經(jīng)營者集中案例研究

經(jīng)營者集中案例研究

——以可口可樂收購匯源&三菱收購璐彩特等為例蔣璧文張秋實(shí)王玲珊Ⅰ可口可樂收購匯源

蔣璧文

一、事件概述&公司簡介二、數(shù)字論據(jù)三、商務(wù)部審查四、觀點(diǎn)爭鋒五、思考分析六、事件影響一、事件概述3月18日，商務(wù)部禁止可口可樂收購匯源，至此各方爭議了近半年的可口可樂收購匯源案終于畫上句號。這是2021年8月1日?反壟斷法?實(shí)施以來涉及外資并購金額最大、影響最大的案子，同時(shí)成為我國?反壟斷法?自去年8月1日實(shí)施以來第一個(gè)未通過的經(jīng)營者集中的案例，引起國內(nèi)外的高度關(guān)注。可口可樂公司1886年美國人約翰。彭伯頓創(chuàng)造了可口可樂。至今“可口可樂"商標(biāo)是世界上最為人熟知的商標(biāo)，并在全世界近兩百個(gè)國家和地區(qū)銷售。可口可樂公司在中國的合資伙伴是中國輕工業(yè)總會(huì)及其聯(lián)系機(jī)構(gòu)、中國糧油進(jìn)出口公司、中國國際投資公司、嘉里集團(tuán)和太古公司，共同建立了二十七家裝瓶廠，可口可樂中國至今已在中國投資達(dá)11億美元，員工15000人。可口可樂已連續(xù)七年被評為中國市場最受歡送的飲料。而雪碧亦是最受歡送的檸檬型飲料。全世界每一秒鐘約有10450人正在享用可口可樂公司所出品的飲料。匯源公司北京匯源飲料食品集團(tuán)于1992年創(chuàng)立于山東省，1994年將總部遷至北京市順義區(qū)，1998年開始向全國開展。近12年來，在全國各地建立了24處現(xiàn)代化工廠,形成了220多萬噸年設(shè)計(jì)生產(chǎn)能力。建立了270個(gè)銷售公司和500多個(gè)中心專賣店，形成了覆蓋全國的營銷網(wǎng)絡(luò)。擁有49億元總資產(chǎn)和萬名從業(yè)人員。2003年實(shí)現(xiàn)銷售收入29億元,利稅5.7億元,累計(jì)實(shí)現(xiàn)銷售收入96億元,繳納稅金8億多元，扶持贊助社會(huì)公益事業(yè)投放現(xiàn)金、物資折合4000多萬元?！惨弧呈召徱s2021年9月3日，荷銀將代表可口可樂公司全資附屬公司AtlanticIndustries以約179.2億港元收購匯源果汁集團(tuán)股本中的全部已發(fā)行股份及全部未行使可換股債券，可口可樂提出的每股現(xiàn)金作價(jià)為12.2港元。根據(jù)規(guī)定，如果此次交易完成，匯源果汁將成為AtlanticIndustries的全資附屬公司，并將撤銷匯源股份的上市地位。公告所提及的全部收購建議均為可能收購建議，須待先決條件達(dá)成前方可作出。匯源控股、達(dá)能及GourmetGrace各自已向AtlanticIndustries作出不可撤回承諾。根據(jù)匯源控股作出的不可撤回承諾，匯源控股承諾于寄發(fā)綜合文件后七天內(nèi)就其持有的所有610，000，000股匯源股份(合共占匯源于最后交易日已發(fā)行股本約41.53%)接納股份收購建議。倘收購建議完成，可口可樂公司有意讓匯源繼續(xù)經(jīng)營其現(xiàn)有業(yè)務(wù)，并作出重大承諾，依靠匯源的現(xiàn)有品牌及業(yè)務(wù)模式壯大業(yè)務(wù)、提高其固定資產(chǎn)的利用率，并為匯源雇員提供更多開展空間?！惨弧呈召徱s要約期限是2021年3月23日，是以之前收購要約200天有效為前提的。這意味著商務(wù)部必須在2021年3月23日之前完成審查。如果期滿，商務(wù)部沒有提出反對意見，視為批準(zhǔn)。如果需要延長審查期限，商務(wù)部會(huì)給書面通知，但是在給出書面通知要延長審查期限的，在該延長的審查期限內(nèi)不得實(shí)施交易行為?！捕呈录M(jìn)展：09年03月22日：商務(wù)部稱匯源為外國公司禁購不涉及投資政策09年03月18日：可口可樂收購匯源案未通過中國審查09年01月06日：并購案反壟斷審查進(jìn)入第二階段08年12月05日：商務(wù)部首次表態(tài)已立案受理并購案08年12月02日：雙方公布進(jìn)入審批階段商務(wù)部不作答08年11月06日：商務(wù)部表示申請材料尚未達(dá)標(biāo)未立案08年09月21日：匯源并購案引發(fā)封口門08年09月19日：可口可樂稱已將申請材料遞交商務(wù)部08年09月15日：并購聽證會(huì)將開牽手將遞交替代方案08年09月08日：國內(nèi)企業(yè)欲聯(lián)名上書反對收購案08年09月03日：可口可樂24億美元收購匯源全部股份二、數(shù)字說話NO.1：匯源果汁是中國最大的果蔬汁生產(chǎn)商。08年一季度匯源占高濃度果汁市場56.1%的份額NO.3：中國是可口可樂公司的全球第三大市場。26.6億：匯源2007年的銷售收入26億元匯源30年才能夠拿到的利潤，一個(gè)交易就到手了15.5%：可口可樂擁有中國軟飲市場15.5%的份額。是百事可樂的2倍。10.3：匯源在中國果汁市場占10.3%的份額在所有果汁品牌中市場占有率第一。

