市場中的惟一或者少數(shù)賣者，它的需求曲線向右下方傾斜，產(chǎn)量與價格成反比，壟斷者進(jìn)步其物品價格，消費(fèi)者就少買這種物品，反之，壟斷者減少產(chǎn)量，價格就要上漲，造成了無謂損失，即本來可以由消費(fèi)者或者是消費(fèi)者得到的福利，但是由于經(jīng)濟(jì)中的壟斷因素的存在，人們?yōu)橐粯赢a(chǎn)品付出更高的價錢，使得一局部福利就沒有了.實(shí)際上就是社會總福利的減少。這一損失從本質(zhì)上講是一種實(shí)際福利與理論福利的差。所以說，壟斷的最大問題，是經(jīng)濟(jì)學(xué)上所稱的社會凈損失.這種情況很明顯限制了或者消除了競爭，反壟斷法就是要解決這種問題，以維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行。

可見，這種穿插分析是比擬有好處的，既然如此，就應(yīng)該得到提倡，但是，"反壟斷法假設(shè)過分關(guān)注經(jīng)濟(jì)學(xué)上的概念，反而會在理論上、邏輯上模糊壟斷損害市場機(jī)制、限制競爭的本質(zhì)";.冷靜分析下學(xué)科間的特點(diǎn)，二者之間存在著明顯的界限，尤其是，經(jīng)濟(jì)學(xué)有宏觀經(jīng)濟(jì)學(xué)和微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)之分，而經(jīng)濟(jì)法并沒有這樣的內(nèi)部劃分.目前的法經(jīng)濟(jì)學(xué)所研究的角度側(cè)重于微觀層面，這種視角分析下所得出的很多結(jié)論會與經(jīng)濟(jì)法的根本理念相沖突。這是由于經(jīng)濟(jì)法以整體經(jīng)濟(jì)利益為出發(fā)點(diǎn)，而反壟斷法作為經(jīng)濟(jì)法的下位法亦具有社會本位的性質(zhì)，它分析經(jīng)濟(jì)問題的視角注重于宏觀層面的分析。

從波斯納的著作中可以知曉，其主要是從消費(fèi)力與法律之間的關(guān)系進(jìn)展了分析，這便是一種微觀經(jīng)濟(jì)學(xué)的描繪，強(qiáng)調(diào)了資源、效率、效用、邊際等經(jīng)濟(jì)因素與法律的關(guān)系。但是，波斯納把法律的目的界定為"財(cái)富最大化";.也就是說，要將資源或者權(quán)利分配給能支付最高價格的人，而那些人必定是富人。特別是在金融監(jiān)管方面，波斯納主張采取放任主義，認(rèn)為監(jiān)管無益.他的一些理論實(shí)際上是為保護(hù)了少數(shù)集團(tuán)的特殊利益，即為既得利益者辯護(hù)，最終損害了社會公共利益。一直以來，我們認(rèn)為這種創(chuàng)新型的思維途徑很值得學(xué)習(xí)和借鑒，在論文中也樂此不疲的引用。但是，我們忽略了其適用的大環(huán)境，即美國和中國的國情比照，公平和效率孰重？美國實(shí)行資本主義的經(jīng)濟(jì)體制，而社會主義是我國的根本制度，美國以效率優(yōu)先有著先天的外鄉(xiāng)優(yōu)勢，反觀我國那么先天缺乏，之前倡導(dǎo)"讓一局部人先富起來";,結(jié)果造成社會嚴(yán)重分配不合理，社會財(cái)富被少數(shù)人所攫取，城鄉(xiāng)兩極分化加大。在我國，基尼系數(shù)越過戒備線〔通常認(rèn)為是0.4,2022年我國基尼系數(shù)已達(dá)0.469〕已是不爭的事實(shí)，假設(shè)現(xiàn)階段還效仿波斯納效率優(yōu)先的法律制度，那么維護(hù)的只是少數(shù)人或集團(tuán)的利益，對我國的貧富差距難題無疑是雪上加霜。而且，這同樣不符合我國?反壟斷法?的作為經(jīng)濟(jì)法下位法的社會本位性.那么，在轉(zhuǎn)型期，應(yīng)以公平優(yōu)先，以維護(hù)大多數(shù)人的利益，使更多的中小企業(yè)得以開展。

因此，法學(xué)和經(jīng)濟(jì)學(xué)二者不能混合。盡管反壟斷法作為一部法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)高度契合的法律，有著方方面面的聯(lián)絡(luò)。但是，不管怎樣，這種耦合度再高，也不能喪失對法的價值的執(zhí)著追求.

通常認(rèn)為法學(xué)與經(jīng)濟(jì)學(xué)的分野在于：經(jīng)濟(jì)學(xué)講究的是效率，經(jīng)濟(jì)人追求的是利益最大化；而法學(xué)那么是以正義作為價值取向，法律人始終以追求正義作為其最終目的和使命。

經(jīng)濟(jì)現(xiàn)象反映的是一種社會關(guān)系，法律標(biāo)準(zhǔn)以社會關(guān)系為其調(diào)整對象。反壟斷法以法律標(biāo)準(zhǔn)為主來維護(hù)市場經(jīng)濟(jì)的正常運(yùn)行，那么，經(jīng)濟(jì)學(xué)相對于反壟斷法應(yīng)該定位為一種輔助性的操作工具，充當(dāng)參照物的角色，提供方向性的指引。

