融資租賃的法律問題研究

融資租賃的法律問題研究

融資租賃是一種具有貸款目的的融資交易形式，可以將貿(mào)易與金融緊密結(jié)合。通說認為,融資租賃產(chǎn)生于第二次世界大戰(zhàn)期間的美國,現(xiàn)已成為世界上僅次于銀行信貸的第二大金融工具。融資租賃是在買賣與租賃的基礎(chǔ)上發(fā)展起來的一種獨立的商品交易,在法律上表現(xiàn)出了新的特征。對融資租賃相關(guān)法律問題進行探討,有助于進一步把握其實質(zhì)并促進融資租賃業(yè)務(wù)的發(fā)展。一、新型的法律關(guān)系融資租賃是適應(yīng)現(xiàn)代社會經(jīng)濟生活需要而發(fā)展起來的一種新型的法律關(guān)系,它既不同于傳統(tǒng)的融資關(guān)系,也不同于傳統(tǒng)的租賃關(guān)系。因此,學術(shù)界對融資租賃關(guān)系的法律性質(zhì)的認定存在多種觀點。(一)特殊租賃理論1.融資租賃與傳統(tǒng)租賃的區(qū)別特殊租賃說認為,融資租賃雖然從交易形式到內(nèi)容上都與傳統(tǒng)租賃有很大不同,但在本質(zhì)上卻是相同的,屬于寄托法的范疇,即融資租賃具有動產(chǎn)租用的本質(zhì)特征,即寄托。傳統(tǒng)租賃是一種典型的寄托,而融資租賃與傳統(tǒng)租賃一樣,出租人為獲得資本贏利而將自己的所有物交付于承租人占有和使用,自己保留最終所有權(quán),因此也是一種寄托。特殊租賃說還認為,融資租賃就是傳統(tǒng)租賃,它是以實現(xiàn)物的使用權(quán)而不是追求物的所有權(quán)為目的,因此租金并不是物本身的對價,而是物的使用的對價。同時強調(diào),融資租賃交易具有所有權(quán)、使用權(quán)分離這一符合傳統(tǒng)租賃的特征。而且亦注意到,與傳統(tǒng)租賃不同的是,在融資租賃交易中,租期結(jié)束后,租賃物并不一定會返還給出租人,承租人可以以商定的價格獲得設(shè)備的所有權(quán)。德國及受德國影響的日本和中國臺灣地區(qū)的一些學者及判例多持此種觀點。2.特殊租賃理論的主要缺點租賃法律關(guān)系的主體傳統(tǒng)租賃法律關(guān)系只涉及雙方當事人,即出租人與承租人就租賃物使用權(quán)轉(zhuǎn)讓而形成的雙方之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。而融資租賃法律關(guān)系的主體涉及三方當事人,即出租人、出賣人和承租人。三方當事人被兩個合同關(guān)系所聯(lián)系,一個是買賣合同,即由承租人選擇賣方和標的物,由出租人以買方身份與賣方簽訂的買賣合同,出租人再以此標的物與承租人簽訂融資租賃合同。因此,融資租賃合同當事人之間權(quán)利義務(wù)關(guān)系的內(nèi)容比傳統(tǒng)租賃合同當事人之間的權(quán)利義務(wù)關(guān)系內(nèi)容更為復(fù)雜。融資租賃合同的費用及債務(wù)人利潤從租金內(nèi)容來看,傳統(tǒng)租賃合同的租金內(nèi)容單一,其內(nèi)容表現(xiàn)為租賃物的使用價值;而融資租賃合同的租金內(nèi)容包括購買設(shè)備的價款、出租人進行融資租賃所支出的必要的費用及出租人的利潤。所以,融資租賃合同中的租金遠遠高于傳統(tǒng)租賃合同的租金,出租人是以物本身,即物的所有權(quán)而非物的使用權(quán)獲得利潤。融資租賃租賃資金來源融資租賃的功能,即承租人所追求的是通過融物而達到融資的目的。所謂融資,根據(jù)《現(xiàn)代漢語詞典》對該詞條的解釋有兩個基本含義:一是指通過借貸、租賃、集資等方式而使資金得以融通;二是指通過借貸、租賃、集資等方式而得以融合的資金。