9.7%：可口可樂占有中國果汁市場9.7%的份額，居于第二位。70%：并購之后，外資在果汁市場的份額將突破70%三、商務(wù)部審查〔2021年第22號公告〕〔一〕審查內(nèi)容〔二〕審查工作〔三〕競爭問題〔四〕附加限制性條件商談〔五〕審查決定〔一〕審查內(nèi)容根據(jù)?反壟斷法?第二十七條，商務(wù)部從如下幾個(gè)方面對此項(xiàng)經(jīng)營者集中進(jìn)行了全面審查：〔一〕參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力；〔二〕相關(guān)市場的市場集中度；〔三〕經(jīng)營者集中對市場進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步的影響；〔四〕經(jīng)營者集中對消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響；〔五〕經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟(jì)開展的影響；〔六〕匯源品牌對果汁飲料市場競爭產(chǎn)生的影響。〔二〕審查工作立案后，商務(wù)部對此項(xiàng)申報(bào)依法進(jìn)行了審查，對申報(bào)材料進(jìn)行了認(rèn)真核實(shí)，對此項(xiàng)申報(bào)涉及的重要問題進(jìn)行了深入分析，并通過書面征求意見、論證會(huì)、座談會(huì)、聽證會(huì)、實(shí)地調(diào)查、委托調(diào)查以及約談當(dāng)事人等方式，先后征求了相關(guān)政府部門、相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)、果汁飲料企業(yè)、上游果汁濃縮汁供給商、下游果汁飲料銷售商、集中交易雙方、可口可樂公司中方合作伙伴以及相關(guān)法律、經(jīng)濟(jì)和農(nóng)業(yè)專家等方面意見?！踩掣偁巻栴}審查工作結(jié)束后，商務(wù)部依法對此項(xiàng)集中進(jìn)行了全面評估，確認(rèn)集中將產(chǎn)生如下不利影響：1、集中完成后，可口可樂公司有能力將其在碳酸軟飲料市場上的支配地位傳導(dǎo)到果汁飲料市場，對現(xiàn)有果汁飲料企業(yè)產(chǎn)生排除、限制競爭效果，進(jìn)而損害飲料消費(fèi)者的合法權(quán)益。2、品牌是影響飲料市場有效競爭的關(guān)鍵因素，集中完成后，可口可樂公司通過控制“美汁源〞和“匯源〞兩個(gè)知名果汁品牌，對果汁市場控制力將明顯增強(qiáng)，加之其在碳酸飲料市場已有的支配地位以及相應(yīng)的傳導(dǎo)效應(yīng)，集中將使?jié)撛诟偁帉κ诌M(jìn)入果汁飲料市場的障礙明顯提高。3、集中擠壓了國內(nèi)中小型果汁企業(yè)生存空間，抑制了國內(nèi)企業(yè)在果汁飲料市場參與競爭和自主創(chuàng)新的能力，給中國果汁飲料市場有效競爭格局造成不良影響，不利于中國果汁行業(yè)的持續(xù)健康開展。〔四〕附加限制性條件商談為了減少審查中發(fā)現(xiàn)的不利影響，商務(wù)部與可口可樂公司就附加限制性條件進(jìn)行了商談。商談中，商務(wù)部就審查中發(fā)現(xiàn)的問題，要求可口可樂公司提出可行解決方案?？煽诳蓸饭緦ι虅?wù)部提出的問題表述自己的看法，并先后提出了初步解決方案及其修改方案。經(jīng)過評估，商務(wù)部認(rèn)為可口可樂公司針對影響競爭問題提出的救濟(jì)方案，仍不能有效減少此項(xiàng)集中產(chǎn)生的不利影響?！参濉硨彶闆Q定鑒于上述原因，根據(jù)?反壟斷法?第二十八條和第二十九條，商務(wù)部認(rèn)為，此項(xiàng)經(jīng)營者集中具有排除、限制競爭效果，將對中國果汁飲料市場有效競爭和果汁產(chǎn)業(yè)健康開展產(chǎn)生不利影響。鑒于參與集中的經(jīng)營者沒有提供充足的證據(jù)證明集中對競爭產(chǎn)生的有利影響明顯大于不利影響或者符合社會(huì)公共利益，在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)，可口可樂公司也沒有提出可行的減少不利影響的解決方案，因此，決定禁止此項(xiàng)經(jīng)營者集中。四、觀點(diǎn)爭鋒一、全面肯定論全面肯定商務(wù)部的做法，以社科院法學(xué)研究所王曉曄教授，吳漢洪教授，楊東副教授等為代表。二、根本肯定論在具體細(xì)節(jié)和具體理由未搞清楚之前，不好作出最后評價(jià)，以黃勇教授、吳宏偉教授、王麗律師、張野律師等為代表。三、質(zhì)疑論對商務(wù)部的這項(xiàng)決定主要存在質(zhì)疑、疑惑和擔(dān)憂的，以史際春教授、鄧峰副教授等為代表?！矃⒖肌骋恢轮帲撼绦蚬_從2021年9月18日可口可樂公司向商務(wù)部申報(bào)材料，之后根據(jù)商務(wù)部的要求對材料進(jìn)行了5次補(bǔ)充。11月20日，商務(wù)部認(rèn)為可口可樂公司提交的申報(bào)材料到達(dá)了?反壟斷法?第二十三條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，對此項(xiàng)申報(bào)進(jìn)行立案審查，并通知了可口可樂公司。審查中，商務(wù)部采取了書面征求意見、聽證會(huì)、論證會(huì)、約見當(dāng)事人等各種方式，相關(guān)政府部門、相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)、果汁飲料企業(yè)、上游果汁濃縮汁供給商、下游果汁飲料銷售商、集中交易雙方、可口可樂公司中方合作伙伴以及相關(guān)法律、經(jīng)濟(jì)和農(nóng)業(yè)專家等方面意見。而且對于并購雙方提出的救濟(jì)措施，即附加性條款也進(jìn)行了商談。在并購審查結(jié)束后，根據(jù)?反壟斷法?30條的規(guī)定，“及時(shí)向社會(huì)公布〞，商務(wù)部在當(dāng)天作出決定后幾個(gè)小時(shí)就向社會(huì)作出了公布。爭議之處：2傳導(dǎo)1擠壓贊同觀點(diǎn)：1、可口可樂公司生產(chǎn)的碳酸飲料產(chǎn)品與匯源生產(chǎn)的果汁飲料產(chǎn)品，雖有差異，但是相當(dāng)大的可替代性。因此，碳酸飲料市場與果汁飲料市場是相關(guān)市場。此外，可口可樂自己的果汁品牌“美汁源〞與匯源實(shí)際上是競爭關(guān)系。如果收購，不管認(rèn)為是橫向合并、縱向合并或者混合合并，其橫向合并的的影響很大。2、匯源百分百果汁和中濃度果蔬汁銷售量分別占國內(nèi)市場總額的42%和39%，占據(jù)市場領(lǐng)導(dǎo)地位，可口可樂占中國果汁市場9.7%的份額，假設(shè)收購成功，可口可樂將在中國中高果汁市場占有支配地位。可口可樂有可能在占據(jù)市場支配地位后，提高價(jià)格侵害消費(fèi)者利益；也可能低價(jià)，排擠同類競爭者。(澳大利亞禁止可口可樂收購Berri案〕3、可口可樂在碳酸飲料市場占有市場支配地位，是軟飲料的批發(fā)商或是零售商必須要儲(chǔ)藏的一種產(chǎn)品，因此收購后，可口可樂可能通過“一攬子交易〞〔如要買兩種產(chǎn)品，一箱可口可樂，一箱匯源打折多少錢〕，將碳酸飲料市場的支配地位傳導(dǎo)到果汁市場。可能將中小企業(yè)競爭對手排擠出去，集中限制果汁飲料市場競爭，導(dǎo)致消費(fèi)者被迫接受更高價(jià)格、更少種類的產(chǎn)品。相關(guān)市場相關(guān)市場是指經(jīng)營者就一定的商品或者效勞從事競爭的范圍或者區(qū)域，主要包含了商品和地域兩個(gè)要素。界定相關(guān)市場是反壟斷執(zhí)法的關(guān)鍵步驟，直接影響甚至決定著反壟斷案件的處理結(jié)果。判定一個(gè)經(jīng)營者是否居于壟斷地位或者市場支配地位，是否排除、限制了市場競爭，都必須以界定相關(guān)市場為前提。

