2023 年主觀題民事綜合十道題

2023年主觀題民事綜合十道題民事綜合案例一滿分56分，請同學們自我控時訓練，在90分鐘內(nèi)完成作答。美國甲公司是世界上著名的AI產(chǎn)品開發(fā)生產(chǎn)商，在2020年10月，與中國經(jīng)銷商乙公司（上海市松江區(qū)）達成了人工智能保姆儀銷售合同，將5000臺保姆儀出賣給乙公司，總價1200萬元。乙公司必須將貨款一次性支付完畢。甲公司、乙公司與中國建設銀行達成三方協(xié)議：建設銀行為乙公司開具以甲公司為收款人的匯票，匯票金額1200萬元。但乙公司必須在建設銀行開設賬戶，打入50萬元的承兌保證金。并且乙公司每賣出一批貨物，就將銷售價款的20%打入該賬戶作為保證金。該賬戶由乙公司與建設銀行共同控制。同時由甲公司為乙公司的承兌承擔保證責任，約定如因為滯銷而導致乙公司無法還清本息的，則甲公司在滯銷貨物市場價值范圍內(nèi)承擔連帶保證責任。乙公司需在2023年1月1日一次性返還1200萬元本金與利息。另外，乙公司、建設銀行與丙公司又簽訂三方協(xié)議，協(xié)議的內(nèi)容為：建設銀行要求乙公司用該批貨物設定質押擔保，由乙公司將貨物交付給丙倉儲公司保管，乙公司每銷售成功一批貨物并按照要求打入保證金后，建設銀行再通知丙公司出具倉單放貨。建設銀行開具匯票后，乙公司將匯票交付給甲公司。根據(jù)乙公司的指示，甲公司將貨物一次性運輸至丙公司。丙倉儲中心接受銀行的委托來保管該批貨物，并答應根據(jù)銀行的指示開具倉單放貨。甲公司拿到匯票后即將匯票背書質押給M信貸公司以獲取更多研發(fā)資金，匯票上記載“禁止轉讓”字樣，但M公司又將該匯票背書轉讓給N公司。N公司將該匯票交付給P公司作為質押擔保，但并未背書。乙公司的推銷比較順暢，先后簽訂三筆買賣合同，成功賣出2000臺機器，并如約打入保證金。2021年10月乙公司將500臺機器以150萬元的市場價格出賣給己養(yǎng)老院（非營利機構），己養(yǎng)老院一次性付清價款。對于該筆交易，乙公司并沒有告知建設銀行，也沒有匯款。丙公司在沒有接到建設銀行的指示就直接放貨，己養(yǎng)老院取走該批設備后將其投入應用。半年后銀行進行工作核對才發(fā)現(xiàn)此事。乙公司與超然公司（北京海淀區(qū)）磋商，欲將50臺設備出賣給超然公司，雙方經(jīng)過2次磋商，其他條款都已經(jīng)談妥，唯獨對乙公司要求“買家7日內(nèi)一次性付款，付款后發(fā)貨”的條款雙方均不退讓，最后只好不歡而散。乙公司去松江區(qū)法院起訴超然公司，認為其是故意為之，欲追究超然公司締約損失責任。超然公司則提出管轄權異議：松江區(qū)法院沒有管轄權，應由被告住所地北京市海淀區(qū)法院管轄。法院查明，乙公司與超然公司的合同中有一條款：“本合同產(chǎn)生的一切糾紛由松江區(qū)法院管轄”。2021年12月，藍天器械公司欲拓寬銷售業(yè)務，于是將之前從乙公司購買的1500臺設備抵押給光大銀行獲得借款，并辦理了抵押登記。之后藍天器械公司又將500臺設備出賣并交付給庚智能銷售公司。但光大銀行對此交易并不知情。2021年春節(jié)期間，丙倉庫由于工作人員梁某疏忽而發(fā)生火災，乙公司的設備毀損20臺。由于乙公司投保了火災險，可獲得Q保險公司10萬元的保險金。Q保險公司理賠完畢后準備向丙公司代位追償。而丙公司則認為自己與乙公司是同一家公司，屬于被保險人的組成人員，不能追償，引發(fā)訴訟糾紛。據(jù)查，乙公司與丙公司都同屬于厚小科技股份公司名下的子公司，控股股東均為厚小科技股份公司。此時建設銀行才知曉此事，對10萬元保險金主張優(yōu)先受償。2022年12月，藍天公司無法清償光大銀行借款，光大銀行欲實現(xiàn)抵押權便申請執(zhí)行1500臺設備。藍天公司提出異議，認為其和光大銀行之間有仲裁協(xié)議（確實有），法院沒有管轄權。對此，法院沒有駁回申請，依然作出了準許拍賣的裁定。庚公司的500設備中尚未賣出的300臺因此被法院查封。庚公司提出異議，認為法院無權查封自己購買的該批設備。2023年1月1日，乙公司未能清償建設銀行價款，此時保證金賬戶有100萬元余額，丙倉庫還剩設備1180臺設備，經(jīng)過評估價值300萬元。建設銀行還有550萬元債權沒有實現(xiàn)，建設銀行遂要求甲公司承擔保證責任。雙方在甲公司到底應該承擔多少保證責任的問題上引發(fā)糾紛，于是建設銀行將乙公司與甲公司訴至法院。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.建設銀行對保證金賬戶的余額是否有優(yōu)先受償權？（4分）2.N公司能否取得匯票權利？P公司是否取得匯票質權？（6分）3.建設銀行對丙公司管理的設備是否有優(yōu)先受償權？對乙公司擅自賣出的500臺設備能否主張優(yōu)先受償？對此建設銀行有何救濟方式？（7分）4.超然公司的管轄權異議是否成立？（5分）5.20臺設備毀損的風險由誰承擔？誰可以要求丙公司賠償損失？（8分）6.建設銀行對10萬元保險金是否有優(yōu)先受償權？（3分）7.Q保險公司對丙公司是否有代位追償權？（5分）8.光大銀行對庚公司買走的設備是否享有抵押權？面對藍天公司的異議，法院依然作出準許拍賣的裁定是否存在問題？（8分）9.面對執(zhí)行，庚公司的救濟途徑是什么？（4分）10.建設銀行能否直接要求甲公司承擔保證責任？甲公司應在多少范圍承擔保證責任？（6分）【參考答案】1.對保證金享有優(yōu)先受償權。（1分）保證金賬戶屬于金錢質押，根據(jù)《擔保制度解釋》第70條第1款的規(guī)定，債務人或者第三人為擔保債務的履行，設立專門的保證金賬戶并由債權人實際控制，或者將其資金存入債權人設立的保證金賬戶，債權人主張就賬戶內(nèi)的款項優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯柚С?。?分）本案中，建設銀行已經(jīng)控制該賬戶，（1分）故已取得金錢質權。2.（1）N公司取得票據(jù)權利。（1分）根據(jù)《票據(jù)法》第34條的規(guī)定，背書人在匯票上記載“不后手的被背書人不承擔責任。（2分）本案屬于背書人記載“不得轉讓”字樣，不影響匯票背書行為的效力。（2）P公司沒有取得匯票質權。（1分）根據(jù)《擔保制度解釋》第58條規(guī)定，以匯票出質，當事人以背書記載“質押”字樣并在匯票上簽章，匯票已經(jīng)交付質權人的，質權自匯票交付質權人時設立。（1分）本案中，并沒有背書“質押”字樣，（1分）不滿足匯票質權設立的要求，故質權不設立。3.有優(yōu)先受償權，（1分）但對500臺設備不能主張優(yōu)先受償，（1分）可以要求丙公司承擔違約責任。（1分）《擔保制度解釋》第55條規(guī)定，債權人、出質人與監(jiān)管人訂立三方協(xié)議，出質人以貨物為債務的履行提供擔保，當事人有證據(jù)證明監(jiān)管人系受債權人的委托監(jiān)管并實際控制該貨物的，質權于監(jiān)管人實際控制貨物之日起設立。監(jiān)管人違反約定向出質人或者其他人放貨、因保管不善導致貨物毀損滅失，債權人請求監(jiān)管人承擔違約責任的，人民法院依法予以支持。（2分）本案中丙公司作為監(jiān)管人，由債權人委托監(jiān)管，且債權人實際控制貨物，故質權設立。后丙公司擅自放貨行為違反合同義務，構成違約，應當承擔違約責任。根據(jù)《擔保制度解釋》第56條的規(guī)定可知，己養(yǎng)老院屬于正常生產(chǎn)經(jīng)營活動中的已經(jīng)支付合理價款并取得擔保物的買受人，（2分）故在先設立的擔保權不能對抗正常買受人。因此對該500臺設備無法主張優(yōu)先受償。4.不成立。（2分）根據(jù)《民法典》第507條的規(guī)定，爭議解決條款具有相對獨立性，合同不生效、無效、被撤銷等不影響糾紛解決條款的效力。（2分）本案中，協(xié)議管轄條款屬于爭議解決條款，獨立存在，當事人在訂立合同時對管轄條款進行磋商并已經(jīng)達成合意，（1分）合同成立與否不影響管轄條款的成立和效力。本題中未交代管轄協(xié)議存在其他無效事由，故松江區(qū)法院作為當事人住所地法院有管轄權，超然公司的抗辯理由不成立。5.乙公司承擔。（1分）建設銀行與乙公司均可以要求丙公司賠償損失。（2分）根據(jù)《民法典》第604條的規(guī)定，買賣合同中，標的物毀損滅失的風險自交付時轉移，交付之前出賣人承擔，交付之后買受人承擔。（1分）甲乙公司之間存在買賣合同，甲公司已經(jīng)完成交付，風險轉移至乙公司。而風險原承擔風險。（2分）本案中，丙倉儲中心受銀行的委托監(jiān)管質物，與銀行之間存在倉儲合同關系，由于過錯導致標的物毀損，應當對銀行承擔違約責任；（1分）該批貨物的所有權屬于乙公司，丙倉儲中心過錯損害乙公司的所有權，故應對乙公司承擔侵權責任。（1分）6.沒有。（1分）金錢擔保必須特定化，由于該10萬元已經(jīng)支付給乙公司，基于金錢占有即所有的規(guī)則，該筆金錢已經(jīng)喪失特定性，故無法主張優(yōu)先受償。