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文檔簡介
民法學的重點和難點(僅供參考)一、民法學復習的重點民法學是理論性、系統(tǒng)性、實踐性都很強的學科,其重點不可能體現(xiàn)在部分的章節(jié)上,所以考生在復習民法學課程時,重點應在于理解和準確把握民法的體系、民法的基本理論、民法的調整原則和民法的各項基本制度。(一)總論部分民法學總論部分包括了民法的一些重要制度,學好這一部分內容,是深入學習民法學的基礎。這一部分的重點內容包括:1.民法的本質。通過了解民法的起源可以有效地掌握民法的本質,洞悉民法的概念與特征,進而對我國民事立法有正確的認識。所謂民法是指調整平等的民事主體在從事民事活動中發(fā)生的財產(chǎn)關系和人身關系的法律規(guī)范的總和。2.民法的調整對象和調整原則。明確民法的調整對象是弄清民法作為一個重要部門法的基礎,也是理解民法的體系結構、民法的調整原則和各項制度的前提。民法有自己特定的調整對象,即平等的民事主體之間的財產(chǎn)關系與人身關系。民法的調整原則是貫徹憲法宗旨、體現(xiàn)民法精神、規(guī)范民事活動、指導民事審判的基本準則。把握好民法的調整原則,有助于更好地理解各項民事制度??忌趶土暶穹ǖ恼{整原則時,應結合民法的其他內容,深入理解。特別是誠實信用原則,該原則被認為是民法的"帝王原則",考生應準確把握其基本含義和該原則在民法基本制度中的體現(xiàn)。3.民事法律關系和民事法律事實。就民事法律關系而言,要求考生掌握民事法律關系的概念、特征、民事法律關系的基本分類、民事法律關系的要素。特別是對民事法律關系的要素,考生要有較清楚地認識。就民事法律事實而言,要求考生重點掌握民事法律事實的概念和意義及其基本分類、各項分類的含義。4.公民(自然人)和法人制度。首先,應掌握公民的概念與本質;其次,公民和法人的民事權利能力和民事行為能力是考生應當掌握的重點內容。特別是,公民的民事行為能力的分類、公民的民事權利能力、民事行為能力和法人的民事權利能力、民事行為能力的不同特點及比較,考生在復習時,更應當重點掌握。其他的如監(jiān)護制度、宣告失蹤和宣告死亡制度、個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、個人合伙及法人的設立、變更和終止也是本部分的重點內容。5.民事法律行為。民事法律行為是民法和民法學的核心內容,其知識點也比較多,考生在復習時,對這一部分內容應當重點掌握。這部分內容主要包括:民事法律行為的概念和特征、民事法律行為的分類和形式、民事法律行為的有效條件、附條件以及附期限的民事法律行為的概念、無效民事行為和可變更、可撤銷的民事行為的概念及構成等??忌趶土暠静糠謨热輹r,應當首先準確掌握各相關的概念。比如,對于可變更、可撤銷的民事行為的概念及構成等??忌趶土暠静糠謨热輹r,應當首先準確掌握各相關的概念。比如,對于可變更、可撤銷的民事行為,考生應當能夠準確記住它的概念和特征,能夠理解它和無效民事行為的區(qū)別,能夠掌握它的法律效力和被撤銷后的法律后果等。6.代理。代理指代理人以被代理人的名義,在代理權限內與第三人為法律行為,其法律后果直接由被代理人承受的民事法律制度??忌⒁鉁蚀_掌握代理的概念,并根據(jù)此概念,理解代理的法律特征。其他如代理的適用范圍和種類、代理權及其行使、無權代理的概念和無權代理的效力以及表見代理制度,這些都是本部分的重點內容。7.訴訟時效。重點掌握時效和訴訟時效的概念、種類及其性質、訴訟時效的效力、訴訟時效和取得時效的區(qū)別、訴訟時效和除斥期間的區(qū)別、訴訟時效的意義、訴訟時效的種類、訴訟時效期間的起算和訴訟時效期間的中止、中斷和延長、期間的概念、種類病情計算等。8.民事責任。重點掌握民事責任的概念、特征、民事責任的歸責原則、民事責任的分類和承擔民事責任的形式。一般侵權責任和特殊侵權責任的類型、違反合同民事責任的構成要件、承擔方式以及違反合同民事責任的免責理由,這些都是考生需要掌握的內容。(二)物權法部分物權法部分的重點內容主要有物權的種類和體系、物權法的基本原則、所有權、他物權、共有和相鄰關系等。1.物權的概念和特征。物權是權利主體依法直接支配特定物并享受其利益的權利。物權的法律特征可以通過物權與債權的對比加以說明。2.物權的種類。對于物權的種類,考生應當掌握物權體系的基本構成和各種物權的概念特征,以及我國法律所確定的物權類型。3.物權的民法保護。物權方法和債權方法的異同是考生應當掌握的內容。