確定相關(guān)市場需考慮的三個(gè)因素1.確定相關(guān)市場時(shí)，商品市場是需要考慮的第一個(gè)要素。商品市場又包括相同產(chǎn)品市場和相似產(chǎn)品市場。其中，相似產(chǎn)品市場的相似性主要是指產(chǎn)品的可替代性，只要用來作替代的產(chǎn)品與原產(chǎn)品在性質(zhì)、功能、價(jià)格和質(zhì)量等方面相近似，并且一個(gè)理性的消費(fèi)者會(huì)用它來代替原產(chǎn)品，那么該替代品與原產(chǎn)品之間就具有替代性，兩者便同屬于一個(gè)商品市場。

2.地域市場是確定相關(guān)市場時(shí)需要考慮的第二個(gè)要素。地域市場是指具有相同商品或者相似商品相互競爭的空間范圍。實(shí)踐中，確定相關(guān)產(chǎn)品的地域市場主要是考察企業(yè)的銷售范圍。從某種意義上講，企業(yè)的銷售范圍就等同于地域市場的范圍。3.相關(guān)市場可能隨著時(shí)間而變化，如季節(jié)性、時(shí)尚性產(chǎn)品所屬的相關(guān)市場考慮因素：①需求交叉彈性—產(chǎn)品之間存在需求交叉彈性，那么其相互之間存在可替代性，屬于同一產(chǎn)品市場，反之，那么不屬于。②產(chǎn)品特性—產(chǎn)品具有類似的性能或性質(zhì)，那么說明其相互存在可替代性③產(chǎn)品用途④產(chǎn)品價(jià)格—產(chǎn)品價(jià)格相差越大，其可替代性越小，反之，其可替代性越大⑤特定消費(fèi)需求群體或消費(fèi)者偏好可口可樂收購Berri案2003年，由可口可樂控股30%的澳大利亞公司Coca-ColaAmatil試圖對外鄉(xiāng)果汁企業(yè)Berri公司提出全面收購。Berri是澳大利亞第一大果汁生產(chǎn)商，當(dāng)時(shí)在果汁市場上大約占據(jù)了50%的份額。與匯源在中國果汁市場約10%的份額相比，Berri更具有市場支配地位。2003年11月25日，澳大利亞競爭與消費(fèi)者保護(hù)委員會(huì)〔AustralianCompetitionandConsumerCommission，下稱ACCC〕發(fā)布公告，否決了可口可樂Amatil公司收購Berri公司的交易申請，理由是：碳酸飲料和果汁飲料為“互補(bǔ)〞的關(guān)聯(lián)產(chǎn)品，并購后，可口可樂將有動(dòng)機(jī)和有能力利用自身的市場支配地位，增加Berri的果汁銷售，并且通過其他非食品店渠道銷售Berri果汁，具有排除或限制競爭的效果。ACCC認(rèn)為收購將會(huì)減少消費(fèi)者的選擇和市場競爭。和匯源并購案類似，ACCC同樣將此案界定為“橫向收購〞〔Horizontal〕，“相關(guān)市場〞確定為碳酸飲料市場和果汁飲料市場。ACCC之所以認(rèn)定這項(xiàng)交易存在“傳導(dǎo)效應(yīng)〞，是因?yàn)榭煽诳蓸芬呀?jīng)被很多小零售商認(rèn)為是“必須銷售〞的品牌，并且可口可樂擁有無法超越的店內(nèi)冷藏設(shè)備銷售網(wǎng)絡(luò)。即使可口可樂沒有打算將可樂和果汁捆綁銷售，ACCC仍然認(rèn)為零售商們將會(huì)有很強(qiáng)烈的動(dòng)機(jī)從同一家供給商那里提貨，以節(jié)省物流本錢。同時(shí)，ACCC認(rèn)為，捆綁銷售將會(huì)限制Berri和其他果汁廠商在非店鋪銷售渠道中的競爭，搶占競爭對手的市場份額，提高他們的經(jīng)營本錢。因?yàn)槠渌瓘S商將不得不增加市場營銷支出，以保持產(chǎn)品的貨架空間，最終并購將會(huì)影響店鋪銷售渠道中的競爭。熟悉此項(xiàng)交易的澳大利亞萬盛國際律師事務(wù)所律師HuckerbyMartyn介紹，當(dāng)時(shí)，可口可樂在澳大利亞碳酸飲料市場占有67%的份額，在果汁飲料市場只占有1%的份額；而Berri在果汁飲料市場的份額高達(dá)50%。這些數(shù)據(jù)使得ACCC擔(dān)憂，可口可樂并購Berri后，會(huì)將自己在碳酸飲料市場中的支配地位傳導(dǎo)至果汁飲料市場。反對觀點(diǎn)：1、果汁市場是個(gè)高度細(xì)分的市場，包括不同濃度的果汁，但整個(gè)果汁市場是可替代的，匯源雖然在中高濃度果汁市場占有較大份額，但在整個(gè)果汁市場的份額僅為10.3%，即使收購成功，可口可樂在整個(gè)果汁市場的份額也才20%，不具有市場支配地位，缺乏以形成限制競爭的市場結(jié)構(gòu)。2、在沒有習(xí)慣性工業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、沒有任何法律壁壘的果汁市場，經(jīng)營者進(jìn)入果汁市場是沒有障礙的，因此限制不了其他企業(yè)進(jìn)入果汁市場3、如何證明可口可樂在碳酸飲料行業(yè)的支配地位就一定能傳導(dǎo)到果汁行業(yè)？過去三十年里，它也做過純潔水，也做過配制型果汁，都不太成功，為什么一到果汁行業(yè)就一定能傳導(dǎo)呢？4、可口可樂并購匯源給廣闊中小企業(yè)帶來機(jī)遇，可能使我們的果汁市場升級上檔次，競爭結(jié)構(gòu)進(jìn)一步合理化的事，怎么會(huì)影響競爭格局？首先并購以后圍繞著大的果汁生產(chǎn)商的產(chǎn)業(yè)鏈會(huì)更進(jìn)一步完善，因?yàn)榭煽诳蓸泛蛥R源不可同日而語，圍繞可口可樂建立的產(chǎn)業(yè)鏈一定是優(yōu)于圍繞匯源建立的產(chǎn)業(yè)鏈，給廣闊中小企業(yè)提供了非常好的機(jī)遇。改進(jìn)：專業(yè)信息公開二個(gè)傳導(dǎo)作用和一個(gè)擠壓作用之所以引發(fā)爭議，主要原因是商務(wù)部并沒有具體公開如何判斷傳導(dǎo)作用存在的可能性以及具體的經(jīng)濟(jì)學(xué)計(jì)算方法。為了讓可口可樂等公司、公眾、媒體更加信服，商務(wù)部應(yīng)當(dāng)公開判斷傳導(dǎo)作用的具體原因?！皞鲗?dǎo)效應(yīng)〞本身并沒有錯(cuò)，但只會(huì)在特殊的環(huán)境中發(fā)生。當(dāng)反壟斷審查機(jī)構(gòu)利用這條原理進(jìn)行裁決時(shí)，需要公布詳細(xì)的數(shù)據(jù)，來解釋傳導(dǎo)效應(yīng)究竟是如何發(fā)生的。在否決可口可樂并購Berri案的公告中，ACCC就公布了11條原因，詳細(xì)解釋了傳導(dǎo)效應(yīng)如何發(fā)生，以及影響競爭的各種可能性。五、法條分析?反壟斷法?第二十條、第二十一條、第二十三條、第二十五條、第二十六條、第二十七條、第二十八條、第二十九條、第三十條法條分析可口可樂如何與匯源并購后，在相關(guān)果汁市場市場份額占有率可達(dá)20%，在中高濃度果汁市場份額占有率更可高達(dá)70%以上，對市場控制力明顯增強(qiáng)。在市場進(jìn)入、消費(fèi)者權(quán)益、國民經(jīng)濟(jì)的開展都有可能造成不利后果。〔具體見贊同觀點(diǎn)分析〕六、事件影響〔一〕匯源股價(jià)暴跌，可口可樂聲稱仍要繼續(xù)開拓中國果汁市場〔二〕國外媒體一邊倒〔三〕強(qiáng)調(diào)了法律的權(quán)威性，反壟斷法成為“有牙齒〞的法律?！菜摹车谝淮稳鐣?huì)性的關(guān)注反壟斷問題，宣傳了競爭文化。Ⅱ三菱麗陽收購璐彩特張秋實(shí)一、三菱麗陽和璐彩特公司的根本情況二、收購過程三、商務(wù)部審查四、市場份額引爭議五、事件影響一、三菱麗陽公司和