（2分）7.有代位權。（1分）根據(jù)《保險法》第60條與第62條的規(guī)定，財產(chǎn)保險中，保險人承擔賠償責的除外。（2分）本題中，乙公司與丙公司之間屬于關聯(lián)公司，但關聯(lián)公司不可以解釋為“組成人員”。（1分）被保險人與保險人、代位求償權的相對人之間存在經(jīng)濟利益上的“同一性”，應當是確定“被保險人的組成人員”具體范圍的基本依據(jù)。法人具有獨立人格，關聯(lián)公司之間原則上具有獨立人格。 關聯(lián)公司相互之間具有獨立法律人格即具有獨立財產(chǎn)和獨立利益，（1分）關聯(lián)公司之間對于不屬其所有的財產(chǎn)不具有保險利益，不影響保險人的追償權。8.（1）享有抵押權。（1分）根據(jù)《民法典》第403條、第404條規(guī)定可知，動產(chǎn)抵押權經(jīng)過登記后可以對抗除正常買受人之外的其他買受人。（2分）本案中，庚公司不屬于正常買受人，只屬于一般買受人。由于光大銀行的抵押權已經(jīng)登記，故可以對抗買受人，即抵押權繼續(xù)存續(xù)。（2）不存在問題。（2分）根據(jù)《擔保制度解釋》第45條第2款的規(guī)定，當事人依照民事訴訟法有關“實現(xiàn)擔保物權案件”的規(guī)定，申請拍賣、變賣擔保財產(chǎn)，被申請人以擔保合同約定仲裁條款為經(jīng)成就的，應當裁定準許拍賣、變賣擔保財產(chǎn)。（2分）由此可知，仲裁條款并不能適用于非訟程序，（1分）本案中沒有其他實質性爭議，故法院作出準許拍賣的裁定并無不妥。9.可以自知道之日起6個月內(nèi)向作出裁定的法院申請撤銷該準許拍賣的裁定。（2分）根據(jù)《民訴解釋》第372條第2款的規(guī)定，對人民法院作出的準許實現(xiàn)擔保物權的裁定，當事人有異議的，應當日起6個月內(nèi)提出。法院審查后認為異議成立的，作出撤銷或者改變原裁定，異議不成立的，裁定駁回。（2分）10.（1）不可以直接要求保證人承擔保證責任。（1分）根據(jù)《民法典》第392條的規(guī)定，混合擔保中，債務人提供物保的，應首先實現(xiàn)債務人的擔保。（1分）本案中，債務人乙公司提供了金錢質押、動產(chǎn)質押，第三人提供保證，構成混合擔保，且債務人提供了物保，故應先實現(xiàn)債務人的兩個物保才能要求保證人承擔責任。（1分）（2）在300萬元的范圍內(nèi)承擔保證責任。（1分）根據(jù)《民法典》第691條的規(guī)定，保證責任的范圍雙方當事人可以另有約定。（1分）本案中，甲公司、乙公司與建設銀行的三方協(xié)議中明確約定甲公司只在貨物滯銷價值范圍內(nèi)承擔責任，即甲公司提供的是限額擔保，只在300萬元的范圍內(nèi)對未獲得清償?shù)膫鶆粘袚ＷC責任。（1分）

民事綜合案例二滿分56分，請同學們自我控時訓練，在90分鐘內(nèi)完成作答。厚小房地產(chǎn)開發(fā)公司于2016年10月10日獲得位于上海松江區(qū)一塊土地。厚小公司準備用該土地建設“法治之光”小區(qū)，在尚未取得建設規(guī)劃許可證時就將該小區(qū)建設項目發(fā)包給弘毅建筑公司承建（1年后取得規(guī)劃許可證）；在還未取得預售許可證時就預售房屋，其中崔某購買了其中一套商品房（A房屋）。2017年1月，該小區(qū)所在地由于變成學區(qū)房而價格猛漲，厚小公司覺得當初出賣給崔某的房屋實在太過便宜，咨詢律師后主動去法院起訴請求確認與崔某的房屋預售合同無效，理由為自己尚未取得預售許可證。2018年10月，張某從厚小公司處購買B房屋并辦理了B房屋的所有權預告登記。后厚小公司拒絕將房屋過戶給張某而被張某起訴。訴訟中法院查明糾紛的原因在于B房屋是厚小公司試用員工小崔所簽訂，公司規(guī)定試用期員工是不能簽訂合同，并且所收房款并沒有匯入厚小公司賬戶，而是被小崔私下截收。而張某則主張小崔構成表見代理行為，厚小公司應當承擔相應后果。2019年10月，工程竣工驗收合格后，厚小公司無法及時付清全部工程款，于是與弘毅公司達成補充協(xié)議，約定以108號、109號兩棟樓房抵償所欠剩余工程款。但由于厚小尚未取得預售許可證，故暫時未辦理這2棟房屋的過戶手續(xù)，約定等以后方便時再過戶。2019年11月，厚小公司又緊接著開發(fā)“納爾達斯”新樓盤（位于南京）。2020年2月，王某欲購買其中的C房屋，于是向中國建設銀行南京分行借貸，簽署由南京分行出具的《借貸擔保合同》，合同約定：王某從銀行借款567萬元，用于購買C房屋，并以C房屋為該筆借款提供抵押擔保，辦理抵押權預告登記。并且合同中也約定：貸款人與借款人的借貸關系解除的，借款人應當立即返還其所欠貸款的本金、利息、罰息以及實現(xiàn)債權的費用。2021年5月，厚小公司股東李某發(fā)現(xiàn)厚小公司資金運轉困難，便將自己的股權以200萬元的價格快速低價轉讓給羅某。據(jù)查，該股權出資期限于2023年10月1日到期，李某已經(jīng)完成100萬元出資，還有500萬元的出資未履行到位。2021年10月，厚小公司資金斷裂，納爾達斯樓盤房屋爛尾，無法履行房屋買賣合同，王某解除了買賣合同，并以此為由主張解除與銀行的借貸合同。建行南京分行表示：如果王某返還剩余借款本金與利息，就同意解除合同，王某拒絕，雙方由此引發(fā)爭議。2022年1月，由于厚小公司負債甚多，被債權人申請強制執(zhí)行。執(zhí)行法院查封了厚小公司名下的不動產(chǎn)，其中包括108號、109號房屋。弘毅公司提出異議，認為這兩棟房屋不應被執(zhí)行。法院駁回了弘毅公司的異議。弘毅公司只好要求厚小公司繼續(xù)履行給付工程款的義務，但遭到拒絕，于是弘毅公司將厚小公司訴至上海市松江區(qū)法院。而厚小公司提出管轄權異議，認為雙方屬于抵債協(xié)議糾紛，不應該由松江區(qū)法院管轄，而應該由被告住所地北京市海淀區(qū)法院管轄。2022年5月，厚大公司起訴厚小公司，要求厚小公司清償100萬元的債務。厚小公司提出異議，認為厚大公司已經(jīng)在之前提起代位權訴訟要求華誼公司清償該100萬元。法院查明，厚大公司確實起訴過厚小公司的債務人華誼公司并主張執(zhí)行，但由于華誼公司暫無可供執(zhí)行的財產(chǎn)而終結了執(zhí)行。于是法院認定厚大公司構成重復起訴，故作出不予受理此案的裁定。2022年10月，厚小公司財務危機依然無法解除，被債權人申請破產(chǎn)，法院受理了該破產(chǎn)申請。根據(jù)以上案情回答下列問題：1.如果你是法官，是否支持厚小公司確認與崔某合同無效的訴訟請求？該訴訟判決能否引起房屋所有權的變動？（7分）2.厚小公司與弘毅公司的建設工程合同效力如何？如厚小公司一直未取得規(guī)劃許可證，則弘毅公司能否就建設工程款主張優(yōu)先受償？（7分）3.關于張某與厚小公司的糾紛，是否構成表見代理由誰承擔證明責任？（3分）4.在銀行不同意的情況下，王某能否主張解除合同？（3分）5.如果一審法院以合同中明確約定王某需承擔返還義務為由要求承擔還款義務，是否妥當？（5分）6.如一審法院以王某屬于借貸合同當事人為由要求其承擔還款義務，是否妥當？（5分）7.弘毅公司的執(zhí)行標的異議能否得到法院支持？異議如被駁回應該如何救濟？（7分）8.弘毅公司與厚小公司的訴訟中，厚小公司的管轄權異議是否成立？（6分）9.關于厚大與厚小公司之間的糾紛，法院作出不予受理裁定是否正確？（4分）10.關于尚未到期的500萬元出資，厚小公司的債權人是否有權要求股東在500萬元的范圍內(nèi)承擔清償責任？誰來承擔該責任？（9分）【參考答案】1.（1）不支持。（1分）《商品房買賣合同解釋》第2條確實規(guī)定起訴前沒有取得預售許可證的，買賣合同無效。（1分）但沒有取得預售許可證導致合同無效，是建立在客觀不能的基礎上。（1分）如開發(fā)商能夠補辦而拒不補辦，屬于惡意逃避法律義務，嚴重違反誠信原則。（1分）法院應判決不予支持合同無效請求，責令其補辦預售許可證后繼續(xù)履行合同。（2）不能。（1分）根據(jù)《物權編解釋（一）》第7條的規(guī)定，能夠引起物權變動的判決書應為物權形成之訴判決。而本案屬于債權確認之訴，并不能引起物權變動。（2分）2.（1）有效。（1分）根據(jù)《建設工程施工合同解釋（一）》第3條第1款的規(guī)定，發(fā)包人未取得規(guī)劃許可證原則上會導致建設工程合同無效，但起訴前補正的除外。（2分）厚小公司最終取得規(guī)劃許可證，則該合同效力可以因補正而有效。（2）不享有。（1分）工程優(yōu)先權是以建設工程的交換價值優(yōu)先清償承包人享有的建設工程價款債權。承包人享有優(yōu)先權的前提是其建設完成的建設工程依法可以流轉。根據(jù)《民法典》第807條規(guī)定可知，承包人享有價款優(yōu)先權的條件是建設工程宜折價、拍賣。（2分）而違章建筑不宜折價拍賣，（1分）故承包人對違章建筑不享有建設工程價款優(yōu)先受償權。