考生還需要掌握物權的民法保護的五種方法:請求返還原物、請求排除妨害、請求消除危險、請求恢復原狀和請求賠償損失的概念和適用條件。此外,關于自力救濟與公力救濟的概念、特征及相互區(qū)別也應掌握。4.所有權。所有權的概念和特點、所有權的內容,即所有權的權能的含義、所有權的限制、所有權的原始取得和繼受取得的方法、所有權的消滅原因都是考生應當掌握的內容。善意取得制度的概念、意義和條件也是這一部分的重要內容。5.他物權。各種物權的概念、特征、成立或取得條件、權利的內容是本部分的重點內容。特別是對于國有土地使用權、土地承包經(jīng)營權、抵押權、質權和留置權的內容是考生應當特別注意的部分。6.共有。共有是指某項財產(chǎn)同時屬于兩個或兩個以上的人所有的民事法律關系??忌鷳斦莆瞻捶莨灿?、共同共有的概念、特征以及按份共有和共同共有人的權利和義務。7.相鄰關系。考生應當掌握相鄰關系的概念、特征、相鄰關系的處理原則和實踐中幾種主要的相鄰關系的具體處理要求。(三)債法部分債法和物權法并列為民法的兩個重要的分支部門。在債法中,基本原理和基本制度較多,考生應當能夠準確把握。1.債的概念和債的種類。債是特定人之間請求為特定行為的民事法律關系。債的主體、內容、客體是債的三要素,這是考生應當理解的內容。對于債的不同分類以及各種分類的法律意義考生應當重點把握。2.債的發(fā)生、變更和消滅??忌鷳斦莆眨簜年P系可因合同、侵權行為、不當?shù)美蜔o因管理等法律事實而發(fā)生;債的變更包括債的內容變更、債的主體變更;債的消滅的原因主要有履行、解除、抵銷、提存、免除和混同。3.不當?shù)美2划數(shù)美侵笩o法律上或合同上的根據(jù),使他人財產(chǎn)受到損失而自己獲得利益。不當?shù)美臉嫵梢约皩Σ划數(shù)美畟奶幚?,是本部分的重點內容。4.無因管理。無因管理是指沒有法定或約定的義務為他人管理事務的行為。無因管理的構成要件以及對無因管理之債的處理,是本部分的重點內容。5.合同法部分。這一部分的內容較多,考生在復習時應當重點掌握:合同的概念、合同的種類;合同訂立的概念、要約的概念、要約和要約邀請的區(qū)別、要約的效力、要約的生效時間和要約失效的原因;承諾的概念、承諾的方式和時間、承諾的撤回;合同成立的時間和地點、締約過失責任的含義、締約過失責任的構成條件和合同法關于產(chǎn)生締約過失責任原因的規(guī)定;合同效力的表現(xiàn)、無行為能力人和限制行為能力人所訂立合同的效力、無權代理和表見代理所訂立合同的效力、法定代表人、負責人越權訂立合同的效力、無處分權處分他人財產(chǎn)的訂立合同的效力;合同履行的概念、合同履行的原則、內容、雙務合同履行中的抗辯權、債權人代位權和撤銷權;合同變更的含義、合同解除的條件;合同擔保的概念與種類、保證的概念與設定、保證的兩種方式和保證的效力、定金的性質、定金的種類與效力、定金與預付款的區(qū)別;各種合同的概念、特征、合同當事人的權利和義務,等等。二、民法學復習的難點民法學的特點最主要體現(xiàn)為其理論性強、系統(tǒng)性強、知識點多,正如以上所指出的那樣,民法學課程的重點并不只是體現(xiàn)在哪幾個章節(jié),可以說,《考試指南》和《考試大綱》中所列出的知識點都是考試重點,考生在復習時,要做到準確、全面、深入,只有這樣,才能順利通過考試。所謂難點,是相對于考生能夠比較直觀地、容易理解的部分而言,是考生在復習時,不能很好地把握地、需要通過深入思考、綜合分析才能比較透徹掌握的知識點。當然,由于考生個人能力不同,相對不同的人有不同的難點,從我們的教學經(jīng)驗來看,下面的問題,可能是大多數(shù)考生在復習時所遇到的難點。1.民法的調整原則。考生在復習這部分內容時,可能會覺得其內容比較空泛,或者比較簡單。但這一問題,不僅是考生應當復習的重點,也是大多數(shù)考生可能難以掌握的問題。在復習民法的調整原則時,考生不僅要理解各原則的含義,還要對民法中的其他制度,比如,合同法和侵權法,加以理解。2.可變更、可撤銷的民事行為??勺兏⒖沙蜂N民事行為,不同于無效民事行為,也不同于效力待定的民事行為,它們之間的區(qū)別,考生應當能準確理解。還應當注意的是,我國法律中所確認的可變更、可撤銷民事行為,不僅包括《民法通則》中所確認的兩類:因重大誤解而為的民事行為和因顯失公平而為的民事行為,還包括《合同法》第53條所確認的一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危、使對方在違背真實意思的情況下訂立的合同。