融資租賃只需承租人在短期內(nèi)支付少量租金即可擁有標的物的長期使用權(quán)或所有權(quán),為企業(yè)提供中長期設(shè)備融資,使企業(yè)保持充沛的投資資金來源。而傳統(tǒng)租賃的功能僅為獲得標的物的使用價值,而不具有融資功能。綜上可知,融資租賃關(guān)系的性質(zhì)用傳統(tǒng)租賃關(guān)系來概括有失偏頗。(二)附加條件下的付款政策1.融資租賃的交易模式附條件分期付款買賣說認為,融資租賃并不是真正意義上的租賃,其實質(zhì)是借租賃形式所為的一種附條件的分期付款買賣【注文1】。該觀點認為,融資租賃雖然使用租賃作為交易名稱,但并無租賃實質(zhì),實際上非常接近于保留所有權(quán)的分期付款買賣。從融資租賃的交易模式上說,出租人保留出租物的所有權(quán),承租人以租金形式分期付款,在租金全部支付完畢時,出租物的所有權(quán)即轉(zhuǎn)歸承租人名下所有。因此,可使買賣法適用于融資租賃關(guān)系。2.完全忽略了其租賃的性質(zhì)該說的缺陷主要在于將融資租賃等同于買賣,完全忽略了其租賃的性質(zhì)。融資租賃雖然具有買賣的內(nèi)容,但與附所有權(quán)保留的分期付款買賣合同是完全不同的兩種交易方式。債務(wù)模式—第一,兩者的交易目的不同。附條件分期付款買賣的目的是在滿足條件的情況下,買方獲得標的物的所有權(quán)。分期付款買賣,是依約定買受人應(yīng)按照一定期限分批向出賣人支付價款的買賣。其根本特征是:買受人按照約定在受領(lǐng)標的物后分期分批向出賣人付清總價款,是一種賒銷的買賣形式,是一種信用買賣。分期付款買賣可以特約所有權(quán)保留。而融資租賃的目的在于通過獲得所需標的物的占有、使用權(quán),即通過出租的形式來達到融資的目的。因此,融資租賃具有很強的租賃特征。融資租賃中,對于賣方的所有權(quán)轉(zhuǎn)移則是不確定附條件分期付款買賣中,買方一旦按照合同約定履行完自己的義務(wù),標的物所有權(quán)將由賣方轉(zhuǎn)移給買方。而在融資租賃關(guān)系中,雙方依照約定對標的物的處理方式有三種情況:一是返還;二是續(xù)租;三是歸承租人。所以,在融資租賃交易中,所有權(quán)是否轉(zhuǎn)移,是不確定的。因此,用附條件分期付款買賣來概括融資租賃的性質(zhì),也是不準確的。(三)例如，貸款聲明1.融資租賃交易的實質(zhì)借款交易說認為,融資租賃名義上是一種租賃,實質(zhì)上是一種借款交易。融資租賃中出租人的基本義務(wù)是通過租賃物的買賣,由出租人向承租人提供購買標的物所需的資金,在本質(zhì)上與借貸、融資等交易方式?jīng)]有根本區(qū)別,它們都是以解決承租人資金不足為直接目的,資金都是分期回流,這才是融資租賃交易的實質(zhì)所在。該說的主要代表人物有法國、德國和日本等國的學者。2.海外融資租賃的業(yè)務(wù)模式融資租賃的確具有為資金缺乏企業(yè)融通資金的功能,但是借款交易說忽略了融資租賃的其他功能,不能完整地反映融資租賃的法律性質(zhì)。第一,借款交易說認為,融資租賃具有四大經(jīng)濟功能,即融資、促銷、促進投資和資產(chǎn)管理。其中,促銷功能是融資租賃的本質(zhì)功能。英國租賃專家克拉克曾在其著作中提到:“租賃業(yè)在美國,特別是在1995年后迅速發(fā)展的一個重要原因即是租賃用以幫助推銷,對現(xiàn)購提供了選擇而增加了銷售?！?P10)國際融資租賃也正是在發(fā)達資本主義國家的工業(yè)產(chǎn)品生產(chǎn)商大范圍的開拓海外融資租賃市場,銷售自己產(chǎn)品的前提下發(fā)展起來的。