3.根據(jù)《總則編解釋》第28條的規(guī)定，是否存在表見事由由相對人證明，相對人是否善意則由被代理人證明。（2分）故本案中，是否存在職務代理權外觀的事實由張某證明；張某主觀上知情或者存在過錯的事實由被代理人厚小公司證明。（1分）4.可以。（1分）根據(jù)《商品房買賣合同解釋》第20條的規(guī)定，商品房買賣合同解除等導致商品房貸款擔保合同的目的無法實現(xiàn)，可以解除商品房貸款擔保合同。（2分）5.不妥。（1分）《借款合同》相關格式條款要求購房者在既未取得所購房屋亦未實際占有購房貸款的情況下歸還貸款，明顯不合理地加重了購房者的責任，（2分）根據(jù)《民法典》第497條第2項的規(guī)定，該格式條款無效，對購房者不具有拘束力。（2分）6.若按合同約定的權利義務關系處理，則在購房者對合同解除無過錯的情況下，仍要求其對剩余貸款承擔還款責任，明顯不合理地加重了其負擔，各方權利義務失衡，有違公平原則。（2分）必須充分考慮商品房按揭貸款商業(yè)模式下各合同之間的密切聯(lián)系和各方權利義務關系的平衡問題，避免因強調(diào)單個合同的相對性而造成三方權利義務的失衡。（1分）且《商品房買賣合同解釋》第19條也明文規(guī)定此點，（2分）即此時應該突破合同相對性，由出賣人承擔返還本金與利息等義務。7.（1）可以得到支持。（1分）根據(jù)《民法典》第807條的規(guī)定，建設工程施工合同的承包人對工程價款享有優(yōu)先受償權。（2分）本案中，該房屋本質屬于工程價款的物權化載體，背后代表工程價款優(yōu)先受償權，（1分）故弘毅公司對房屋享有的權利屬于足以排除強制執(zhí)行的民事權利，（1分）故根據(jù)《民訴解釋》第463條的規(guī)定，執(zhí)行法院應當裁定中止執(zhí)行。（2）在收到駁回異議裁定后的15日內(nèi)提起執(zhí)行異議之訴。（1分）根據(jù)《民事訴訟法》第234條的規(guī)定，案外人對駁回執(zhí)行標的異議不服的，認為原判決、裁定錯誤的，應當通過審判監(jiān)督程序處理，認為與原判決、裁定無關的，則應當在15日內(nèi)起訴。（2分）本案執(zhí)行依據(jù)為債權給付判決，弘毅公司并不認為原判決本身有錯，（1分）故應該通過執(zhí)行異議之訴的方式予以救濟。8.不成立。（1分）本案中的以房抵債協(xié)議是在債務履行期限屆滿后達成的，屬于合同履行方式的變通，而非合同性質的變更，雙方之間依然屬于建設工程施工合同關系，（2分）并且只有債務人實際履行抵債協(xié)議后才會消滅原債權債務關系。（1分）但本案中抵債協(xié)議尚未履行，原建設工程合同關系依然存在。故依然屬于《民訴解釋》第28條所規(guī)定的專屬管轄案件，由不動產(chǎn)所在地法院專屬管轄，（2分）故厚小公司的管轄權異議不能成立。9.不正確。（1分）本案中，由于次債務人并未實際履行，故債權人與債務人之間的法律關系并未消滅。（1分）《民訴法解釋》第247條規(guī)定了重復起訴的構成要件，判斷是否構成重復起訴的主要條件是當事人、訴訟標的、訴訟請求是否相同，或者后訴的訴訟請求是否實質上否定前訴裁判結果等。（1分）代位權訴訟與對債務人的訴訟并不相同，從當事人角度看，代位權訴訟以次債務人為被告，而對債務人的訴訟則以債務人為被告，兩者被告身份不具有同一性。從訴訟標的及訴訟請求上看，代位權訴訟雖然要求次債務人直接向債權人履行清償義務，但針對的是債務人與次債務人之間的債權債務，而對債務人的訴訟則是要求債務人向債權人履行清償義務，針對的是債權人與債務人之間的債權債務，有法律上的關聯(lián)性。（1分）故此案不構成重復起訴，法院應當予以受理。10.（1）可以。（1分）根據(jù)《破產(chǎn)法》第35條規(guī)定，法院受理破產(chǎn)后，尚未履行的出資義務加速到期。（1分）本案中，雖然該股權尚未到出資期限，但由于公司已經(jīng)被法院受理破產(chǎn)，故出資義務加速到期，股東不再享有出資期限利益，應當補足出資。又根據(jù)《公司法解釋（三）》第13條的規(guī)定，債權人可以要求未全面履行出資義務的股東對公司不能清償?shù)膫鶆赵谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔補充賠償責任。（1分）（2）李某與羅某均需要承擔補足責任，公司其他發(fā)起人承擔連帶責任。（2分）李某將股權轉讓給羅某，不屬于瑕疵股權轉讓，而屬于債權債務概括轉移，故補足出資的義務應當由股權受讓人羅某承擔。（2分）但股權轉讓人李某在明知公司存在運營困難情況下低價轉讓股權，屬于明顯的惡意逃避義務，有違誠信原則，故基于實質正義依然需要承擔補足責任。（1分）又根據(jù)《公司法解釋（三）》第13條的規(guī)定，也可以請求公司的發(fā)起人承擔連帶補充賠償責任。（1分）

民事綜合案例三滿分56分，請同學們自我控時訓練，在90分鐘內(nèi)完成作答。鄧某與李某為夫妻，兩人于2009年和平離婚，離婚協(xié)議中雙方約定：登記在鄧某名下的A房屋歸兒子小李所有，小李撫養(yǎng)權歸李某。由于當時小李只有8周歲，房屋就沒有直接過戶給小李。2014年，鄧某因投資失敗而負債累累，債權人王某因此提起仲裁。2015年，鄧某將A房屋過戶至李某名下（因為小李未滿18周歲，考慮到過戶手續(xù)繁雜，就將房屋過戶至李某名下）。2016年王某根據(jù)仲裁裁決申請執(zhí)行A房屋，李某提出執(zhí)行異議，認為該房屋應該是小李的，不能被執(zhí)行。王某則主張房屋沒有完成過戶，不屬于小李，而且鄧某在仲裁糾紛后轉移房屋的做法屬于惡意逃避債務，離婚協(xié)議相關內(nèi)容應為無效，故應當執(zhí)行。執(zhí)行法院作出中止執(zhí)行的裁定，王某不服。另外王某發(fā)現(xiàn)鄧某曾在2016年與趙某的訴訟糾紛中達成一份調(diào)解書，鄧某在該調(diào)解書中放棄對趙某的大量權利。王某認為該行為損害到自身權利，遂向法院提出撤銷該調(diào)解書。債權人崔某對鄧某享有120萬元債權且享有對劉某提供的B房屋抵押權，崔某欲主張對B房屋的抵押權。2017年，李某與村委會簽訂《廢棄地承包合同書》，取得A地塊使用權。其后李某又將該塊土地轉包給村民徐某。徐某欲將該塊土地出租給盧某用于生豬養(yǎng)殖，但是在簽訂合同后尚未登記時，徐某發(fā)現(xiàn)該地塊已經(jīng)被乙燃氣有限責任公司未經(jīng)徐某同意擅自鋪設了燃氣管道，不再具備生豬養(yǎng)殖條件。無法交付土地的徐某遂提出請求，要求燃氣公司移除管道，恢復原狀。乙燃氣公司拒絕，于是徐某遂請人將乙燃氣公司的管道移除，導致多地區(qū)住戶無法使用燃氣，給燃氣公司造成了巨大的損失。由于徐某無法交付土地，給盧某造成較大的損失，為了盡快解決糾紛，徐某答應一次性賠償盧某10萬元違約金。但事后徐某又后悔，不愿意履行。盧某將徐某起訴至法院，徐某提出兩項抗辯：第一，該合同并非由于自己的過錯導致履行不能，自己也是受害者，故不應該承擔責任；第二，違約金過分高于實際損失，徐某已經(jīng)證明盧某的實際損失大概為6萬元。李某不喜歡做飯，常點外賣。不過2018年搬入新家后，李某發(fā)現(xiàn)自己的外賣總是被偷走（超過10次）。憤怒之下李某點了份蛋撻，并要求店家在蛋撻內(nèi)放變態(tài)辣。后外賣果然被偷走，沒幾天李某接到法院訴狀，原來李某的外賣被鄰居向某的兒子小向（8周歲）偷吃，小向因變態(tài)辣住院，花費醫(yī)療費5000元。向某將李某訴至法院，要求李某賠償相應損失。訴訟中李某提出讓小向賠償所有外賣損失。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.如何評價離婚協(xié)議中“房屋歸小李所有”的這個約定？小李能否獲得房屋所有權？（5分）2.如果離婚后鄧某反悔，能否主張重新分割A房屋？能否行使任意撤銷權撤銷對小李的贈與？（6分）3.執(zhí)行法院作出中止執(zhí)行的裁定是否正確？（5分）4.對于調(diào)解書，王某是否具有訴訟主體資格？訴訟當事人如何列明？（8分）5.崔某對B房屋的抵押權是否適用訴訟時效？（4分）6.徐某請求拆除管道的訴求能否得到法院支持？乙燃氣公司能否要求徐某賠償損失？（7分）7.關于徐某對盧某的兩項抗辯理由是否成立？（8分）8.向某與李某的糾紛中，向某是否為適格原告？（5分）9.李某是否需要承擔賠償責任？（5分）10.對于李某的請求，法院應該如何處理？（3分）【參考答案】1.答：（1）該約定屬于離婚財產(chǎn)分割協(xié)議，是雙方真實意思表示，實際上屬于夫妻雙方協(xié)商一致的贈與合同，（1分）受贈人小李雖為限制行為能力人，但限制行為能力人純獲利益的行為是有效的。（1分）故該贈與合同最終有效。（2）小李不能獲得房屋所有權。（1分）根據(jù)物權法定原則，基于法律行為的不動產(chǎn)物權變動應該完成過戶登記，即房屋只有過戶給小李后，小李才能獲得房屋所有權，（2分）無法通過約定方式直接引起物權變動。