3.表見代理。表見代理是無權代理的一種特殊形式,是指沒有代理權、超越代理權或者代理權終止后的無權代理人,以被代理人的名義進行的民事行為在客觀上使第三人相信其有代理權而實施的代理行為。表見代理制度的核心在于使某些無權代理行為發(fā)生有權代理的后果??忌趶土暣藘热輹r,要注意把握表見代理應具備的構成條件和表見代理的法律效力。4.物權和債權的比較。物權和債權是民法中兩類基本的財產(chǎn)權,它們聯(lián)系密切,物權是債權成立的基礎,也是債權運動的結果,但它們又是完全不同的兩類財產(chǎn)權。考生應當能夠從性質、權利范圍、權利客體、權利效力、權利發(fā)生、權利的保護方法等方面把握它們的不同點。5.所有權的權能。所有權的權能是所有人為實現(xiàn)其對于所有物的獨占利益,而于法律規(guī)定的限度內可以采取的各種措施和手段。所有權的權能包括積極權能和消極權能,積極權能包括占有權、使用權、收益權和處分權,消極權能是排除他人干涉的權能。所有權的一種或多種積極權能可與所有人分離,形成他物權,但并不導致所有權的消滅。所有權的核心是支配權??忌鷳斈軌蚶斫馑袡嗟臋嗄芎退袡嗟年P系。6.善意取得制度。善意取得又稱即時取得,是指無權處分他人動產(chǎn)的占有人,在不法將其占有的他人動產(chǎn)讓與第三人后,如果受讓人在取得該動產(chǎn)時系出于善意,即取得該動產(chǎn)的所有權,原動產(chǎn)所有人不得要求受讓人返還。善意取得是動產(chǎn)所有權原始取得的一種方式。構成善意取得必須具備的條件包括對標的物的要求、對取得方式的要求和對善意的要求等。考生應特別注意,善意取得制度只適用于動產(chǎn)交易。7.締約過失責任和違約責任的區(qū)別。締約過失責任和違約責任是兩類性質完全不同的責任制度。締約過失責任是當事人一方因于締約之際具有過失,致使合同不成立、無效或被撤銷,而對他方承擔的損害賠償責任。違約責任是當事人不履行合同時,依法應承擔的法律責任。考生要注意它們不同的構成要件上的差別和責任形式的不同,特別是在案例分析題中,考生要結合案情,判定究竟是締約過失責任問題,還是違約責任問題。8.合同的效力。合同的效力是合同法中最重要的內容,也是考試必然會涉及到的內容。其難點在于:第一,合同的成立和生效的關系。合同的成立是合同生效的前提,但合同生效并不是合同成立后的必然結果。只要符合合同的成立要件,合同就成立,但合同成立后,合同是否生效,要取決于合同是否符合合同的生效要件。第二,有效合同、可變更可撤銷合同、效力待定的合同、無效合同的聯(lián)系和區(qū)別。根據(jù)合同的生效條件,成立后的合同區(qū)分為有效合同、可變更可撤銷合同、效力待定的合同和無效合同。凡是符合合同生效條件的合同,即為有效合同,相反,根據(jù)具體情況不同,分別為可變更撤銷合同、效力待定的合同、無效合同。考生要特別準確把握合同生效的條件、可變更可撤銷合同和效力待定合同的情形以及它們的法律后果等。9.不安抗辯權。法律確定不安抗辯權制度的意義是為了確實保障先履行債務一方的債權,是指在雙務合同中,應先履行一方發(fā)現(xiàn)后履行一方有財產(chǎn)狀況惡化等情形,可能危及其債權時,在后履行一方未履行其債務或提供擔保前,有拒絕先履行自己債務的權利。考生在理解不安抗辯權時,要結合同時履行抗辯權,并要注意不安抗辯權的行使條件。10.合同法分則。合同法分則涉及到許多不同的合同,內容較多,考生一般難以把握。考生在復習這一部分內容時,應該對各種合同的性質、成立和生效的要件、當事人的權利和義務、違反合同的責任等有比較清楚的認識。比如買賣合同,考生一般都會有比較直觀的了解,但遇到一些具體問題,應當有明確的認識。其中,如出賣人的瑕疵擔保責任。瑕疵擔保責任包括物的瑕疵擔保責任和權利瑕疵擔保責任,它們的具體含義和表現(xiàn)是什么,考生應當清楚。又如我國合同法區(qū)分了不同的買賣合同,它們的成立和生效條件、當事人的權利義務都可能不同,對于這些不同點,考生也應當清楚。再如贈與合同,贈與合同什么時候生效、贈與人在什么情況下可以撤銷合同,是考生應當特別注意的問題??傊?,考生復習時,在一般了解了各種合同的概念特征的基礎上,要特別注意各種合同中的一些特殊的法律問題。這些問題在《考試指南》和《考試大綱》中都有所提示。12.一般侵權行為和特殊侵權責任。特殊侵權責任之所謂特殊,就在于它的構成要件上的特殊性??忌粌H要掌握一般侵權責任的構成要件,還要準確掌握各種特殊侵權責任的構成要件。