璐彩特公司的根本情況公司名稱：三菱麗陽株式會(huì)社創(chuàng)立時(shí)間：1933年8月31日資本金：532億29百萬日元

化纖巨頭三菱麗陽三菱麗陽MMA事業(yè)群〔中國〕公司名總部所在地事業(yè)內(nèi)容惠州惠菱化成有限公司廣東省惠州市大亞灣經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)MMA單體的生產(chǎn)、銷售江蘇新菱化工有限公司江蘇省常州市新閘鎮(zhèn)化成品的生產(chǎn)、銷售

三菱麗陽高分子材料（南通）有限公司

江蘇省南通市經(jīng)濟(jì)技術(shù)開發(fā)區(qū)亞克力樹脂板材、亞克力樹脂成形材料、涂料樹脂材料的生產(chǎn)、銷售菱技樹脂產(chǎn)品（上海）有限公司上海市外高橋保稅區(qū)加工、銷售經(jīng)過精密印刷的亞克力樹脂板材蘇州麗陽光學(xué)產(chǎn)品有限公司江蘇省蘇州市蘇州吳中區(qū)光學(xué)產(chǎn)品的生產(chǎn)、銷售蘇州三友利化工有限公司江蘇省張家港市揚(yáng)子江國際化工業(yè)園BMA單體的生產(chǎn)、銷售璐彩特國際公司在未被收購前，璐彩特是世界上最大的甲基丙烯酸甲酯〔MMA，可用于制造汽車和液晶面板的零部件〕生產(chǎn)商，查特豪斯資本合伙公司擁有璐彩特78％的股份，英力士公司擁有璐彩特20％的股權(quán)。璐彩特在2003年進(jìn)入中國，2005年在上海建成投產(chǎn)MMA年產(chǎn)10萬噸的外商獨(dú)資企業(yè)。二、收購過程去年年底以來，全球原材料價(jià)格上漲加上全球金融危機(jī)，致使璐彩特在全球負(fù)債十幾億美元，查特豪斯公司因此決定出售璐彩特公司。璐彩特在08年9月委任美林集團(tuán)和德意志銀行進(jìn)行璐彩特的“戰(zhàn)略選擇〞。在那個(gè)時(shí)候三菱麗陽和沙特投資財(cái)團(tuán)，其中包括沙特國際石化公司(Sipchem)表示有興趣收購璐彩特。璐彩特中國公司屬于該公司的優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，2007年中國公司的銷售額為15億元人民幣。璐彩特的所有者在去年決定出售該公司時(shí)，中國最大的MMA生產(chǎn)企業(yè)、中石油吉林化工公司曾經(jīng)與璐彩特溝通，希望購置其在華的公司，但是沒有達(dá)成協(xié)議。2021年11月，日本三菱麗陽宣布，方案收購包括中國工廠在內(nèi)的璐彩特全球資產(chǎn)，隨后按照各國〔地區(qū)〕的反壟斷法規(guī)，分別向中國和美國等7個(gè)國家〔地區(qū)〕，進(jìn)行了反壟斷申報(bào)。在去年年底和今年年初，除中國以外的其他6個(gè)國家，都批準(zhǔn)了該收購案。璐彩特在這期間，每天要支付約25萬美元債務(wù)利息。4月24日，中國商務(wù)部公布了對全球第四大MMA生產(chǎn)商日本三菱麗陽公司〔簡稱三菱麗陽〕擬收購全球最大MMA生產(chǎn)商璐彩特國際公司〔簡稱璐彩特〕經(jīng)營者集中反壟斷申報(bào)審查的結(jié)果，最終以剝離璐彩特中國一半產(chǎn)能等條件，附條件批準(zhǔn)了這宗收購案。三、商務(wù)部審查〔一〕立案及審查過程2021年12月22日，日本三菱麗陽公司向商務(wù)部提交了申報(bào)材料。三菱麗陽公司根據(jù)商務(wù)部要求對申報(bào)材料進(jìn)行了補(bǔ)充，2021年1月20日，商務(wù)部認(rèn)為申報(bào)材料到達(dá)了?反壟斷法?第二十三條規(guī)定的標(biāo)準(zhǔn)，對此項(xiàng)申報(bào)進(jìn)行立案審查，并通知了三菱麗陽公司。鑒于雙方在甲基丙烯酸甲酯市場份額較高，合并后導(dǎo)致的市場集中度變化幅度較大，且收購方因并購在MMA市場取得的市場支配力將產(chǎn)生縱向封鎖效應(yīng)，2021年2月20日，初步階段審查工作結(jié)束后，商務(wù)部決定實(shí)施進(jìn)一步審查，書面通知了三菱麗陽公司，進(jìn)一步審查截止日為2021年5月20日。在進(jìn)一步審查過程中，商務(wù)部對集中造成的各種影響進(jìn)行了評估，并于2021年5月20日前完成了審查工作?！捕硨彶閮?nèi)容根據(jù)?反壟斷法?第二十七條，商務(wù)部從如下幾個(gè)方面對此項(xiàng)經(jīng)營者集中進(jìn)行了全面審查：〔一〕參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額及其對市場的控制力；〔二〕相關(guān)市場的市場集中度；〔三〕經(jīng)營者集中對市場進(jìn)入、技術(shù)進(jìn)步的影響；〔四〕經(jīng)營者集中對消費(fèi)者和其他有關(guān)經(jīng)營者的影響；〔五〕經(jīng)營者集中對國民經(jīng)濟(jì)開展的影響；〔六〕其他因素對市場競爭產(chǎn)生的影響。〔三〕審查工作立案后，商務(wù)部對此項(xiàng)申報(bào)依法進(jìn)行了審查，對申報(bào)材料進(jìn)行了認(rèn)真核實(shí)，對此項(xiàng)申報(bào)涉及的重要問題進(jìn)行了深入分析，并通過書面征求意見、論證會(huì)和座談會(huì)以及約談當(dāng)事人等方式，先后征求了相關(guān)行業(yè)協(xié)會(huì)、MMA生產(chǎn)商、PMMA粒子生產(chǎn)商、PMMA板材生產(chǎn)商和集中交易雙方等方面意見。但是，據(jù)知情人士透露，商務(wù)部在征求相關(guān)方面意見時(shí)采取了背對背的方式，即并沒有組織三菱麗陽和璐彩特與國內(nèi)相關(guān)企業(yè)和行業(yè)協(xié)會(huì)之間進(jìn)行商談?！