本案中尚未過戶至小李名下，故小李不能獲得房屋所有權。2.（1）不能。（1分）根據(jù)《婚姻家庭編解釋（一）》第70條的規(guī)定，夫妻雙方協(xié)議離婚后就財產(chǎn)分割問題反悔，請求撤銷財產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應當受理。人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財產(chǎn)分割協(xié)議時存在欺詐、脅迫等情形的，應當依法駁回當事人的訴訟請求。（2分）本案中并不存在欺詐、脅迫等情形，故該協(xié)議有效，鄧某不能主張重新分割。（2）也不能。（1分）雖然鄧某夫妻與小李形成了贈與合同關系，但該種贈與應認定為具有道德義務的贈與，故根據(jù)《民法典》第658條的規(guī)定，對于公益、公證和道德性質的贈與，贈與人不得撤銷贈與。（2分）根據(jù)《民法典》第660條的規(guī)定，此時小李可以請求鄧某履行贈與義務，協(xié)助過戶。3.正確。（1分）根據(jù)《民訴解釋》第463條的規(guī)定，案外人對執(zhí)行標的不享有足以排除強制執(zhí)行的權益的，裁定駁回其異議；案外人對執(zhí)行標的享有足以排除強制執(zhí)行的權益的，裁定中止執(zhí)行。（2分）本案中，雖然鄧某轉移房屋所有權的行為是發(fā)生在訴訟過程中，但離婚協(xié)議發(fā)生在先，故不能認定為惡意轉移財產(chǎn)。小李雖未取得房屋所有權，但其基于有效的贈與合同享有過戶請求權。該權利具于債權人的金錢債權受到保護，故其可排除強制執(zhí)行。（2分）法院中止執(zhí)行的做法并無不妥。4.（1）具有訴訟主體資格。（1分）根據(jù)《民事訴訟法》第59條的規(guī)定，有權提起第三人撤銷之訴的當事人為原案的有獨三、無獨三，債權人原則不能提起撤銷之訴。（1分）但根據(jù)《九民紀要》的規(guī)定，如果債權人滿足債權人撤銷權的條件，但由于生效文書導致無法行使債權人撤銷權的，可以提起第三人撤銷之訴。（2分）本案中，鄧某在負擔債務后在調(diào)解書中實施放棄權利的行為，損害了債權人王某的債權，故王某滿足債權人撤銷權的條件，（1分）故債權人對民事調(diào)解書具有提起第三人撤銷之訴的原告主體資格。（2）根據(jù)《民訴法解釋》第296條之規(guī)定，第三人撤銷之訴中，第三人為原告，生效裁判、調(diào)解書的當事人為被告，沒有承擔責任的無獨三為第三人。（1分）故本案中的訴訟當事人地位如下：王某為原告，被告為鄧某與趙某。如果該調(diào)解書中有不承擔責任的第三人，則依然列為第三人撤銷之訴的第三人。5.不適用。（2分）訴訟時效適用于請求權，抵押權屬于物權，不適用訴訟時效。雖然《民法典》第419條規(guī)定抵押權必須在主債權訴訟時效期間內(nèi)行使，但根據(jù)《擔保制度解釋》第44條規(guī)定可知，超過主債權訴訟時效期間的效果是抵押權消滅，（2分）即該期間的本質屬于除斥期間，而非訴訟時效。6.拆除請求不能得到支持，乙公司可以要求徐某賠償損失。（2分）根據(jù)《民法典》第132條規(guī)定，民事主體不得濫用權利損害國家、集體、他人合法權益。（2分）本案中，雖然燃氣公司未取得施工許可即施工侵害了徐某的用益物權，但是徐某要求恢復原狀的訴訟請求將導致大量用氣人遭受損失，且該損失遠超其可能獲得的利益，因此不宜采取恢復原狀的救濟措施。徐某可以采取損害賠償?shù)染葷绞剑炷匙孕胁鸪男袨閷儆诓缓侠硇惺箼嗬?，構成權利濫用。（1分）根據(jù)《總則編解釋》第3條的規(guī)定，構成濫用民事權利的，人民法院應當認定該濫用行為不發(fā)生相應的法律效力。濫用民事權利造成損害的，應當承擔損害賠償責任。（2分）徐某擅自拆除行為屬于濫用權利，損害了燃氣公司的財產(chǎn)權，構成侵權，應當承擔賠償責任。7.均不成立。（2分）根據(jù)《民法典》第593條的規(guī)定，合同當事人因第三人的原因造成違約的，應當向對方承擔違約責任，即合同責任具有相對性，合同責任也是無過錯責任，不能以無過錯為由主張免責。故第一項抗辯理由不成立。（2分）《民法典》第585條的違約金調(diào)整規(guī)則適用的前提是當事人事先在合同中約定違約金的適用。（2分）本案中的違約金條款是在實際違約后才達成的，屬于雙方當事人完全真實的意思，基于自愿和誠信原則，不應支持調(diào)整違約金。故第二項抗辯理由不成立。（2分）8.向某不是適格原告，小向才是。（2分）根據(jù)《民事訴訟法》第122條的規(guī)定，原告應與本案有直接利害關系，此即適格當事人。（1分）在侵權法律關系中，小向才是直接利害關系人，只是由于小向不具有訴訟行為能力，故根據(jù)《民事訴訟法》第60條規(guī)定，由監(jiān)護人向某作為法定代理人代為起訴，向某屬于法定訴訟代理人，而非適格原告。（2分）9.李某無須承擔賠償責任。（1分）根據(jù)《民法典》第181條的規(guī)定，因正當防衛(wèi)造成損失的，不承擔責任。防衛(wèi)超過必要限度造成不必要的損失才應當承擔賠償責任。（1分）又根據(jù)《總則編解釋》第30條規(guī)定，對于正當防衛(wèi)是否超過必要的限度，人民法院應當綜合不法侵害的性質、手段、強度、危害程度和防衛(wèi)的時機、手段、強度、損害后果等因素判斷。（2分）李某屬于一種防衛(wèi)行為，放變態(tài)辣并不能認定為具有較大社會危害性的行為，手段并不過當，（1分）因此應當認定為正當防衛(wèi)，而非防衛(wèi)過當，故無須承擔侵權責任。10.法院應該告知李某在法庭辯論終結之前提起反訴。（1分）李某是基于另一個侵權之債提起的訴訟，屬于獨立的訴訟，且與本訴之間存在牽連關系，又不存在專屬管轄，根據(jù)《民訴法解釋》第233條規(guī)定，被告可以提出反訴，可以合并審理的，人民法院應該合并審理。（2分）

民事綜合案例四滿分56分，請同學們自我控時訓練，在90分鐘內(nèi)完成作答。2019年8月，厚大金屬表面處理有限責任公司（以下簡稱厚大公司）向厚小鐵塔有限責任公司（以下簡稱厚小公司）租賃廠房及生產(chǎn)線，租賃期限為十年，同時約定厚大公司經(jīng)厚小公司同意可以對廠房、設備等進行擴建、改造，但其投資建設的一切固定設施、建筑物歸誰所有并沒有約定。2020年1月，厚大公司為了融資，將其承租的廠房下的建設用地使用權抵押登記給長江銀行，但雙方約定上面的建筑和附屬物不在抵押范圍內(nèi)。2020年5月，厚大公司使用該廠房和生產(chǎn)線進行生產(chǎn)經(jīng)營，并在經(jīng)過厚小公司許可后投入大量資金對廠房、生產(chǎn)線進行改造。2021年7月，厚小公司進入破產(chǎn)清算程序，人民法院依法指定管理人接管厚小公司。2021年8月，管理人通知厚大公司解除前述租賃合同，厚大公司不同意解除合同。后由于無法拆除一些固定建筑設施，雙方對于如何處理這些附著物又發(fā)生爭議。最終厚大公司訴至法院，請求確認其購買設備及改造車間費用、遣散工人費用、部分停產(chǎn)停業(yè)損失等共計120萬元作為厚小公司的共益?zhèn)鶆諄砬鍍敗４弈呈呛翊蠊镜脑脊蓶|之一，出資50萬元，公司章程規(guī)定出資期限為2025年1月1日。但后來由于厚大公司發(fā)展需要現(xiàn)金流，便于2021年1月1日召開股東會作出變更出資期限的決議（以下簡稱1號決議），將出資期限提前至2023年1月1日。該決議經(jīng)過了2/3以上有表決權的股東同意，其中崔某持反對意見。故在2023年1月1日時，崔某拒絕繳付剩余30萬元出資，因此與公司發(fā)生糾紛。2021年3月，王某（甲市A縣）準備翻建一下自家房屋。于是與包工頭李某（乙市B縣，李某無施工資質）簽訂了農(nóng)村建房施工合同，約定李某為王某建設二層樓房一棟。分四次支付款項，第一次完成開槽付款6萬元，第二次打墊層往上至圈梁付款5萬元，第三次圈梁以上至封頂付款6萬元，第四次付清尾款。雙方還約定10萬元違約金，如果發(fā)生糾紛則由王某或者李某所在地法院管轄。合同簽訂后，李某開始施工，王某也按約定進度給款。當李某干到打好墊層、尚未完成圈梁之時，突然發(fā)現(xiàn)工程預算少于實際工程款金額，故向王某提出提前預支下一階段工程款被拒，李某遂停止施工，二人協(xié)商未果后，李某表示不再繼續(xù)施工。隨后，王某找到其他包工隊完成建房，支付給其他包工隊10萬余元，最終算下來因此多支付了5萬余元。2022年1月，因為就糾紛未達成一致處理方案，王某向A縣法院起訴李某，要求李某承擔違約責任，賠償違約金。李某抗辯稱自己無施工資質，合同應無效。A縣法院受理此案后，曾經(jīng)詢問李某是否要主張違約金過高的調(diào)整。2022年春節(jié)期間，15周歲的小崔（崔某之子）與崔某發(fā)生沖突，因此離家出走。小崔在甲器材銷售店打臨工。陳某去甲店購買了一臺攝像機，此交易由小崔完成。崔某知道此事后對小崔的行為不予認可。