比如,動物致人損害的民事責任,其責任屬于無過錯責任,其構成要件是:需要有飼養(yǎng)動物傷人的事實;損害事實的客觀存在;動物加害與損害后果間有因果關系。同時考生還要掌握這種責任的免責事由,即如果加害人能證明動物所致?lián)p害是由于受害人的過錯引起的,或證明動物致?lián)p是由于第三人的過錯所造成的,動物的飼養(yǎng)人和管理人可以不承擔民事責任。三、民法學考試中易出錯點一般來說,民法學考試中易出錯點主要是對一些容易混淆的法律概念的區(qū)分和對一些相聯(lián)系的法律制度的理解。考生大復習時,要善于將那些相關聯(lián)的概念或制度進行比較,通過綜合分析,深入理解有關的概念和制度的含義。下面是考生在考試中常出現(xiàn)錯誤的地方。1.民事法律行為和民事行為。這兩個概念相互聯(lián)系,又相互區(qū)別。考生要注意民事法律行為只是民事行為的一種,是合法行為;民事行為不僅包括民事法律行為(合法行為),也包括無效民事行為、可變更、可撤銷民事行為和效力待定的民事行為(不合法民事行為)。2.民事法律行為的有效條件。民事法律行為的有效條件包括行為人合格、行為人意思表示真實、行為內容合法、行為形式合法。但欠缺這些條件,并不能認為行為無效,它還可能是可變更、可撤銷民事行為或效力待定的民事行為??忌趶土曔@一內容時,可以結合合同法的有關條文加以理解。3.附條件和附期限的民事法律行為。附條件和附期限的民事法律行為,并不是在條件滿足和期限到來時就發(fā)生效力的行為。所附條件可以是生效條件,也可以是解除條件;所附期限,可以是生效期限,也可以是終止期限??忌鷳敻鶕?jù)實際情況來判斷條件或期限的性質。4.代理人和代表人。代理人不同于法人的代表人。代表人是根據(jù)法律所確定的,他是法人的組成部分,其所表示的意思就是法人的意思;而代理人和被代理人是兩個不同的法律主體,代理權的產(chǎn)生是基于授權或法律的規(guī)定。5.訴訟時效和除斥期間的區(qū)別。訴訟時效和除斥期間是法律上兩個完全不同的概念,它們的法律后果、期間、適用依據(jù)、適用條件、起算時間都不相同??忌鷳斪⒁饫斫馑鼈兊牟煌c,并能結合法律的規(guī)定,分清哪些是訴訟時效,哪些是除斥期間。6.訴訟時效的中止、中斷和延長。訴訟時效的中止、中斷和延長在法律上有不同的意義,考生要準確理解它們不同的概念和不同的適用條件。7.要約和要約邀請。要約和要約邀請不同。要約是當事人一方向對方發(fā)出的希望與對方訂立合同的意思表示。要約邀請是當事人向他人作出的希望對方向自已發(fā)出要約的意思表示。在具體分析一項意思表示是要約還是要約邀請時,應當看該意思表示是否是向特定人的發(fā)出、意思表示人是否具有締約目的、意思表示的內容是否具體確定等。8.人格權和身份權。人格權和身份權合稱人身權,它們有不同的含義。人格權是公民和法人作為民事主體所享有的人格不受侵犯的一種民事權利,而身份權是公民和法人依一定行為或依相互之間的關系所發(fā)生的一種民事權利??忌粌H要理解它們的不同含義,更要知道它們分別包括的不同類型。如榮譽權究竟是人格權還是身份權,這是考生應當注意的問題。11.代理和委托合同的關系。委托合同是合同法中規(guī)定的內容,但它和民法總論部分的代理制度密切聯(lián)系。考生在復習時,要結合這兩部分的內容,進行分析比較,明確代理和委托合同的關系。特別要注意,代理權的授予是單方法律行為,只要有一方的授權行為,代理權就產(chǎn)生,而且代理權也可能是基于法律的規(guī)定產(chǎn)生。委托合同是雙方法律行為,只有雙方意識表示一致才能成立。根據(jù)委托合同可能產(chǎn)生代理權,但受托人的權利并不一定是代理權。受托人根據(jù)委托合同取得的是處理委托事務的權利,處理委托事務的行為包括法律行為,也包括非法律行為,而代理行為只能是法律行為.[原創(chuàng)]跟我一起來復習之 物權篇!以下內容,僅是個人觀點,閱讀時候請保持高度的批判性.且在下才疏學淺,這里并非學術討論,只是西南研究生入學考試的讀書筆記,有誤之處,還望各位指點.專題一物權法的概念與調整對象從應試的角度看,本節(jié)不是重點,主要弄清楚物權法的基本體系即可一?物權法概念(P317)物權法的調整對象---物的占有關系,又分為物的歸屬關系和物的利用關系.物的歸屬關系衍生出所有權制度,物的利用關系衍生出他物權制度?他物權制度再分為用益物權制度和擔保物權制度.