所以,在融資租賃中,融物與融資合二為一,當事人在融資的同時,融物的目的也是十分明確的。而貨幣借貸雖然是為了解決籌集資金問題,但資金背后指向的標的物并不那么具體和明確。第二,借款關(guān)系是一種借款人向貸款人借款,到期返還借款并支付利息的契約關(guān)系,借款契約的標的物僅限于貨幣,而且轉(zhuǎn)移的是標的物的所有權(quán),借款人返還的貨幣已經(jīng)不再是原物了,而是同種類物。這是借款合同區(qū)別于租用合同的標志。而融資租賃除了涉及資金關(guān)系外,還涉及到租賃物的一系列關(guān)系,如標的物占有使用的擔保、租賃物瑕疵擔保、保險關(guān)系等。這是借款關(guān)系所不能涵蓋的。(四)動產(chǎn)擔保理論1.融資租賃為擔保交易動產(chǎn)擔保說認為,融資租賃是一種動產(chǎn)擔保交易。融資租賃的特點與目的正符合動產(chǎn)擔保創(chuàng)設(shè)的動機。融資租賃的特點和目的有三:即承租人融通資金;出租人享有以租賃物擔保的權(quán)益;承租人在獲得融資并以租賃物提供擔保的同時享有物盡其用的權(quán)利。這三點正與動產(chǎn)擔保創(chuàng)設(shè)的動機不謀而合。因此,有學者認為,法律上雖然未明確規(guī)定融資租賃為擔保交易的一種,但在性質(zhì)上顯然可以歸到動產(chǎn)擔保中。該說為中國臺灣地區(qū)學者呂榮海所倡導(dǎo)。2.擔保契約是一種特殊擔保制度動產(chǎn)擔保說的主要缺陷為:融資租賃雖然在特點上有與動產(chǎn)擔保交易相類似之處,但從根本上來說,它不是一種擔保制度,其內(nèi)容與擔保交易完全不同,在功能上也有著不同于擔保交易的促進投資、銷售、節(jié)稅等功能。另外,根據(jù)物權(quán)法定原則,擔保物權(quán)的類型和內(nèi)容應(yīng)由法律明確規(guī)定,而中國物權(quán)法卻并無此類規(guī)定。(五)獨立交易理論1.設(shè)備租賃和回避風險的同時并存獨立交易說認為,現(xiàn)代融資租賃既非分期付款買賣,既非債權(quán)的一種擔保形式,也不是單純的設(shè)備租賃和回避風險的手段,而是在兩個合同基礎(chǔ)上成立的一種自成一類的三邊交易。融資租賃是根據(jù)市場需要在傳統(tǒng)租賃基礎(chǔ)上發(fā)展起來的一種新型的獨立交易方式。該觀點的主要倡導(dǎo)者是歐洲設(shè)備租賃協(xié)會聯(lián)合會,國際統(tǒng)一私法協(xié)會也采納了此觀點。2.融資租賃的構(gòu)成要件筆者贊同把融資租賃的法律性質(zhì)界定為獨立交易,如此界定避免了片面地將融資租賃歸入某一種既存法律關(guān)系而忽略了融資租賃作為一種新型獨立交易形式的自身特有屬性。融資租賃作為一種獨立的交易形式,其特征主要表現(xiàn)為以下兩個方面:第一,融資租賃法律關(guān)系是由兩個合同、三方當事人的權(quán)利義務(wù)相互交織在一起并密不可分的獨立的關(guān)系。它將傳統(tǒng)的買賣關(guān)系和傳統(tǒng)的租賃關(guān)系創(chuàng)造性地有機結(jié)合起來,形成了既不同于傳統(tǒng)的租賃關(guān)系,也不同于傳統(tǒng)的買賣關(guān)系的一種新型的具有自身內(nèi)在規(guī)律性的獨立的交易關(guān)系。美國《統(tǒng)一商法典》2A—103中界定了融資租賃中當事人的基本權(quán)利義務(wù):“(1)出租人不選擇、制造或供應(yīng)貨物;(2)出租人取得與租賃有關(guān)的貨物;(3)承租人在簽署租賃協(xié)議的同時或在簽署租賃協(xié)議之前,收到一份證明出租人購買貨物的合同的副本或者是承租人同意,表明出租人購買貨物的合同是租賃合同生效的條件?！