菜摹硨彶榻Y(jié)果1、相關(guān)市場：三菱麗陽公司和璐彩特公司的業(yè)務(wù)重疊主要是在MMA的生產(chǎn)和銷售上。除MMA外，兩家公司在某些特種甲基丙烯酸酯單體〔SpMAs〕、PMMA粒子和PMMA板材產(chǎn)品上也有少量重疊。因此，相關(guān)產(chǎn)品市場為MMA、SpMAs、PMMA粒子和PMMA板材。本項(xiàng)集中對除MMA外的其他三類產(chǎn)品市場影響很小。本項(xiàng)集中的相關(guān)地域市場為中國市場。2、競爭問題：經(jīng)審查，商務(wù)部依法對此項(xiàng)集中進(jìn)行了全面評估，確認(rèn)集中將產(chǎn)生如下不利影響：從橫向看，此次交易很可能會(huì)對中國MMA市場的有效競爭格局產(chǎn)生負(fù)面影響。雙方合并后的市場份額到達(dá)64%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于位于第二的吉林石化和位于第三的黑龍江龍新公司。憑借在MMA市場取得的支配地位，合并后三菱麗陽公司有能力在中國MMA市場排除和限制競爭對手。從縱向看，由于三菱麗陽公司在MMA及其下游兩個(gè)市場均有業(yè)務(wù)，交易完成后，憑借在上游MMA市場取得的支配地位，合并后三菱麗陽公司有能力對其下游競爭者產(chǎn)生封鎖效應(yīng)。〔五〕附加限制性條件的商談為了減少審查中發(fā)現(xiàn)的不利影響，商務(wù)部與集中雙方就附加限制性條件進(jìn)行了商談。商談中，商務(wù)部就審查中發(fā)現(xiàn)的問題，要求集中雙方提出可行解決方案。集中雙方對商務(wù)部提出的問題表述了自己的看法，并先后提出了初步解決方案及其修改方案。經(jīng)過評估，商務(wù)部認(rèn)為集中雙方針對影響競爭問題提出的救濟(jì)方案，可以減少此項(xiàng)集中產(chǎn)生的不利影響?！擦硨彶闆Q定1、產(chǎn)能剝離。璐彩特將其年產(chǎn)能中的50％剝離出來，一次性出售給一家或多家非關(guān)聯(lián)的第三方購置人，剝離的期間為五年。璐彩特國際(中國)化工(簡稱璐彩特中國公司)將其年產(chǎn)能中的50%剝離出來，一次性出售給一家或多家非關(guān)聯(lián)的第三方購置人(“第三方購置人〞)，剝離的期間為五年。第三方購置人將有權(quán)在五年內(nèi)以生產(chǎn)本錢和管理本錢(即本錢價(jià)格，不附加任何利潤)購置璐彩特中國公司生產(chǎn)的MMA產(chǎn)品，該本錢價(jià)由獨(dú)立審計(jì)師作年度核實(shí)。如果在剝離期限內(nèi)產(chǎn)能剝離未能完成，集中雙方同意商務(wù)部有權(quán)指派獨(dú)立的受托人將璐彩特中國公司的100%股權(quán)出售給獨(dú)立第三方〔“全部剝離〞〕。剝離應(yīng)在擬議交易完成后的六個(gè)月內(nèi)完成。如果璐彩特公司有合理理由提出延期申請，商務(wù)部有權(quán)將以上期限延長六個(gè)月〔“剝離期限〞〕。產(chǎn)能〔Capacity〕即生產(chǎn)能力，是指在方案期內(nèi)，企業(yè)參與生產(chǎn)的全部固定資產(chǎn)，在既定的組織技術(shù)條件下，所能生產(chǎn)的產(chǎn)品數(shù)量，或者能夠處理的原材料數(shù)量。生產(chǎn)能力是反映企業(yè)所擁有的加工能力的一個(gè)技術(shù)參數(shù)，它也可以反映企業(yè)的生產(chǎn)規(guī)模。2、獨(dú)立運(yùn)營璐彩特中國公司直至完成產(chǎn)能剝離在自擬議交易完成至完成產(chǎn)能剝離或完成全部剝離期間內(nèi)(“獨(dú)立運(yùn)營期〞)，璐彩特中國公司與三菱麗陽公司在中國的MMA單體業(yè)務(wù)將獨(dú)立運(yùn)營，分別擁有各自的管理層和董事會(huì)成員。在獨(dú)立運(yùn)營期內(nèi)，集中雙方將繼續(xù)在相互競爭的根底上分別在中國銷售MMA，兩家公司不得相互交換有關(guān)中國市場的定價(jià)、客戶及其他競爭性信息。獨(dú)立運(yùn)營期內(nèi)，集中雙方違反承諾發(fā)生重大違反行為，應(yīng)支付總金額介于人民幣25萬元和人民幣50萬元之間的罰款，具體金額由商務(wù)部根據(jù)相關(guān)重大違反行為的性質(zhì)及其對中國市場競爭的影響決定。3、未來五年不再收購也不再建新廠未經(jīng)商務(wù)部事先批準(zhǔn)，合并后三菱麗陽公司在擬議交易交割后五年內(nèi)不得從事以下行為：〔1〕在中國收購MMA單體、PMMA聚合物或鑄塑板生產(chǎn)商?！?〕在中國新建生產(chǎn)MMA單體、PMMA聚合物或鑄塑板的工廠。從理論上來講，經(jīng)營者集中審查中的附加限制性條件就是降低市場份額和對市場的控制力，一般包括行為主義和結(jié)構(gòu)主義兩種方法。所謂行為主義就是限制經(jīng)營活動(dòng)的空間，結(jié)構(gòu)主義那么是剝離產(chǎn)能或資產(chǎn)等。行為主義由于比較溫和，是大多數(shù)申報(bào)者愿意接受的限制條件，而結(jié)構(gòu)主義那么像是“五馬分尸〞。商務(wù)部與三菱麗陽和璐彩特，一共進(jìn)行了四次商談，每次談判很劇烈也很艱苦。三菱麗陽最初希望通過限制三菱麗陽收購璐彩特后經(jīng)營活動(dòng)的空間，來解除收購對中國MMA市場可能帶來的限制競爭效果。商務(wù)部沒有接受三菱麗陽的這個(gè)方案。