此處注意兩組概念比較:直接占有和間接占有;他主占有和自主占有在物的利用關系中,所有人:間接占有,自主占有;利用人:直接占有,他主占有這兩組概念不是重點,但容易混淆,切對于理解物權法此后的概念很重要,希望大家務必弄清楚現(xiàn)在開始物權法的四個基本原則.這四個基本原則在物權法體系中相當于民法基本原則在民法規(guī)范中的地位,對于整個物權部分知識的理解和學習至關重要.考察方式一般為論述,所以復習的時候請大家全面掌握.除了教材之外,還可讀讀相關的論文和著作,以豐富你的答題材料,以期在教材的基礎上有所發(fā)揮.專題二物權法定原則和一物一權原則物權法定原則物權法定原則是大陸法系物權法的傳統(tǒng)原則,雖說受到"物權法定原則緩和說"的挑戰(zhàn),我國<物權法>在制訂過程中也不斷有學者對它提出質疑,但我國<物權法)草案還是采納了"物權法定原則",相信最后的<物權法>會最終采納它.看書的時候請注意與合同法的"契約自由"比較學習.(一) ?概念(P320)類型強制:當事人不得創(chuàng)設法律不認可的新物權2?類型固定:當事人不得創(chuàng)設與物權法定內容想背的物權(二) 不符合物權法定原則的三種不同情形(P321-P322)此處以教材為主(三) 我國為何要采納物權法定原則?此問題在教材322頁第三自然段略有提及,大家可按教材的觀點答并可自己補充.(四) 物權法定原則與私法自治并不矛盾(教材觀點,P322-323)此處又可單獨作為論述的考查材料,大家可宏觀掌握,不要死記硬背,讀的時候多加入自己的思考.二?一物一權原則相對其他三原則,此處教材交代得比較簡略,考查論述的可能不大注意從概念和所有與他物權的關系上把握即可.專題三公示公信原則該原則可以說是物權基本原則中最核心的部分,貫穿于整個物權變動的制度當中,而且還緊密聯(lián)系在動產(chǎn)善意取得制度,做論述,簡答,案例等題型均可考查。大家在看書的時候不要局限于教材此部分內容,還要與后面的物權變動內容聯(lián)系起來復習。這里我還是按照教材先將此原則的基本內容做一個概述,涉及物權變動的具體內容在后面還有敘述。(一)物權公示原則此部分內容結合教材第十三章第六節(jié)“物權的公示”編寫,復習時結合起來看。而第六節(jié)內容此后也將不再累述。1。 概念:指的是物權的各種變動須采取法律許可的方式向社會公開展示,以獲得社會承認和法律保護的原則(補充內容,參考孫憲忠《中國物權法總論》)2。 公示方法(1)物權享有的公示方法:不動產(chǎn)為權屬登記,動產(chǎn)為占有物權變動的公示方法:不動產(chǎn)為變更登記,動產(chǎn)為交付3。 不動產(chǎn)物權的登記制度我國現(xiàn)行立法的不動產(chǎn)物權登記制度帶有強烈的行政管理色彩,分別由國土,房產(chǎn),礦產(chǎn),水,漁政,林業(yè)等行政管理機關履行登記的職能。登記機關的多元造成登記效力的沖突,給交易帶來很大的風險。真正物權法意義上的登記制度應該擺脫這種行政色彩,還原其私法制度上的意思,如國外由基層法院統(tǒng)一履行不動產(chǎn)物權的登記職能。4。 動產(chǎn)物權的交付制度(1) 交付的概念(P360)注意交付作為動產(chǎn)物權變動的公示方法的限制性條件:須是在以民事法律行為讓與動產(chǎn)所有權和設定質權的時候,這一點請區(qū)別于不動產(chǎn)物權變動的登記制度。(2) 交付方式(P360—361)現(xiàn)實交付(轉讓的是讓與人對于標的物現(xiàn)實的直接支配力)簡易交付(標的物事先已為受讓人所占有,以雙方達成協(xié)議履行交付)占有改定:讓與動產(chǎn)物權時,讓與人仍將繼續(xù)占有動產(chǎn),讓與人與受讓人可訂立合同,使受讓人因此取得間接占有,以代交付。返還財產(chǎn)請求權的讓與,即指示交付,指讓與對于特定第三人的標的物的返還請求權(物,債)。即讓與動產(chǎn)物權,而其動產(chǎn)系由第三人占有時,讓與人得以對于第三人的返還請求權,讓與受讓人,以代交付。(占有改定和指示交付概念參考梁慧星,陳華彬《物權法》)5。物權公示的效力(1)我國現(xiàn)行立法物權變動的公示效力不動產(chǎn):登記要件主義,即不登記不發(fā)生不動產(chǎn)物權的享有和變動準不動產(chǎn):登記對抗主義,即不登記不能對抗善意第三人動產(chǎn):交付要件主義,即不交付不發(fā)生動產(chǎn)物權的變動(2)物權存在的公信效力(P365-367)推定效力:即根據(jù)物權的存在公示,推定不動產(chǎn)登記簿上權利人或動產(chǎn)的直接占有人合法的享有不動產(chǎn)登記簿下不動產(chǎn)物權或占有之動產(chǎn)。