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.管理人能否單方解除合同？（4分）2.合同解除后無法拆除的固定設施如何處理？（5分）3.長江公司能否主張拍賣厚大所建部分附著物并主張對該部分優(yōu)先受償？（6分）4.厚大公司對厚小公司享有的120萬請求是否需要向管理人進行申報？（6分）5.1號決議效力如何？（7分）6.王某與李某的建設施工合同效力如何評價？（5分）7.A縣法院是否有管轄權？（6分）8.10萬元是否應由李某承擔？多付出的5萬元損失是否應當由李某承擔？（6分）9.法院詢問李某違約金調(diào)整的做法是否存在問題？（4分）10.小崔只有15周歲是否影響攝像機買賣合同的效力？該買賣合同效力如何？（7分）【參考答案】1.可以。（2分）根據(jù)《破產(chǎn)法》第18條的規(guī)定，對雙方均未履行完畢的合同，破產(chǎn)管理人一方可以自法院受理破產(chǎn)之日起2個月內(nèi)決定是否繼續(xù)履行合同，即破產(chǎn)管理人一方享有任意解除權。（2分）本案中，租賃合同屬于雙方均未履行完畢的合同，且破產(chǎn)管理人是在2個月內(nèi)通知，故其有權解除合同。2.該設施的所有權歸厚小公司，厚小公司需對厚大公司進行賠償。（2分）根據(jù)《民法典》第322條的規(guī)定，因添附物的歸屬，在沒有約定或者約定不明確以及法律沒有明文規(guī)定的，按照充分發(fā)揮物損害的，應當給予賠償或者補償。（2分）本案中，從充分發(fā)揮物的效用角度只能判給土地使用權一方即厚小公司。由于厚小公司破產(chǎn)而導致合同提前解除而發(fā)生添附，厚小公司存在過錯，故應當賠償厚大公司。（1分）3.可以主張一并拍賣固定設施，但不能就設施拍賣部分的價值主張優(yōu)先受償。（2分）根據(jù)《擔保制度解釋》第51條規(guī)定可知，不動產(chǎn)抵押房地一體主義是法定的。故長江公司不對地上建筑享有抵押（2分）又根據(jù)《擔保制度解釋》第41條的規(guī)定，抵押權依法設立后，抵押財產(chǎn)被添附，抵押人對添附物享有所有權，抵押權人主張抵押權的效力及于添附物的，人民法院應予支持，但是添附導致抵押財產(chǎn)價值增加的，抵押權的效力不及于增加的價值部分。（2分）故對于添附所得新物，長江公司有權主張一并拍賣，但對添附增加的部分價值不可主張優(yōu)先受償。4.需要申報。（2分）根據(jù)《破產(chǎn)法》第42條第1項規(guī)定，只有繼續(xù)履行雙方均未履行完畢的合同產(chǎn)生的債務才屬于共益?zhèn)鶆?，才可以隨時清償，無須申報。（2分）而本案中，120萬元債權是由于解債務，不能認定為共益?zhèn)鶆?，只能認定為普通債權。（2分）對于普通債權，債權人應當在債權申報期內(nèi)申報。5.決議不成立/無效。（2分）《公司法》第43條第2款規(guī)定修改公司章程需要經(jīng)過2/3以上表決權通過。（1分）但公司股東的出資加速到期不是“一般的修改公司章程事項”，不是公司經(jīng)營管理事項。股東的出資期限利益系股東的根本性權利，股東出資的信賴利益不應被隨意剝脫和限制，不能簡單的6通過。（2分）以多數(shù)決方式通過修改出資期限決議，損害其他股東期限利益，（1分）其他股東請求確認該項決議不成立的，人民法院應予支持。6.屬于承攬合同，合同有效。（2分）農(nóng)村自建房一般不會對施工方有嚴格的施工資質要求，一般認為不超過3層的自建房不屬于建設工程施工合同，不要求承包人具有相應資質，也不要求合同必須滿足相應的形式，故李某即便無施工資質也不影響合同效力。（2分）該合同滿足《民法典》第143條規(guī)定的有效要件，（1分）故而有效。7.有管轄權。（1分）建設工程施工合同屬于專屬管轄，不能進行協(xié)議管轄。但本案中王某與李某之間的建房合同本質并非建設工程施工合同，而屬于普通的承攬合同，故而可以進行協(xié)議管轄。（2分）協(xié)議管轄可以選擇與合同有實際聯(lián)系地的法院管轄。（1分）本案中該協(xié)議管轄并不違反級別管轄與專屬管轄的規(guī)定，意思表示真實，選擇的法院雖然為兩個，但均與案件有實際聯(lián)系，故而并無不妥。（2分）因此該管轄協(xié)議有效，A縣法院有管轄權。8.均應當由李某承擔。（2分）（1）根據(jù)《民法典》第581條的規(guī)定，當事人一方不履行債務或者履行債務不符合約定，根據(jù)債務的性質不得強制履行的，對方可以請求其負擔由第三人替代履行的費用。（2分）本案中，李某的義務為提供勞務，屬于勞務之債，屬于不適合強制履行的債務，故有權要求違約方李某負擔替代履行的費用。（2）違約責任的損害賠償范圍為履行利益損失，替代履行而導致多支付的5萬元本質即為履行利益損失，應當由違約方承擔。（2分）李某的債務屬于勞務之債，屬于依法不能強制履行的債務，王某請他人代為履行的做法并無不妥，由此造成的損失應當由李某承擔。9.不存在問題。（2分）根據(jù)《買賣合同解釋》第21條的規(guī)定，買賣合同當事人一方以對方違約為由主張支付違約金，對方以合同不成立、合同未生效、合同無效或者不構成違約等為由進行免責抗辯約金進行釋明。（2分）本案即屬于此種情況，故而法院的做法并沒有問題。10.不影響，買賣合同有效。（2分）雖然只有15周歲，但小崔的行為構成職務代理行為，即小崔只是甲商店的代理人，根據(jù)《民法典》第162條的規(guī)定，代理行為的法律后果均由被代理人承受，代理人本人對該行為無需承擔任何法律后果。（2分）故而本質這個交易的雙方當事人應為陳某與和甲商在市場交易中遭受損害。（2分）故而對于代理這種中性行為，代理人并不承受不利之后果，故代理行為無須受代理人行為能力制度的限制。因此即便代理人小崔只有15周歲，也不影響該買賣合同的效力，該合同滿足《民法典》第143條有效要件，（1分）故而有效。

民事綜合案例五滿分56分，請同學們自我控時訓練，在90分鐘內(nèi)完成作答。2018年3月，杜某與梁某、華某三人共同發(fā)起設立黃河公司（上海松江區(qū)），專門從事某種材料生產(chǎn)與銷售。約定每人出資50萬元，在2023年年底前完成全部出資即可。杜某任黃河公司法定代表人。黃河公司經(jīng)過考查將工廠建在了合肥市肥東縣大戶村，并從該村招聘20余人，工資待遇優(yōu)厚。2019年1月，為了存放貨物，黃河公司與華商公司簽訂10年租賃合同，約定黃河公司租賃華商公司的10間倉庫，每年支付20萬元租金。杜某同時是宏運建筑有限公司的股東。2020年2月，宏運公司從中建八局處拿下A大學教學樓建設項目，雙方簽訂《逸夫樓建設工程分包合同》。合同中約定，宏運公司以中建八局公司項目隊的名義執(zhí)行具體的合同施工義務，中建八局作為施工管理者承擔管理義務，宏運公司必須接受中建八局的技術指導、施工安排與監(jiān)督等。后建設過程中發(fā)現(xiàn)大樓開裂，經(jīng)查為地質問題，工程因此停工。由于中建八局與A大學一直未談妥賠償事宜，工程停工長達2年之久。在此過程中，中建八局、宏運公司并未及時解散工程隊、安置工人。2022年10月，中建八局將A大學起訴至松江區(qū)法院，要求A大學支付欠付的工程款以及賠償2年期間工人遭受的損失。而宏運公司也沒有從中建八局拿到工程款，得知后也起訴A大學索要工程款。A大學接到起訴狀副本后即提出異議，認為松江區(qū)法院沒有管轄權，因為《建設工程分包合同》中有仲裁協(xié)議。法院查明，確實存在一個有效的仲裁協(xié)議。2020年，大戶村發(fā)現(xiàn)很多村民出現(xiàn)身體問題，村里的河流也變得渾濁，養(yǎng)魚戶的魚幾乎全部死亡，村民們一致認為是黃河公司排污所致，要求黃河公司停止生產(chǎn)，搬出村落，并賠償村民損失。黃河公司拿出政府文件，證明自己是得到審批的，并且排污也是符合國家標準的，故而拒絕任何賠償。村民將黃河公司訴至法院。由于此案引發(fā)社會關注，黃河公司遭受很大的影響，不得不在政府的要求下進行企業(yè)轉型，于是希望解除與華商公司的租賃合同，華商公司認為黃河公司的戰(zhàn)略轉型與自己無關，拒絕解除合同。于是黃河公司不再支付租金，華商公司就扣著黃河公司的材料不放，雙方拖了2年也沒談妥。黃河公司只好起訴至法院，要求解除租賃合同。由于環(huán)境污染事件等糾紛，黃河公司出現(xiàn)經(jīng)營困難。2023年1月，債權人王某在執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)黃河公司現(xiàn)有資產(chǎn)不能清償債務，于是申請追加黃河公司的股東作為被執(zhí)行人。追加的理由是黃河公司的股東們還有50%的出資沒有履行到位。執(zhí)行法院裁定駁回王某的追加申請。杜某與妻子崔某開設了輝煌文化有限責任公司（以下簡稱輝煌公司），公司登記機關登記的股東只有夫妻二人，后該公司欠供貨商厚大公司價款200萬元無法清償而被厚大公司申請執(zhí)行，執(zhí)行中厚大公司發(fā)現(xiàn)該公司已經(jīng)沒有財產(chǎn)可供執(zhí)行，于是要求杜某與崔某承擔還款責任，被二人拒絕。