三菱麗陽與商務(wù)部最終達(dá)成了結(jié)構(gòu)性救濟(jì)措施和行為性救濟(jì)措施相結(jié)合的方案，即5年內(nèi)剝離璐彩特一半產(chǎn)能、獨(dú)立運(yùn)營璐彩特中國公司直至完成產(chǎn)能剝離、未來5年不再收購也不再建新廠的附加限制性條件。由于商務(wù)部與三菱麗陽最后達(dá)成的附加限制性條件只是產(chǎn)能的剝離，即將璐彩特中國產(chǎn)能的一半賣給第三方，這并非所有權(quán)的轉(zhuǎn)移，等到5年的剝離期滿以后，這局部產(chǎn)能還會(huì)回到三菱麗陽手中。因此，三菱麗陽對商務(wù)部公告中的附加限制性條件裁定是滿意的。四、市場份額引爭議負(fù)責(zé)三菱麗陽收購璐彩特案向中國商務(wù)部進(jìn)行經(jīng)營者集中申報(bào)的代理律師任勇表示，由于該收購案是在2021年年底向商務(wù)部進(jìn)行的申報(bào)，按照商務(wù)部的規(guī)定，要按照申報(bào)前一年的數(shù)據(jù)進(jìn)行審查，即2007年的數(shù)據(jù)。2007年，中國國內(nèi)MMA產(chǎn)能為29萬噸，實(shí)際產(chǎn)量27萬噸，國內(nèi)市場總需求量為28萬噸。三菱麗陽中國公司2007年MMA產(chǎn)能為9萬噸，年產(chǎn)量8.5萬噸，璐彩特中國公司2007年MMA產(chǎn)能和產(chǎn)量均為10萬噸。該收購案完成后，三菱麗陽在中國產(chǎn)能的市場份額將到達(dá)65.5%左右，與商務(wù)部公布的64%的市場份額十分接近。但在2021年時(shí)市場發(fā)生了很大的變化，中石油吉林化工的MMA年產(chǎn)量已經(jīng)提高到10萬噸，而且上海德國贏創(chuàng)〔原德固賽〕即將在2021年三季度投產(chǎn)年產(chǎn)11.5萬噸的MMA工程，再考慮商務(wù)部對該收購案的附加限制性條件產(chǎn)能剝離一半，收購后的三菱麗陽在國內(nèi)市場份額就不高了。三菱麗陽因此認(rèn)為，將這些因素考慮進(jìn)來，三菱麗陽收購璐彩特不會(huì)對中國MMA市場的競爭產(chǎn)生影響。商務(wù)部并沒有采納三菱麗陽和璐彩特的這個(gè)意見，仍然按照2007年的數(shù)據(jù)進(jìn)行審查。據(jù)中國石油和化學(xué)工業(yè)協(xié)會(huì)負(fù)責(zé)PMMA和MMA的工程經(jīng)理王君介紹，2021年中國MMA的總產(chǎn)能約為34萬噸。三菱麗陽收購璐彩特后，其在中國地區(qū)的產(chǎn)能約為19萬噸，約占中國全部MMA產(chǎn)能的55.9%。王君說，由于MMA是一個(gè)很小的細(xì)分行業(yè)，且采取企業(yè)自主上報(bào)數(shù)據(jù)的統(tǒng)計(jì)模式，2021年的MMA年產(chǎn)能并沒有將上海德國贏創(chuàng)年產(chǎn)11.5萬噸工程，以及由有機(jī)玻璃裂解生產(chǎn)的MMA產(chǎn)能，和年產(chǎn)1萬噸以下的國內(nèi)小企業(yè)產(chǎn)能計(jì)算在內(nèi)。如將這些產(chǎn)能包括進(jìn)來，在2021年三菱麗陽收購璐彩特后，其在中國的實(shí)際市場份額可能會(huì)低于40%。如果按照商務(wù)部的審查決定，剝離璐彩特在中國50%的產(chǎn)能即5萬噸來計(jì)算，合并后其在中國的實(shí)際市場份額可能會(huì)低于30%。一些國內(nèi)的業(yè)界人士也不認(rèn)同三菱麗陽收購璐彩特后會(huì)到達(dá)中國64%的市場份額。另有不愿具名的業(yè)內(nèi)人士表示，商務(wù)部應(yīng)該按照現(xiàn)在的市場份額數(shù)據(jù)來進(jìn)行審核。還有專家認(rèn)為，64%的市場份額也不一定構(gòu)成市場支配地位。MMA是一個(gè)替代性很高的行業(yè)，三菱麗陽和璐彩特根本就不可能有MMA的定價(jià)權(quán)。2021年各國MMA的產(chǎn)能急劇上升，而市場需求疲軟，導(dǎo)致MMA價(jià)格大降。東南亞一些國家正在提高其MMA的產(chǎn)能，如泰國MMA公司方案將其產(chǎn)能擴(kuò)大到每年18萬噸。由于中國和東盟間的零關(guān)稅政策，將使其對中國MMA產(chǎn)能具有極高的替代性。同時(shí)，韓國大山公司將在今年投產(chǎn)新建年產(chǎn)9萬噸的工程。改進(jìn)：信息應(yīng)進(jìn)一步公開曾參與?反壟斷法?立法工作的有關(guān)專家表示，商務(wù)部公告中稱，是根據(jù)?反壟斷法?第27條的6項(xiàng)指標(biāo)進(jìn)行審查，但是公告中只公布了市場份額一項(xiàng)指標(biāo)，并沒有公布是否考慮了市場進(jìn)入、市場集中度、技術(shù)壁壘等其他5項(xiàng)因素。這是商務(wù)部在今后公布裁決信息時(shí)需要改進(jìn)的地方，以免給被審查企業(yè)造成誤解。而且，由于缺乏必要信息公開，所以無法得知商務(wù)部是如何由64%的市場份額，得出該收購案將限制競爭的結(jié)論。這也是商務(wù)部應(yīng)該改進(jìn)的地方。五、事件影響維護(hù)國內(nèi)MMA行業(yè)的公平競爭秩序，保護(hù)了其他經(jīng)營者和消費(fèi)者的合法權(quán)益。同時(shí)，該收購案引起了國外主要財(cái)經(jīng)媒體的持續(xù)關(guān)注，并引發(fā)了對中國外資政策的進(jìn)一步猜測。不過，據(jù)參與該案審查的人士表示，中國商務(wù)部限制性批準(zhǔn)三菱麗陽收購璐彩特案，以及此前禁止可口可樂收購匯源果汁案和附條件批準(zhǔn)英博啤酒收購AB啤酒案，都與中國的對外政策無關(guān)，中國對待外資企業(yè)的態(tài)度沒有改變。Ⅲ兩案的比較&延伸