敝袊逗贤ā返?37條對融資租賃合同界定為:“融資租賃合同是出租人根據(jù)承租人對出賣人、租賃物的選擇,向出賣人購買租賃物,提供給承租人使用,承租人支付租金的合同。”美國《統(tǒng)一商法典》和中國《合同法》的規(guī)定都強調(diào)了融資租賃是三方當事人、兩個合同所形成的一個新型的獨立的法律關(guān)系。它一方面繼承了買賣與租賃的屬性,另一方面又獨立于買賣與租賃,是一種兼容了買賣與租賃雙重屬性的一種獨立的商品交易。第二,在融資租賃中,租期長短的設(shè)立考慮了標的物成本的攤提時間,承租人在整個標的物的經(jīng)濟壽命期內(nèi)對其占有和使用;租金的數(shù)量多少包括了標的物成本的大部分或全部及出租人的合理利潤。這一特征突出了融資租賃的融資與融物緊密結(jié)合的特定的交易目的。國際統(tǒng)一私法協(xié)會制定的《國際融資租賃公約》中指出:“出租人和承租人之間的租賃協(xié)議所規(guī)定的租賃期考慮了設(shè)備的成本攤提時間,因此承租人所支付的租金不僅是設(shè)備使用的對價,而且還是出租人攤提其投資成本的擔保。”中國《合同法》第243條規(guī)定:“融資租賃合同的租金,除當事人另有約定的以外,應(yīng)當根據(jù)購買租賃物的大部分或者全部成本及出租人的合理利潤確定?！比谫Y租賃的出租人為承租人提供的是借貸服務(wù),當承租人資金不足時,由出租人根據(jù)承租人的選擇購買設(shè)備等提供融資幫助。對承租人來說,出租人提供的租賃物,其實質(zhì)是購買貨物的資金,是相當于購買貨物的價款的資本流通;出租人作為融資人為承租人提供的這種金融服務(wù),它以實物為載體,但又以承租設(shè)備的所有權(quán)確保了自己回收租金的利益的實現(xiàn);在這一交易中作為賣方的生產(chǎn)廠商,將融資租賃當作為一種營銷方式來推銷產(chǎn)品。所以,各方當事人在融資租賃交易中追求各自的經(jīng)濟目的,實現(xiàn)各自的經(jīng)濟利益。因此,融資租賃是適應(yīng)經(jīng)濟生活需要所產(chǎn)生的一種新型的獨立交易方式。二、和國合同法的融資租賃合同融資租賃交易是通過融資租賃合同的法律形式來實現(xiàn)的。中國《合同法》對融資租賃合同作為一種有名合同予以規(guī)定,體現(xiàn)了融資租賃作為一種獨立的交易方式在法律上的規(guī)定性。1999年頒布的《中華人民共和國合同法》對融資租賃合同一共規(guī)定了十四個條款,其內(nèi)容主要有:融資租賃合同的概念、融資租賃合同的主要條款、出賣人向承租人交付標的物的義務(wù)、承租人依約定向出賣人的索賠權(quán)、未經(jīng)承租人同意不得變更買賣合同、出租人對租賃物的所有權(quán)及破產(chǎn)情況下的租賃物不屬于破產(chǎn)財產(chǎn)、租金的性質(zhì)、出租人對物的瑕疵擔保免責、出租人對承租人對租賃物的占有與使用的保證、出租人對因租賃物所導(dǎo)致的第三人損害免責、承租人對租賃物的妥善保管、使用與維修義務(wù)、承租人支付租金的義務(wù)及未支付租金情況下出租人提前收取未到期租金的權(quán)利或違約解除權(quán)、出租人所負租賃物價值的清算義務(wù)及租賃期滿后對租賃物的處理等。(一)現(xiàn)代物權(quán)觀念下的他物權(quán)制度中國《物權(quán)法》第39條將所有權(quán)的概念界定為:“所有權(quán)人對自己的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)依法享有占有、使用、收益和處分的權(quán)利?！