于是厚大公司將杜某與崔某作為共同被告訴至法院。厚大公司主張杜某、崔某二人的財產(chǎn)與輝煌公司的財產(chǎn)混同，要求二人承擔連帶責任，而杜、崔二人反對，但也無法證明其財產(chǎn)和輝煌公司的財產(chǎn)不存在混同。杜某素愛收集古玩，自詡是半個專家，經(jīng)常去淘寶市場淘古玩。2022年的某一日，杜某從B古玩小店發(fā)現(xiàn)一件疑似唐代瓷器的古玩，遂花8千元買下。B店門口立有“買定離手，真假不論”八個大字。后來經(jīng)過多方驗證，發(fā)現(xiàn)是假貨，于是杜某要求A店家退貨，被拒絕，雙方引發(fā)糾紛。由于索賠失敗，杜某心情非常差，騎電瓶車回家路上與5歲的羅某發(fā)生碰撞，羅某倒地，杜某欲離開，被一邊的路人孫某看見，孫某阻攔杜某離開，要求其必須等到孩子父母來之后才能走。杜某執(zhí)意離開，雙方發(fā)生一定程度的推搡和爭吵，但言辭并不激烈。爭吵中，杜某氣憤難當，突然倒地，孫某將其立即送到醫(yī)院后搶救無效死亡。經(jīng)查，杜某患有腦梗、高血壓、心臟病、糖尿病、繼發(fā)性癲癇等多種疾病，不可激動。杜某的親屬將孫某訴至法院，要求孫某承擔侵權責任。接連的各種打擊，讓崔某感覺身體狀態(tài)極差，于是到厚小藥房購買香加皮（一種中草藥）150克，并于當晚將150克香加皮煎水服用，出現(xiàn)胸悶、惡心、嘔吐等癥狀，被家人送往醫(yī)院后，經(jīng)搶救無效死亡。崔某的近親屬將厚小藥房訴至法院，要求其承擔侵權責任。法院查明：崔某符合過量服用香加皮導致中毒，其為死亡的主要原因；其自身所患冠心病的潛在疾病對死亡起到了輔助促進作用，草藥本身質量合格，藥店未告知服用劑量。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.如何評價《逸夫樓建設工程分包合同》？（6分）2.停工2年的全部損失賠償請求能否得到法院支持？（5分）3.對于中建八局的起訴，法院應該如何處理？如不存在仲裁協(xié)議，對于宏運公司的起訴，法院應該如何處理？（7分）4.對村民的起訴，如何確定管轄法院？訴訟中舉證責任如何分配？（7分）5.如果你是法官，是否會支持黃河公司的解除請求？（5分）6.執(zhí)行法院裁定駁回追加的做法是否存在問題？王某不服應該如何救濟？（6分）7.關于杜某與崔某是否有人格混同事實，法院應該如何認定？（5分）8.杜某與B店家的買賣合同效力如何？（5分）9.對于杜某的死亡，孫某是否需要承擔侵權責任？（5分）10.崔某死亡的侵權案件，是否屬于醫(yī)療產(chǎn)品侵權，是否適用無過錯責任？（5分）【參考答案】1.該合同本質屬于建設工程勞務分包合同，而非工程分包合同，（1分）該合同應為有效合同。（1分）對于合同性質的評價，不應拘泥于合同使用的名稱，而應當根據(jù)合同約定的內(nèi)容來評價。（1分）本案中，宏運公司是以中建八局的名義進行施工，且接受統(tǒng)一管理，對外仍然由中建八局承擔責任，故而其并非屬于主體工程的分包，而是屬于勞務分包。（2分）法律只禁止承包人進行主體工程的分包，但并不禁止勞務分包。（1分）該合同沒有其他無效事由，滿足《民法典》第143條的有效要件，故應有效。2.不能。（2分）因為根據(jù)《民法典》第591條規(guī)定，非違約方有防止損失擴大的義務。沒有采取適當措施致使損失擴大的，不得就擴大的損失請求賠償。中建八局一方在預見到工程無法繼續(xù)進行時就應該及時妥善安置工人，避免窩工。但2年之久都未曾采取措施，造成了不必要的損失，故全賠的請求不能得到支持。（2分）3.（1）法院應該裁定不予受理。（1分）根據(jù)或裁或審原則，有效的仲裁協(xié)議是排斥訴訟管轄的，即便是專屬管轄的案件，也能約定仲裁。（1分）根據(jù)《仲裁法》第5條的規(guī)定，當事人達成仲裁協(xié)議，一方去法院起訴，法院應當不予受理，除非仲裁協(xié)議是無效的（2分）。本案中，對方已經(jīng)在接到起訴狀副本后提出了管轄權異議，法院也發(fā)現(xiàn)存在有效的仲裁協(xié)議，故應當裁定不予受理。【考生用《民事訴訟法》第122條進行說理，也可得分】（2）法院同樣裁定不予受理。（1分）根據(jù)《建設工程施工合同解釋（一）》第44條規(guī)定可知，實際施工人起訴發(fā)包人的依據(jù)為代位權訴訟。（1分）而提起代位權訴訟的前提是承包人怠于行使權利，（1分）而本案中，承包人已經(jīng)起訴發(fā)包人索要工程款等，實際施工人并不滿足提起代位權訴訟的條件，故應當不予受理。4.（1）本案屬于侵權糾紛，根據(jù)《民事訴訟法》第29條的規(guī)定，因侵權行為提起的訴訟，由侵權行為地或者被告住所地人民法院管轄。（2分），故而本案最終由侵權行為地肥東縣法院以及被告住所地松江區(qū)法院管轄。（1分）（2）本案屬于環(huán)境污染侵權案件，根據(jù)《民法典》第1229條、第1230條的規(guī)定，采取無過錯歸責原則，且因果關系倒置。（2分）故本案舉證的分配最終如下：原告村民一方舉證證明黃河公司有排系以及其他減免責事由。但黃河公司是否存在過錯不屬于證明對象，也不是減免責事由。（2分）5.會支持。（2分）根據(jù)《九民紀要》的精神，在一些長期性合同的履行過程中，雙方形成合同僵局，符合下列條件，違約方起訴請求解除合同的，人民法院依法予以支持：第一、違約方不存在惡意違約的情形；第二、違約方繼續(xù)履行合同，對其顯失公平；第三、守約方拒絕解除合同，違反誠實信用原則。判決解除合同后，違約方應當承擔的違約責任不會因此減少。本案中，黃河公司基于客觀原因導致其繼續(xù)履行合同對其明顯不公平，已經(jīng)滿足了可以解除的情形，故判決解除合同會更有利于糾紛的解決。（3分）6.（1）不存在問題。（1分）根據(jù)《執(zhí)行變更、追加當事人規(guī)定》第17條規(guī)定，債權人可直接在執(zhí)行程序中變更、追加股東為被執(zhí)行人的前提是股東“未繳納或未足額繳納出資”。（2分）對于認繳出資期限未到期的股東并不適用。本案中，黃河公司的股東出資期限未至，股東依然享有出資期限利益，（1分）不應追加。（2）根據(jù)《執(zhí)行變更、追加當事人規(guī)定》第32條的規(guī)定，王某可以自收到駁回裁定之日起15日內(nèi)以被申請人為被告，向執(zhí)行法院提出執(zhí)行異議之訴。（2分）7.應當認定存在人格混同，從而判決杜某與崔某對輝煌公司的債務承擔連帶責任。（2分）輝煌公司登記的股東雖為兩人，但兩人為夫妻關系，且沒有關于財產(chǎn)關系的約定，適用夫妻共同財產(chǎn)制，即公司的全部股權實質來源于同一財產(chǎn)，因此其本質應該為一人公司。（1分）根據(jù)《公司法》第63條的規(guī)定，一人有限責任公司的股東不能證明公司財產(chǎn)獨立于股東自己的財產(chǎn)的，應當對公司債務承擔連帶責任。（2分）本案中事實處于真?zhèn)尾幻?，應當作出對承擔證明責任一方當事人不利的推定，即推定人格混同，兩人應當對公司債務承擔連帶責任。8.有效。（1分）古玩“淘寶”交易行業(yè)慣例就是不對古玩真實性負責，即是否屬于真品并不在交易事項中。杜某以為是真品而購買只是動機錯誤，不構成重大誤解。（1分）B店家門口的免責申明符合該行業(yè)交易習慣，并非不當免責事由。（2分）該合同雙方自愿達成，不存在顯失公平，B店家也并無欺詐情形，故而該買賣合同合法有效。（1分）9.不需要。（2分）本案屬于一般侵權案件，根據(jù)《民法典》第1165條規(guī)定，行為人因過錯侵害他人民事權益造成損害的，應當承擔侵權責任。（1分）孫某為防止杜某撞人后離開而采取一定的阻攔措施，沒有超過合理限度，不具有違法性。孫某阻攔杜某離開，但孫某的阻攔行為本身不會造成杜某死亡的結果，杜某實際死亡原因為其自身健康原因，即孫某的阻攔行為與杜某死亡結果之間并不存在法律上的因果關系。（1分）孫某阻攔杜某的行為目的是為了保護兒童利益，并不存在侵害杜某的故意或過失。（1分）故完全不滿足侵權行為的構成要件，故無須承擔侵權責任。10.不屬于。（1分）醫(yī)療產(chǎn)品責任是指醫(yī)療機構因藥品、消毒產(chǎn)品、醫(yī)療器械的缺陷，或者輸入不合格的血液造成患者損害時的責任。（2分）而本題中，藥店并非醫(yī)療機構，并且此案已經(jīng)查明并非藥品缺陷致害，故而并非屬于醫(yī)療產(chǎn)品侵權，只是普通侵權，（1分）故而歸責原則應為過錯責任原則。（1分）