公信效力,即物權公信原則,下面開始予以簡介。(二)物權公信原則1。 概念(P325頁末)2。 體現(xiàn):(1) 自登記名義人處取得所有權的人,登記名義人即使非真正所有人,取得人仍確定取得其登記名義下的所有權,真正權利人因此喪失所有權。(2) 自登記名義人處取得財產(chǎn)所有權的人,如該所有權上設有沒有登記的抵押權時,該財產(chǎn)即被視為不存在抵押權的財產(chǎn),從而取得人取得無抵押權負擔的所有權。(3)登記名義人實際上并不享有抵押權,但自登記名義人受讓抵押權者,可取得真正抵押權。(4) 自處分權受限制(如受到破產(chǎn)宣告限制)的登記名義人處受讓物權的人,如所受限制未記載于物權登記簿,則受讓人受讓的物權不受登記名義人所受限制的影響,從而受讓確定取得受讓的物權。(5) 向登記名義人履行給付義務時,如登記名義人并非真正權利人,但第三人基于登記的公信力而向他為給付時,該履行有效,第三人給付義務因此消滅,不再向真正權利力履行給付義務。(此五點為補充內容,以加深大家對公信原則的理解。參考梁慧星,陳華彬《物權法》)3。價值目標:維護物的占有秩序,確保交易安全(P326第二自然段)注意學習時結合動產(chǎn)的善意取得制度思考。專題四區(qū)分原則該原則是物權基本原則中理論性最強,最為抽象的原則,涉及到民法上最富爭議的“物權行為理論”。該理論最初為19世紀德國著名法學家薩維尼所創(chuàng),學界數(shù)百年來為此爭論不休,體現(xiàn)出來的立法也各不相同。我國大多數(shù)民法學者對“物權行為理論”持反對態(tài)度,如梁彗星,王利明等。而我國將來的〈物權法〉和〈民法典〉基本也不會采納該理論。西南教材的本章節(jié)由李開國教授撰寫,他對該理論持贊成態(tài)度。所以各位在學習時注意教材此處的觀點,因此除了教材的該部分內容,建議大家看看“物權行為理論”的相關內容?!皡^(qū)分原則”03年曾直接作論述考查,只有教材上的一頁多的東西,是遠遠不夠的。1。區(qū)分原則基本內容即將一商品交易行為區(qū)分為債權行為和物權行為。該區(qū)分是建立在請求權與支配權的區(qū)分,負擔行為與處分行為的區(qū)分之上。由于我國民法體系繼受德國潘德克吞體系,立法上已有物權(〈物權法〉)和債權(〈合同法〉)的區(qū)分,實際上我國是承認區(qū)分原則”的。2。 區(qū)分原則的基本精神(P327第二自然段)3。 區(qū)分原則的后果債權行為:僅為當事人雙方設定特定內容的負擔,即以權利義務為內容的合同。僅產(chǎn)生債權上的責任,即違約責任物權行為:發(fā)生物權上的效果,即物權的產(chǎn)生和變更。產(chǎn)生物權責任。4。 區(qū)分原則的價值該原則是物權法和合同法的共同原則,請結合〈合同法〉上相關立法學習和思考。(1)。保護非違約當事人的請求權(2)。確定物權變動的時間界限,保護第三人正當利益。(此兩點參考孫憲忠〈中國物權法總論〉)專題五物權的概念,特征及效力一,概念(P328)理解要點:1.直接支配2.享受效益3.排他性.物權特征.(看的時候最好與債權比較,最好做個明晰的區(qū)別判斷.比如說物權是絕對權時,就要想到債權是相對權)(一).絕對權(很好理解)(二) .以物為客體(1.有形物2.特定物3.能為人力所支配)(三).支配性(對物的直接支配 享受其利益)(四) 排他性教材在此處有兩個層次的排他性:一為排除他人的侵害和妨礙,二為在同一物上內容相同的物權之間具有互相排斥的性質.注意教材關于第二點的例外情況,在331頁的末段他物權可以和所有權在同一物上并存.類型不同的他物權可以在同一物上并存物權的效力(一) 支配效力(由物權的支配性衍生而來)直接支配力(物的直接占有) 間接支配力(物的間接占有)(二) 排他效力主要體現(xiàn)在物權的物上請求權上:請求返還原物,請求排除妨礙,請求恢復原狀注意物上請求權的附屬性,即它不是一項獨立的權利,而是依附于物之支配權.見教材334頁第二自然段此處最后一個問題是,物上請求權和債權請求權的區(qū)別.可以做概念比較考查.見教材333頁末至334第一自然段.(三)優(yōu)先效力.重點,直接考查的可能性不大,但可以出在案例中(見03年案例)物權優(yōu)于債權,主要適用于處理一物多賣.