王玲珊Ⅲ兩案的比較&延伸一、比較：商務(wù)部關(guān)于兩案的公告---？禁止or附限制性條件批準(zhǔn)---？反壟斷局有關(guān)工作的完善空間二、延伸：近期其他附條件批準(zhǔn)案例---？結(jié)構(gòu)性救濟(jì)or行為性救濟(jì)一、比較：商務(wù)部關(guān)于兩案的公告從兩案的公告文本中可以看到，兩案經(jīng)申報(bào)后都經(jīng)歷了相似的經(jīng)營者集中審查程序，具有如以下圖所示的幾個(gè)共同點(diǎn)——立案及初步審查階段集中規(guī)模較大，影響復(fù)雜將導(dǎo)致市場集中度變化大，縱向封鎖效應(yīng)

進(jìn)一步審查書面征求意見、論證會(huì)和座談會(huì)以及約談當(dāng)事人等附加限制性條件的商談確認(rèn)集中將產(chǎn)生不利影響兩案中的經(jīng)營者集中都被確認(rèn)將產(chǎn)生不利影響，但最終卻是不同的處理結(jié)果，那么，導(dǎo)致這種不同的原因是？？？兩案處理結(jié)果不同的原因一、單從商務(wù)部的公告文本分析，主要有兩點(diǎn)——兩案中存在的具體競爭問題不同——兩案在附加限制性條件的商談中結(jié)果不同二、其他的可能相關(guān)因素兩案中存在的具體競爭問題不同可口可樂收購匯源案1、集中完成后，可口可樂公司有能力將其在碳酸軟飲料市場上的支配地位傳導(dǎo)到果汁飲料市場，對現(xiàn)有果汁飲料企業(yè)產(chǎn)生排除、限制競爭效果，進(jìn)而損害飲料消費(fèi)者的合法權(quán)益。2、品牌是影響飲料市場有效競爭的關(guān)鍵因素，集中完成后，可口可樂公司通過控制“美汁源〞和“匯源〞兩個(gè)知名果汁品牌，對果汁市場控制力將明顯增強(qiáng)，加之其在碳酸飲料市場已有的支配地位以及相應(yīng)的傳導(dǎo)效應(yīng)，集中將使?jié)撛诟偁帉κ诌M(jìn)入果汁飲料市場的障礙明顯提高。3、集中擠壓了國內(nèi)中小型果汁企業(yè)生存空間，抑制了國內(nèi)企業(yè)在果汁飲料市場參與競爭和自主創(chuàng)新的能力，給中國果汁飲料市場有效競爭格局造成不良影響，不利于中國果汁行業(yè)的持續(xù)健康開展。