民事綜合案例六滿分56分，請同學們自我控時訓練，在90分鐘內(nèi)完成作答。2019年1月，高甲與劉某結婚，婚后不久，劉某懷孕。因家庭生活壓力較大，高甲遂決議自己創(chuàng)業(yè)。2019年3月，高甲與周某發(fā)起設立厚小繼續(xù)教育培訓有限公司（以下簡稱厚小公司），高甲擔任法定代表人。與此同時，厚小公司承租長江公司的三間商鋪作為辦公室；與金泰融資租賃公司（以下簡稱金泰公司）簽訂融資合同，金泰公司根據(jù)厚小公司的選擇購買了中產(chǎn)機械公司的三套現(xiàn)代化教學設備（價值30萬元），并出租給厚小公司。雙方約定，租期3年，厚小公司每年支付15萬元租金。3年期滿后，厚小公司再一次性支付1萬元即可以買走這三套設備。2019年3月，厚小公司與B公司簽訂了房屋租賃合同，承租一棟房屋作為面授培訓基地。該房屋過于老舊，存在嚴重的安全隱患，相關部門已經(jīng)認定該房屬于危房，責令B公司予以拆除。B公司告知厚小公司房屋的實際情形，但厚小公司貪圖租金便宜依然與其簽訂合同。該合同中存在仲裁條款，約定發(fā)生爭議由南京仲裁委仲裁。厚小公司從納爾達斯（造紙廠）購買1000斤白紙，由納爾達斯送貨上門，厚小公司收貨后1個月支付價款。厚小公司的員工簽收了運單并取走貨物。1個月后厚小公司只支付了80%的價款，其主張當初納爾達斯實際只發(fā)了800斤貨。納爾達斯將厚小公司起訴至法院，索要剩余部分貨款，并主張厚小公司承擔相應的違約責任。訴訟中誰也無法證明當初納爾達斯是否存在“缺斤少兩”行為，運單上記載為1000斤。經(jīng)過B公司的同意，高甲與周某著手對該房屋進行裝修，高甲為裝修之事四處奔波。某日，高甲攜懷孕的妻子劉某開車前往建材市場采購建材時，與逆向行駛的張某相撞，導致劉某遭受重創(chuàng)，腹中的胎兒亦多有損傷。劉某遂以胎兒的名義向法院起訴張某要求其承擔侵權責任，但是訴訟過程中，法官發(fā)現(xiàn)因胎兒尚未出生，無法查清具體的損害后果。周某于2020年向甲銀行借款50萬元，借期3年，并用自己在厚小公司的股權做了質押擔保。2020年10月，該房屋上的磚塊脫落砸傷學員李某，李某花費醫(yī)療費用約5萬元。另外，李某因為受傷休養(yǎng)無法學習，最終沒有考上研究生，錯失名校讓李某精神極度痛苦。于是李某要求厚小公司賠償未考上的損失3萬元，并且要求賠償精神損失10萬元。厚小公司認為這屬于B公司房屋造成的，拒絕承擔責任。由于B公司也不愿意承擔責任，故厚小公司也不支付租金。B公司即根據(jù)租賃合同的約定提出仲裁，要求支付租金。厚小公司的律師提出兩個抗辯：（1）該合同無效，仲裁協(xié)議也無效，仲裁委無權受理該案件；（2）該案件屬于不動產(chǎn)糾紛，屬于專屬管轄案件，仲裁委無權管轄。仲裁過程中，該房屋倒塌，將恰好還在加班的高甲壓死。劉某生下孩子后將該孩子委托給自己的父母照顧。劉某常年在外打工，劉某的父母也年老，對孩子疏于管教。2023年3月，孩子外出玩耍時，將鄰居崔某的汽車劃花，并戳破車胎，使得崔某當日未能如約參加一次重要的會議而未被提升為主管。崔某十分生氣，覺得就是因為自己沒有參加這次會議才錯失升職機會。于是崔某到處宣揚高甲當時被倒塌的房屋壓死就是平生太缺德等侮辱性言辭。劉某聽聞后十分生氣，遂決議就此向崔某提起訴訟。由于高甲死亡等各種因素影響，厚小公司無法維持經(jīng)營，于2023年1月向法院申請破產(chǎn)。得知厚小公司被受理破產(chǎn)申請后，甲銀行前去申報債權。長江公司還有50萬元租金未得到清償，但其未申報債權，而長江公司的債權人黃某欲申報債權。管理人發(fā)現(xiàn)黃某的債權尚未到期，于是拒絕黃某的債權申報。金泰公司向管理人主張取回三臺教學設備，其主張設備已經(jīng)租期屆滿，并且厚小公司也沒有支付1萬元購買。管理人發(fā)現(xiàn)厚小公司已經(jīng)支付了全部的租金，于是拒絕金泰公司的請求。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.關于厚小公司與納爾達斯的訴訟，法院應該如何裁判？（5分）2.厚小公司與B公司的租賃合同效力如何？（4分）3.劉某是否有權以胎兒名義提起訴訟？為什么？（5分）4.法院認為無法查明胎兒的損害時，應如何處理？為什么？（4分）5.李某的損失應當由誰賠償？賠償范圍應該是多少？（10分）6.厚小公司的代理律師提起的抗辯理由是否成立？（8分）7.就崔某汽車的損害，應由何人承擔賠償責任？為什么？（5分）8.劉某是否有權以高甲名義對崔某提起訴訟？為什么？（4分）9.甲銀行能否申報債權？黃某能否申報債權？（6分）10.金泰公司能否主張取回設備，為什么？（5分）【參考答案】1.應該支持納爾達斯的訴訟請求。（1分）當事實處于真?zhèn)尾幻鲿r，誰負有舉證責任，誰承擔不利后果。（1分）買受人有及時檢驗通知的義務，根據(jù)《民法典》第623條的規(guī)定，當事人對檢驗期限未作約定,買受人簽收的送貨單、確認單等載明標的物數(shù)量等，推定買受人已經(jīng)對其進行檢驗。（2分）本案中，買受人厚小公司沒有在簽單時提出異議，因此推定出賣人的交付外觀合格。故厚小公司對履行瑕疵承擔證明責任，由于其無法證明納爾達斯事實上存在履行瑕疵，故法院做出對其不利的推定，即出賣人的履行合格。（1分）故厚小公司應當補交剩余貨款，并且承擔遲延履行的違約責任。2.無效。（1分）根據(jù)《民法典》第153條的規(guī)定，違反公序良俗的民事法律行為無效。（1分）厚小公司與B公司的租賃合同違反了行政規(guī)章，以危房經(jīng)營，危害公共安全。（2分）因此，該租賃合同的內(nèi)容違反公序良俗，應當認定為無效。3.有權。（1分）《民法典》第16條規(guī)定：“涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護的，胎兒視為具有民事權利能力。但是，胎兒娩出時為死體的，其民事權利能力自始不存在。”（2分）又根據(jù)《總則編解釋》第4條規(guī)定，涉及遺產(chǎn)繼承、接受贈與等胎兒利益保護，父母在胎兒娩出前作為法定代理人主張相應權利的，人民法院依法予以支持。（2分）本案中，張某實施侵權行為造成胎兒損害，此時涉及對胎兒利益的保護，胎兒具有民事權利能力，可以成為侵權損害賠償請求權的主體。劉某作為胎兒的母親，系胎兒的法定代理人，有權代理胎兒提起訴訟。4.法院應當裁定中止訴訟。（1分）《民事訴訟法》第153條規(guī)定了應當中止的情形，中止訴訟的原因消除后，恢復訴訟。（2分）本題中，由于胎兒沒有出生導致不能查清損害，此時只是需要暫時等待胎兒的出生，出生后即可以繼續(xù)審理。故法院應當裁定中止訴訟，等到胎兒出生后、可以查清損害時，再恢復對案件的審理。（1分）5.（1）厚小公司與B公司承擔連帶責任。（2分）根據(jù)《民法典》第1253條的規(guī)定，物件致人損害的，由物件的所有人、使用人承擔過錯推定侵權責任。（1分）又根據(jù)《民法典》第1168條，兩人以上共同實施侵權行為的，應當承擔連帶責任。（2分）本案中，厚小公司作為使用人、B公司作為房屋所有權人，在明知房屋存在危險的情形下依然進行使用，存在共同的過錯，應當承擔連帶責任。（2）賠償范圍為5萬元。（1分）侵權損害的賠償范圍為直接損失與間接損失。其中5萬元屬于直接損失，應當賠償；但是3萬元不屬于間接損失，因為間接損失必須是將來確定會遭受的損失，是否考上研究生具有不確定性，故而不應賠償。（2分）10萬元的精神損失也不賠償。因為考不上的痛苦并非基于直接侵權行為產(chǎn)生，與侵權行為之間不具有法律上的因果關系，故而不賠。（2分）6.（1）抗辯理由1不成立。（1分）根據(jù)《民法典》第507條規(guī)定，合同不生效、無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中有關解決爭議方法的條款的效力。（2分）本案中，盡管厚小公司與B公司之間的租賃合同無效，但是其中的仲裁條款屬于爭議解決條款，其不受租賃合同無效的影響。（1分）因此，該仲裁條款有效，南京仲裁委享有管轄權。（2）抗辯理由2也不成立。（1分）盡管厚小公司與B公司之間的糾紛屬于租賃合同糾紛，其屬于不動產(chǎn)糾紛，（1分）但是不動產(chǎn)糾紛專屬管轄僅針對法院的管轄而言，其并不限制仲裁，根據(jù)或裁或審原則，（2分）該抗辯理由不成立。7.由劉某與劉某的父母承擔按份責任。（2分）根據(jù)《民法典》第1188條、1189條的規(guī)定，無民事行為能力人、限制民事行為能力人造成他人損害的，由監(jiān)護人承擔侵權責任。（1分）監(jiān)護人盡到監(jiān)護職責的，可以減輕其侵權責任。監(jiān)護人將監(jiān)護職責委托給他人的，監(jiān)護人應當承擔侵權責任；受托人有過錯的，承擔相應的責任。（2分）本案中，孩子作為無民事行為能力人致人損害的，此時應當由其監(jiān)護人劉某承擔無過錯的替代責任。劉某的父母作為被委托監(jiān)護的受托人，其疏于監(jiān)管，存在過錯，應當承擔與其過錯相應的按份責任。8.無權。（1分）《民法典》第994條規(guī)定，死者的人格利益受到侵害的，其配偶、子女、父母有權為人承擔民事責任。（1分）但死者并非民事主體，不享有民事權利能力，故也不享有訴訟主體資格。（2分）本案中，劉某作為高甲的配偶，屬于高甲的近親屬，有權以自己的名義對侵權行為人崔某提起訴訟，主張損害賠償，但不能以高甲的名義提起。9.（1）甲銀行不能申報債權。（1分）根據(jù)《破產(chǎn)法》第44條的規(guī)定，對債務人享有債權的債權人可以申報債權（1分）。而本題中甲銀行只是厚小公司股東的債權人，享有對于厚小公司部分股權的擔保權，但并非破產(chǎn)債務人厚小公司的債權人。（1分）（2）黃某可以代位申報債權。（1分）雖然黃某的債權未到期，但根據(jù)《民法典》第536條的規(guī)定，債權人可以代位向破產(chǎn)管理人申報或者作出其他必要的行為。（2分）本案即屬于次債務人破產(chǎn)的情形，故在債務人長江公司不申報債權時，債權人黃某可以行使代位權從而代位申報債權。10.不能取回。（1分）根據(jù)《破產(chǎn)法》第38條規(guī)定，人民法院受理債務人破產(chǎn)申請后，債務人占有的不屬于債務人財產(chǎn)，該財產(chǎn)的權利人可以取回。（1分）根據(jù)《民法典》第759條的規(guī)定，當事人約定租賃期限屆滿，承租人僅需向出租人支付象征性價款的，視為約定的租金義務履行完畢后租賃物的所有權歸承租人。（2分）本案中即屬于此種情況，且承租人已經(jīng)履行完畢了租賃合同，即便還沒有實際支付價款，也不影響租賃物屬于承租人所有，（1分）因此屬于債務人的財產(chǎn)，故金泰公司不能主張取回。