例外:買賣不破租賃(租賃權物權化)有物權擔保優(yōu)于無物權擔保債權(如別除權的優(yōu)先效力)先設定物權優(yōu)于后設定物權主要適用同一標的重復設定擔保物權例外:1.他物權優(yōu)于所有權2.<海商法>第21條4優(yōu)先購買權(按份共有,租賃)追及效力兩種表現(xiàn):(P336倒數(shù)第二自然段)限制:(P337),主要是對于善意第三人的保護.專題六總則部分其他物權的分類.教材共有八組分類,其中最重要的是第一組"所有權和他物權",第二組"用益物權和擔保物權"這兩組概念及有可能作為概念比較考查..大家看書的時候,要從他們各自的特征,以及相互間區(qū)別掌握.教材寫得很詳細,這里不必累述.其余六組做一般掌握,了解即可,但不能是全然無知的那種狀態(tài).物權的變動(一)概念(取得,變更,喪失)物權變動的兩原因(P351) 物權的取得:原始取得與繼受取得物權的消滅:絕對消滅和相對消滅(二)物權行為此處內容從教材353頁到357頁,簡單的闡述了"物權行為理論"的相關內容可以結合前面"區(qū)分原則"理解.教材首先講了"物權行為"的基本內容,然后提出一個比較抽象的概念"物權行為的無因性",最后分析了三種不同的立法模式.這部分內容由于太過理論性,太過宏觀,估計不會作為考查內容.大家看看即可.有興趣的話可以去看看孫憲忠的文章.物權的保護教材內容,不做重點掌握至此,物權法總則部分已經(jīng)結束.大家從我的講義中應該可以看到這部分的重點所在.但是民法是一個完整的體系,每個部分之間有很強的邏輯聯(lián)系,不能彼此割裂.所以建議大家在看書的時候,尤其是第一遍,要全面細致的看完教材,這樣對于民法學的學習才是有益的.所謂的重點,只不過是為了應試而人為的劃分而已.祝大家學習愉快!我會繼續(xù)努力的.專題七所有權概述一?概念(P375) 1?全面支配2?獨享利益3?排他二特征.(P376--377).共五點?注意最后一點"彈力性",這是產(chǎn)生他物權的根源.三?所有權權能:是指所有人為利用其所有物以實現(xiàn)其對所有物的獨占利益,而在法律規(guī)定的范圍內可以采取各種措施與手段.(一) 積極權能:占有權能:事實上管領控制,所有人和非所有人均可占有2?使用權能:實現(xiàn)物的使用價值的手段(所有人和非所有人)3?收益權能:收取原物的孳息(天然孳息和法定孳息)了解三種收取方式.4?處分權能:事實上和法律上的處分此處須注意法律上處分的三種方式以及事實上處分和法律上處分的區(qū)別(P379)(二) 消極權能:排除他人的非法干涉四?所有權類型(一)不動產(chǎn)所有權和動產(chǎn)所有權土地所有權(注意國家土地所有權和集體土地所有權主體的不同)房屋所有權(城鎮(zhèn)房屋所有權和農(nóng)村房屋所有權)動產(chǎn)所有權(二)國家,集體,個人所有權該分類不具有現(xiàn)實意義,帶有強烈的意識形態(tài)色彩.立法上做此分類會造成對所有權保護的不公平,隨著<憲法>的修改,加入了保護私有財產(chǎn)的條款,私有的觀念將會大大深入人心.因此該分類不會被<物權法>采納.從應試來講,本節(jié)沒有重要內容,所有知識點均可做一般掌握.專題八所有權的取得和消滅(一)所有權的取得原始取得(直接依據(jù)法律規(guī)定,不以所有人意志和所有權)8種原始取得方式(P388--391)須注意兩種方式:5?無主動產(chǎn)的先占取得,3個條件(P388最后一自然段)8.取得添附物.(注意三種方式產(chǎn)生添附物的所有權歸屬)附合:能區(qū)別先前狀態(tài) 混合:不能區(qū)分先前狀態(tài) 加工:他人之物2?繼受取得(依所有人意思)途徑:通過法律行為或法律事件 了解5種取得方式所有權轉移的時間:(1).交付時轉移 (2)法律特別規(guī)定(主要針對不動產(chǎn)所有權)(3)雙方約定(動產(chǎn)所有權,特定物所有權)(二)所有權消滅了解4種消滅原因專題九共有一?共有的概念(P408),特征(P409),做一般掌握.注意:所有權質的分割產(chǎn)生他物權,所有權量的分割產(chǎn)生共有二?按份共有(一)概念(P410) 特征(P411) 形成原因(1.當事人合意 2?法律規(guī)定)在理解按份共有的概念和特征時,會遇到一個比較抽象的概念"應有份額",這是按份共有區(qū)別于共同共有的一個重要特征,在此給出此概念,便于大家理解.應有份額:指共有人對共有物所有權享有權利的比例,或共有人對共有物所有權在"分量"上應享的部分.(二) 權利的行使:協(xié)商一致?