庇▽W家布魯克斯曾說過:“沒有任何事物像所有權(quán)一樣,讓一個人對世界外在之物得為主張與行使獨自且專斷的支配,并完全排除其他個人的權(quán)利?！?P152)這段表述高度概括了所有權(quán)對人類的意義,并且明確了所有權(quán)為對特定物進行永久、全面支配的物權(quán)。所有權(quán)具有整體性特征,是占有、使用、收益和處分四項權(quán)能的質(zhì)的結(jié)合;同時所有權(quán)也具有“彈力性”特征,即具有伸縮性、回歸性和擴張性。傳統(tǒng)的物權(quán)觀念是以物的所有為中心的物權(quán)觀念,現(xiàn)代物權(quán)觀念更強調(diào)物的利用性,在流轉(zhuǎn)中、在動態(tài)中實現(xiàn)物的效益的最大化。他物權(quán)制度的設(shè)立正是基于對上述理念的把握,所以現(xiàn)代立法中所有權(quán)權(quán)利分化已成為一種普遍現(xiàn)象。物之所有人之外的其他人對物的占有、使用、收益,在民法上體現(xiàn)為兩種制度:一是用益物權(quán)制度;二是債權(quán)制度。在債權(quán)制度中主要是租賃、借用等制度。融資租賃是建立在所有權(quán)與使用權(quán)相分離的理論基礎(chǔ)上的一種交易方式,即融資租賃關(guān)系以“所有權(quán)權(quán)能分化”為其理論基礎(chǔ)。從時間上說,所有權(quán)人即出租人的所有權(quán)存在著時間上的限制,在租賃期內(nèi),只享有不完全的所有權(quán);從權(quán)益上說,出租人和承租人之間是共享所有權(quán)權(quán)益,雙方各享其權(quán)能。在融資租賃交易中,出租人作為所有權(quán)人只享有對標的物的不完全所有權(quán),出租人的所有權(quán)權(quán)能主要表現(xiàn)為對標的物的最終處分權(quán)和一定條件下的復(fù)歸權(quán)。出租人擁有所有權(quán)的標的物是由承租人指定賣方為承租人占有、使用為目的而購買的,因為出租人的交易目的不是為了取得標的物的所有權(quán),而是通過租賃物的所有權(quán)來獲取其通過實物而得以實現(xiàn)資金借貸的利潤。在融資租賃交易中,出租人最關(guān)心的是租金和債權(quán)利益的實現(xiàn),其租金不僅是使用權(quán)的對價,而且還包含了借貸成本、出租人因借貸而應(yīng)得到的合理利潤。出租人一是將取得租賃物所有權(quán)作為獲得租金的基礎(chǔ),二是以在合同履行中保留所有權(quán)作為實現(xiàn)租金債權(quán)的擔保手段。這一交易方式,不是以使用權(quán)讓渡作為支付租金的對價,而是以出租人的融資作為支付租金的代價。出租人完全將租賃物所有權(quán)作為其實現(xiàn)債權(quán)的手段而非目的。承租人對租賃標的物自行選擇,并在租期中享有對標的物的占有、使用和收益的權(quán)利。在承租人沒有違約或破產(chǎn)的情況下,真正實現(xiàn)租賃標的物物盡其用的人是承租人而不是出租人。所有權(quán)分化理論使得融資租賃這一制度得以創(chuàng)立,并成為雙方當事人在融資租賃交易中實現(xiàn)自己經(jīng)濟目的的法理基礎(chǔ)。(二)債權(quán)合同的特性中國《民法通則》第84條規(guī)定:“債是按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定,在當事人之間產(chǎn)生的特定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系,享有權(quán)利的人是債權(quán)人,負有義務(wù)的人是債務(wù)人。