民事綜合案例七滿分56分，請同學們自我控時訓練，在90分鐘內(nèi)完成作答。厚大公司（住所地為上海市松江區(qū)）系具備資質的建設單位，因所承接的工程日益增加，厚大公司急需購入20臺鏟車，于是于2018年5月與厚小融資租賃公司（以下簡稱“厚小公司”）簽訂了融資租賃合同，約定厚小公司自軒城公司處購買20臺鏟車（合計價款為2000萬元），出租給厚大公司，租期10年，年租金350萬元。2018年6月，厚小公司、厚大公司與軒城公司（住所地為北京市海淀區(qū)）于北京市房山區(qū)簽訂《鏟車買賣合同》，約定厚小公司自軒城公司處購買鏟車20臺給厚大公司，厚小公司只負責支付2000萬元的價款，于2018年7月31日前支付完畢。為擔保厚小公司依約支付價款，厚小公司的股東孫某（住所地為南京市江寧區(qū)）為此提供保證擔保，未約定方式，但約定孫某承擔保證責任直至主債務本息償還為止。鏟車運到厚大公司后的第二天，由于突發(fā)泥石流，3臺鏟車被毀損，厚大公司因此拒絕向厚小公司支付該3臺鏟車的租金，厚小公司因此起訴至法院。2018年8月，厚小公司未依約向軒城公司支付價款，軒城公司遂將厚小公司與孫某作為共同被告訴至北京市海淀區(qū)。海淀區(qū)法院認為自己沒有管轄權，遂將案件移送給了北京市房山區(qū)法院。在訴訟過程中，軒城公司只申請對孫某對財產(chǎn)進行保全。2019年10月，厚大公司發(fā)現(xiàn)5臺鏟車質量有嚴重問題，無法使用，因此與厚小公司、軒城公司發(fā)生糾紛，欲通過訴訟方式主張質量問題損失。2021年5月，厚大公司聘請梁某作為鏟車的司機。由于在工地長期無聊，梁某遂打算購買工地附近“樂樂漁具”的魚竿一套。由于梁某不會當?shù)胤窖?，其遂委托崔某幫其向“樂樂漁具”購買價值1000元的A魚竿一套，崔某購買時因疏忽記成了B魚竿一套。梁某主張退貨，被“樂樂漁具”拒絕，故拒付價款?！皹窐窛O具”的老板韓某遂以自己的名義將梁某訴至法院。經(jīng)查，“樂樂漁具”系個體工商戶，其登記的業(yè)主為韓某，“樂樂漁具”為其登記的字號。訴訟過程中，梁某提出“樂樂漁具”在交付魚竿時少交付了一個配件。對此，梁某提出當時簽署的驗收單中沒有該配件，而驗收單在“樂樂漁具”處留存，梁某請求法院責令“樂樂漁具”提供該驗收單?！皹窐窛O具”則主張該驗收單因意外而丟失。經(jīng)法院審理，判決梁某應支付價款。梁某不服提起上訴，在二審過程中，梁某主張撤銷該買賣合同。2021年10月，孫某看到新聞后勃然大怒，因為該新聞披露了李某利用病重的兒子通過各平臺籌集100余萬元善款，但將該善款用于自身享樂，完全不顧孩子，并且李某經(jīng)濟能力很好，卻為籌款而隱瞞自身財產(chǎn)情況。孫某恰好是捐款人之一，曾經(jīng)通過某平臺給李某捐贈2萬余元。于是孫某咨詢律師該如何拿回善款。2022年3月，厚大公司因資不抵債，被其債權人申請宣告破產(chǎn)，法院于2022年4月7日裁定受理該破產(chǎn)申請。于此同時，法院指定合川律師事務所為破產(chǎn)管理人，承辦律師提出繼續(xù)履行該融資租賃合同，厚小公司則要求提供擔保，但該律師予以拒絕。根據(jù)以上案情回答下列問題：1.3臺鏟車損失的風險由誰承擔？（5分）2.軒城公司將厚小公司與孫某作為共同被告起訴的，法院應當如何處理？（5分）3.5臺鏟車質量問題糾紛案件的訴訟當事人應該如何列明？（7分）4.北京市房山區(qū)法院是否享有管轄權？該法院應如何處理？（6分）5.軒城公司申請對孫某的財產(chǎn)進行保全，法院應如何處理？（4分）6.對于韓某提起的訴訟，法院應當如何處理？（5分）7.就是否交付配件，法院應如何認定？為什么？（5分）8.對于梁某要求撤銷該買賣合同的主張，法院應如何處理梁某的主張？為什么？（5分）9.假如你是被孫某咨詢的律師，你會給出哪些拿回善款的方式？（7分）10.融資租賃合同是否被解除？厚小公司能否取回鏟車？（7分）【參考答案】1.厚大公司承擔。（2分）根據(jù)《民法典》第604條規(guī)定，買賣合同中標的物毀損滅失的風險，交付之前由出賣人承擔，交付后由買受人承擔。（1分）本案中，由于3臺設備已經(jīng)交付，故出賣人軒城公司不承擔風險。又根據(jù)《民法典》第751條規(guī)定，租賃物毀損滅失的，承租人依然需要支付租金， 即出租人不承擔風險。（2分）故厚小公司也不承擔風險，最終的風險應由承租人厚大公司承擔。2.可以受理，（1分）但是在判決書主文中應明確先執(zhí)行厚小公司的財產(chǎn)，而后方可執(zhí)行孫某的財產(chǎn)。（1分）根據(jù)《擔保制度解釋》第26條第2款規(guī)定，一般保證中，債權人一并起訴債務人和保證人強制執(zhí)行后仍不能履行的部分承擔保證責任。（2分）本案中，孫某未約定保證方式，屬于一般保證人。（1分）債權人軒城公司一并起訴債務人厚小公司與一般保證人的，人民法院可以受理。但是在判決書主文中應明確先執(zhí)行厚小公司的財產(chǎn)，而后方可執(zhí)行孫某的財產(chǎn)。3.原告為厚大公司，被告為軒城公司，厚小公司作為無獨立請求權的第三人，法院應當追加。（2分）根據(jù)《民法典》第747條的規(guī)定，融資租賃合同的出租人原則沒有標的物瑕疵擔保責任，不對租賃物質量負責。本案中，出租人沒有不當行為，無須承擔責任，故出租人厚小公司不作被告。（2分）根據(jù)《民法典》第741條規(guī)定，在有約定的情況下，承租人可以享有買受人權利。本案中，鏟車買賣合同的權利已經(jīng)根據(jù)約定由承租人享有，故原告應為承租人厚大公司。（1分）又根據(jù)《融資租賃合同解釋》第13條第3款規(guī)定，承租人行使買賣合同買受人權利時，法院應當追加出租人為第三人。故法院應當追加厚小公司作為無獨立請求權的第三人。（2分）4.（1）不享有。（1分）根據(jù)《民事訴訟法》第24條的規(guī)定，因合同糾紛提起的訴訟，由被告住所地或者合同履行地人民法院管轄。（2分）本案中，軒城公司與厚小公司的糾紛屬于買賣合同糾紛，應由被告住所地或合同履行地法院管轄，北京市房山區(qū)法院屬于合同簽訂地法院，其不享有管轄權。（2）其應當報請上級法院指定管轄，不得再移送。（1分）根據(jù)《民事訴訟法》第37條的規(guī)定，人民法院發(fā)現(xiàn)受理的案件不屬于本院管轄的，應當移送有管轄權的人民法院，受移送的人民法院應當受理。受移送的人民法院認為不屬于本院管轄的，應當報請上級人民法院指定管轄，不得再自行移送。（2分）故受移送的房山區(qū)法院認為自己沒有管轄權的，應當報請上級法院指定管轄。5.法院不予準許。（2分）根據(jù)《擔保制度解釋》第26條第3款的規(guī)定，債權人未對債務人的財產(chǎn)民法院不予準許。（2分）本案中，由于未約定保證方式，孫某屬于一般保證人。此時，軒城公司只申請保全孫某財產(chǎn)的，法院應當不予準許。6.裁定不予受理。（2分）根據(jù)《民訴解釋》第59條第1款規(guī)定，在訴訟中，個體工商戶以營業(yè)執(zhí)營者的基本信息。（2分）本案中，盡管“樂樂漁具”系個體工商戶，但是其存在登記的字號，因此應當以登記的字號“樂樂漁具”作為原告，而不能以韓某作為原告。故原告不適格，根據(jù)《民事訴訟法》第122條第1款規(guī)定，法院應當裁定不予受理。（1分）7.法院應認定未交付。（2分）根據(jù)《民訴解釋》第112條的規(guī)定，書證在對方當事人控制之下的，申請人所主張的書證內(nèi)容為真實。（2分）本案中，梁某請求法院責令“樂樂漁具”交付書證驗收單， 屬于文書提出命令。書證的持有者“樂樂漁具”無正當理由拒不提供書證，因此應當認定梁某主張的事實成立，（1分）即“樂樂漁具”未交付該配件。8.根據(jù)《民訴解釋》第326條規(guī)定，在第二審程序中，被告提出反訴的，第二審人民法