意見不一致,按擁有財產(chǎn)份額一半以上的共有人的意見處理(三) 按份共有人權利1?對其應有份額享有相當于所有權的權利(占有,使用,收益,處分)2?應有份額分割請求權:在共有關系存續(xù)期間的任何時候,可以請求分割其應有份額.因此共有人約定永久不得分割共有物,該約定無效3?應有份額處分權優(yōu)先購買權(1)條件:在同等條件下;在規(guī)定期限內行使(2)應分份額出售人向其他共有人履行的通知義務在應有份額上設定負擔的權利(抵押權和質權),該點為補充項,理解時可做參考.(四)按份共有人的義務須及于全部財產(chǎn),而不是其應有份額對外:連帶責任(全部債務) 對內:按份責任(應有份額)共同共有(一) 概念和特征(P413)和按份共有的"應有份額"一樣,這里仍需要理解一個重要概念,即"共同關系",這同樣是共同共有相對與按份共有的重要區(qū)別,也是理解整個共同共有制度的基礎概念.教材有提及,理解即可.(二) 類型(P414)(三) 按份共有人的權利義務平等享有權利,共同承擔義務共有關系存續(xù)期間,不得請求分割共有物.共有關系結束后得為之(四)共有財產(chǎn)的分割,見教材P415---P416內容,簡單掌握按份共有和共同共有的區(qū)別這兩個概念很容易出概念比較,鑒于教材沒有給出比較內容,因此我做個歸納,以供參考(一) 成立原因不同(當事人協(xié)議或法律規(guī)定/共同關系)(二) 權利的享有不同(按應有份額享有/平等享有)(三) 處分應有份額的權利不同(可自由處分/不可以)(四) 請求分割權不同(隨時請求/共有關系結束后可請求)小結一下,本節(jié)應該是所有權一章中知識點和考點最為集中的,可做概念比較,辨析考查,甚至有可能在案例中涉及,因此請大家務必全面掌握.專題十所有權部分其他建筑物區(qū)分所有權(一)概念(P394) 共有所有權+共有權+成員權(二) 特征(P395)(三) 分別了解共有所有權,共有權,成員權的概念,特征,內容等.在看共有權時,請注意一個概念比較"區(qū)分共有權和一般共有權"(P397頁末至P398)不動產(chǎn)相鄰關系只需要對概念(P400)和特征(P401)做掌握即可,要求到達概念比較的掌握程度因為這里涉及到一個概念比較"不動產(chǎn)相鄰關系和相鄰權",在用益物權的相鄰權部分教材會有闡述,此處暫不提及.總之,本節(jié)內容均為一般重點,一般不會有考點出現(xiàn).對我提及的部分做掌握即可.至此,所有權部分結束.第十八章債的一般原理第一節(jié)概述一、債的概念和特點1、 債的概念:包括債,債權人,債務人,債權,債務等基本概念。P475。這是一個基礎性問題。沒什么好說的。有一法言法語,既:法鎖。記住無壞處。2、 債權法律關系和物權法律關系***。這個問題很重要,作為大題來準備。1997年經(jīng)濟法研究生入學考試就考過所有權與債權的聯(lián)系和區(qū)別(7分)。該題包括兩個方面的內容。一個是聯(lián)系,一個是區(qū)別?;卮饐栴}時首先答出何為物權,何為債權,然后答兩者的聯(lián)系,最后是兩者的區(qū)別。二、 債權債權的三大權能:請求權能、受領權能、債權保護請求權。P477三、 債務1、 注意特定性是債務最顯著的特征。2、 債務和責任的的關系。這一對關系可能會出辯析題。比如:有債務必有責任。(這種說法是錯誤的,可以舉自然債務的例子予以論證)四、 債法(作一般性了解既可)P479第二節(jié)債的分類個人認為本節(jié)是債權篇的一個基礎,也是一個重點。概念比較多,而且有些容易混淆。在對概念進行記憶的同時,要結合書中所舉的例子側重于理解。本節(jié)03年和05年都出過考題,一定要引起重視。下面分而述之:一、 單一之債和多數(shù)人之債這是根據(jù)債的主體的人數(shù)來劃分的,理解沒有障礙。不贅述!見書P480二、 可分之債(一) 可分之債的概念P481注意概念中強調:其發(fā)生原因是“因共同的債的發(fā)生原因”。注意P481頁中第二段的這句話:可分之債是各個獨立的債,只是因為由同一原因或相關聯(lián)的原因而發(fā)生,使當事人之間有一定關聯(lián),才成為可分之債。可分之債相當于我國民法通則中的“按份之債”(二) 可分之債的成立要件P481注意第一點:以可分給付為標的。(三)可分之債發(fā)生的原因注意書中所列的五個發(fā)生原因
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