三、反壟斷法的適用

這部"市場經(jīng)濟(jì)大憲章";雖然在我國早已公布施行，但正如有學(xué)者所言":在反壟斷法領(lǐng)域，完成立法過程只是一個初步成就，更大的挑戰(zhàn)實(shí)際上存在于后續(xù)的施行過程中。";事實(shí)情況正是如此，在后反壟斷法時代中，對反壟斷法理論已進(jìn)展了深化細(xì)致的系統(tǒng)研究，總體上中國資本市場的反壟斷法制體系是完備的，似乎都有法可依。我們面臨的主要問題在于：怎樣提升法制體系完備的層次？如何培養(yǎng)市場對法制的尊重？怎樣促使反壟斷法的恰當(dāng)適用落到實(shí)處，而不是一紙空文."反壟斷法是合理性、正當(dāng)性與合法性高度統(tǒng)一的法.在反壟斷法中，沒有當(dāng)然的違法或合法，任何一種行為都不可能直接套用法條來確定其合法或不法.";那么如何表達(dá)？很顯然，缺乏一種衡量的標(biāo)準(zhǔn)，即一種定量的分析、科學(xué)的論證形式，這種技術(shù)性是怎樣通過操作表現(xiàn)出來.合法性是指符合法律的規(guī)定，從法律的角度來講，反壟斷法律制度就是如何將其標(biāo)準(zhǔn)化的問題，也就是對壟斷行為的管理進(jìn)展立法性質(zhì)的標(biāo)準(zhǔn)。合理之"理";是指某種經(jīng)濟(jì)學(xué)，適用該原那么需要進(jìn)展經(jīng)濟(jì)分析，在此根底上才能認(rèn)定違法與否。對于壟斷行為的界定問題，不單是一個法律問題，更是一個經(jīng)濟(jì)問題。在制定經(jīng)濟(jì)法規(guī)或者根據(jù)經(jīng)濟(jì)法規(guī)進(jìn)展執(zhí)法時，需要立法、執(zhí)法等相關(guān)人員具備分析數(shù)據(jù)資料的才能，才能有效的進(jìn)展利弊權(quán)衡、決策分析。

詳細(xì)說來，反壟斷法的壟斷協(xié)議、濫用優(yōu)勢地位、經(jīng)營者集中這三只大棒，從理論與理論上看，涉及供求關(guān)系、營業(yè)額、市場集中度和市場份額等一系列詳細(xì)的數(shù)量指標(biāo)。一個消費(fèi)經(jīng)營者的市場份額占到市場份額的多少就會產(chǎn)生壟斷行為收購?fù)瓿珊螅煽诳蓸饭究赡芾闷湓谔妓彳涳嬃鲜袌龅闹涞匚?，搭售、捆綁銷售果汁飲料，或者設(shè)定其他排他性的交易條件，收購行為限制果汁飲料市場競爭，導(dǎo)致消費(fèi)者被迫承受更高價格、更少種類的產(chǎn)品。這些理由難免牽強(qiáng)附會，缺乏說服力，甚至只是基于一個間接的判斷。

由此可見，反壟斷法理解確有其難為之處，因?yàn)楸M管涉及的法理不深，而較多涉及到經(jīng)濟(jì)學(xué)知識，不能片面理解；但是其適用更難，主要是在我國有著眾多的國有企業(yè)和龐大的行政機(jī)構(gòu)，公共權(quán)利集中在政法機(jī)關(guān)等要害部門，同時飽受官本位思想的侵蝕，有些時候級別不夠，怎么管得了？我國反壟斷法面對太多的行政阻撓，就如同上述的可口可樂收購匯源果汁案，不按市場的游戲規(guī)那么辦事.因此，?反壟斷法?的適用要比理解困難得多，在理解與適用之間有著宏大的鴻溝.而且，我國反壟斷法的施行是多頭執(zhí)法，由反壟斷委員會和反壟斷執(zhí)法機(jī)構(gòu)組成的雙層框架，以及相關(guān)的授權(quán)部門.在獨(dú)立性、權(quán)威性和專業(yè)性方面都缺乏，本身在行政職能上存在混亂，又如何能保證多頭執(zhí)法的有效性呢？更何況，反壟斷法是一部技術(shù)性含量很高的法律。所以，多頭執(zhí)法的通常情況就異化成為上面說了算、下面照著辦這樣一種窘迫的場面。

四、感悟性的余論

文末，驀然回首，上文已對法經(jīng)濟(jì)學(xué)進(jìn)展了闡釋，不求學(xué)問之水從此清澈見底，但求這杯水不再那么渾濁不清。本質(zhì)上，純粹的理論套理論或者單純的理論比照分析解決不了實(shí)際問題。我們欠缺的不是理論學(xué)說，欠缺的是將理論學(xué)說轉(zhuǎn)換為理論的一種機(jī)制。

盡管有人認(rèn)為法經(jīng)濟(jì)學(xué)是獨(dú)立學(xué)科，但是爭議同樣存在。不過，法律經(jīng)濟(jì)學(xué)至少提供了一種新的分析方法，經(jīng)濟(jì)學(xué)對法律進(jìn)展分析是一個有力的工具，但是理論學(xué)說之間不應(yīng)有過于絕對的劃分。因?yàn)檫^于絕對性的學(xué)說會造成片面性的理解，其后果不是曇花一現(xiàn)，就是一葉障目不見泰山。人為的割裂客觀事物，不利于理論和理論的開展。可以說，雖然二者有共性，但是分析的角度不同，側(cè)重點(diǎn)就不同，解決的問題就會不同。

總而言之，法學(xué)、經(jīng)濟(jì)學(xué)這二者之間的"姻緣";關(guān)系應(yīng)該得到雙方"家長";---經(jīng)濟(jì)學(xué)人、法律人的贊同，只是目前雙方應(yīng)少一些沖動，多一些理性的磨合，這樣，二者才會走的更長遠(yuǎn)，才會產(chǎn)生更為豐富的結(jié)晶。

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