債權(quán)人有權(quán)要求債務(wù)人按照合同的約定或者依照法律的規(guī)定履行義務(wù)。”合同是產(chǎn)生債的最主要原因。融資租賃合同是中國《合同法》中的一類有名合同,是平等主體之間的財產(chǎn)關(guān)系,是等價、有償、雙務(wù)和要式合同,是債權(quán)合同。債權(quán)合同是特定當事人之間的相對性法律關(guān)系,債權(quán)合同的本質(zhì)特征是具有相對性。債權(quán)合同的相對性包括以下含義:第一,債的合同關(guān)系以外的其他人不得請求享有該合同的權(quán)利;第二,合同關(guān)系以外的其他人不必履行該合同的義務(wù),承擔該合同的責任。合同是個“法鎖”,只在當事人之間發(fā)生效力,沒有對抗第三人的效力。物權(quán)關(guān)系與債的相對性不同,具有絕對性。物權(quán)關(guān)系的權(quán)利主體是特定的人,義務(wù)主體是不特定的一切人,即物權(quán)具有對抗不特定的第三人的效力。中國《合同法》第229條規(guī)定:“租賃物在租賃期間發(fā)生所有權(quán)變動的,不影響租賃合同的效力?！边@條規(guī)定就是所謂的“買賣不破租賃”的原則。所有權(quán)變動不能擊破租賃,即租賃物在租賃期間,所有權(quán)發(fā)生變動,歸屬第三人,承租人可以基于租賃權(quán)對抗新的所有權(quán)人。新的所有權(quán)人須尊重承租人的租賃權(quán),僅發(fā)生其取代原出租人地位而成為出租人的結(jié)果。中國《合同法》在融資租賃這一章中的第245條規(guī)定:“出租人應(yīng)當保證承租人對租賃物的占有與使用?！睆倪@一規(guī)定來看,融資租賃合同也適用“買賣不破租賃的原則”,在租賃期間內(nèi),承租人的租賃權(quán)具有對抗出租人轉(zhuǎn)讓租賃物所有權(quán)行為的效力。法律的這一規(guī)定,體現(xiàn)了融資租賃合同這一債權(quán)合同的物權(quán)特性。筆者認為,法律的如此規(guī)定主要有兩方面原因:對買受人的免責從表面上看,法律如此規(guī)定是從承租人角度出發(fā),保護承租人的利益,而限制了出租人作為所有權(quán)人的權(quán)利,從而會造成雙方當事人地位的不平等,產(chǎn)生對出租人不公平的后果。但其實,在這一合同關(guān)系中,出租人擁有所有權(quán)的標的物是基于承租人對標的物的選擇和需要,由于承租人對標的物的選擇權(quán)從而使得承租人承擔設(shè)備的瑕疵擔保義務(wù)、維修保養(yǎng)義務(wù)和對第三人的損害賠償責任,而出租人得以免責。因此,法律如此規(guī)定,從總體上平衡了雙方當事人的權(quán)利義務(wù),體現(xiàn)了權(quán)利與義務(wù)的對等性。“土地的所有權(quán)”n融資租賃合同的目的表現(xiàn)為:出租人追求的是債權(quán)融資,承租人實現(xiàn)物盡其用。中國《合同法》第243條將承租人支付租金的內(nèi)容規(guī)定為“出租人購買的租賃物的大部分或者全部成本以及出租人的合理利潤”。承租人以高于普通租賃的租金支付為代價,所以,租金不止是使用權(quán)的對價,而且還包含了融資成本、出租人因融資而應(yīng)得到的合理利潤。這一交易形式并非以使用權(quán)的讓渡為租金的代價,而是以出租人的融資作為租金的代價。所以,出租人追求的是租金債權(quán)的實現(xiàn)。而承租人幾乎在整個租賃物的經(jīng)濟壽命期內(nèi)對租賃物進行占有和使用,并在期末有可能取得租賃物的