三菱麗陽收購璐彩特案從橫向看，此次交易很可能會(huì)對中國MMA市場的有效競爭格局產(chǎn)生負(fù)面影響。雙方合并后的市場份額到達(dá)64%，遠(yuǎn)遠(yuǎn)高于位于第二的吉林石化和位于第三的黑龍江龍新公司。憑借在MMA市場取得的支配地位，合并后三菱麗陽公司有能力在中國MMA市場排除和限制競爭對手。從縱向看，由于三菱麗陽公司在MMA及其下游兩個(gè)市場均有業(yè)務(wù)，交易完成后，憑借在上游MMA市場取得的支配地位，合并后三菱麗陽公司有能力對其下游競爭者產(chǎn)生封鎖效應(yīng)。兩案中存在的具體競爭問題不同兩案中的經(jīng)營者屬于不同的行業(yè)，其市場份額、經(jīng)營范圍等各方面等都各不相同，故其因經(jīng)營者集中而將導(dǎo)致的競爭問題自然也各不相同，至于每個(gè)個(gè)案中的經(jīng)營者集中將導(dǎo)致的競爭問題是否到達(dá)了必須禁止其集中的程度，那么要有專業(yè)的經(jīng)濟(jì)分析，要以各種全面的客觀的分析數(shù)據(jù)為依據(jù)。而且，由于對相關(guān)市場、市場支配地位等的界定不同，也會(huì)導(dǎo)致結(jié)論的不同。就是在同一的案子中，對于其經(jīng)營者集中將導(dǎo)致的競爭問題是否到達(dá)了必須禁止其集中的程度也是眾說紛紜，比方可口可樂案中。更何況是在不同的案子中。兩案中存在的具體競爭問題不同所以，判斷經(jīng)營者集中將導(dǎo)致的競爭問題是否到達(dá)了必須禁止其集中的程度，這是影響審查決定的最根本因素，卻也是最難確定的因素。如何確定不同案件的標(biāo)準(zhǔn)，如何進(jìn)行讓人信服的客觀的經(jīng)濟(jì)分析，還需要更多的思考。兩案的附加限制性條件商談結(jié)果不同根據(jù)商務(wù)部的公告文本，在附限制性條件的商談中——經(jīng)過評估，商務(wù)部認(rèn)為可口可樂公司針對影響競爭問題提出的救濟(jì)方案，仍不能有效減少此項(xiàng)集中產(chǎn)生的不利影響?！?jīng)過評估，商務(wù)部認(rèn)為〔三菱麗陽案〕集中雙方針對影響競爭問題提出的救濟(jì)方案，可以減少此項(xiàng)集中產(chǎn)生的不利影響。

兩案的附加限制性條件商談結(jié)果不同這樣，單從文本看來，可口可樂案與三菱麗陽案處理結(jié)果的不同，主要是在附加限制性條件的商談中的不同結(jié)果。但是，可口可樂公司提出的是救濟(jì)方案是什么？如何判定其救濟(jì)方案仍不能有效減少集中帶來的消極影響？又如何判定三菱麗陽公司的救濟(jì)方案可以有效減少不利影響？——這其中自然要有復(fù)雜的經(jīng)濟(jì)分析和利益權(quán)衡。但是，因?yàn)楣嬷袥]有提供的更多的材料，也因?yàn)閷I(yè)知識(shí)的缺乏，我們無法進(jìn)一步分析其結(jié)論的科學(xué)性、合理性其他的可能相關(guān)因素跳出商務(wù)部的公告文本，以普通群眾的視角來看這兩個(gè)案子，也是可以看到差異的——比方，可口可樂案屬于飲料行業(yè)，直接關(guān)系普通民眾的日常生活，且可口可樂和匯源的名氣大，百姓對這個(gè)案子的關(guān)注度也相對要高得多。另外，在可口可樂案進(jìn)行中，還引起了“保護(hù)民族品牌〞的討論〔雖然也有人指出匯源品牌屬香港的上市公司，不能算是真正的民族品牌，但畢竟在案件的進(jìn)行中，確實(shí)有著大量的民眾將其作為民族品牌而發(fā)表大量的相關(guān)觀點(diǎn)〕，也涉及到如何對待外資的問題……當(dāng)然，這樣一些因素中哪些真的直接或間接影響到案子的處理，我們不可妄下結(jié)論〔但是，要說明的一點(diǎn)是，商務(wù)部和有關(guān)的學(xué)者都強(qiáng)調(diào)了在處理可口可樂案的過程中，堅(jiān)持以反壟斷法為依據(jù)，只從保護(hù)競爭從市場規(guī)那么方面出發(fā)而不受其他因素的影響〕這樣看來，由于掌握的有關(guān)材料的缺乏，經(jīng)濟(jì)分析的專業(yè)知識(shí)不夠，我們并不能明確肯定地找出商務(wù)部兩個(gè)案子的不同處理結(jié)果的原因，在還無法預(yù)見未來有關(guān)經(jīng)營者、有關(guān)市場的開展情況時(shí)，也不敢妄斷兩個(gè)案子的處理結(jié)果的科學(xué)與合理與否。不過，通過這樣的比較，也發(fā)現(xiàn)了反壟斷局進(jìn)行經(jīng)營者集中審查工作的一些改善空間———經(jīng)營者集中審查工作的一些改善空間比方在當(dāng)前?反壟斷法?和?經(jīng)營者集中審查方法?的根底上，如何進(jìn)一步細(xì)化經(jīng)營者集中審查的實(shí)體規(guī)那么，進(jìn)一步明確統(tǒng)一有關(guān)的評估要素和評估方法關(guān)于這點(diǎn)，感興趣的同學(xué)可以參見潘志成“匯源收購案檢視經(jīng)營者集中管制規(guī)那么〞一文，載于?金融實(shí)務(wù)?2021年第11期王曉曄“?中華人民共和國反壟斷法?中經(jīng)營者集中的評析〞一文在“匯源收購案檢視經(jīng)營者集中管制規(guī)那么〞一文中，作者以美國1997年修訂的?橫向合并指南?為例，提出以該指南規(guī)定的審查方法來審查可口可樂收購案的假設(shè)，即——審查評估的第一步是界定市場和測算市場集中度。市場集中度將運(yùn)用赫芬達(dá)爾指數(shù)進(jìn)行計(jì)算，如果計(jì)算結(jié)果顯示不會(huì)對市場競爭產(chǎn)生影響，那么無須進(jìn)行下一步審查；如果計(jì)算結(jié)果顯示可能產(chǎn)生反競爭后果，那么需進(jìn)行下一步審查。審查評估的第二步，是評估合并可能帶來的反競爭效果，包括通過單邊效果、協(xié)同效果、市場的參進(jìn)程度。審查評估的第三步，是評估合并可能帶來效率的改善，以及其帶來的效率改善是否足以抵消其給競爭帶來的不利影響。另外，還將審查評估合并是否存在拯救破產(chǎn)企業(yè)等合理抗辯。經(jīng)營者集中審查工作的一些改善空間再比方，如何在進(jìn)行經(jīng)營者集中審查時(shí)進(jìn)行更客觀更專業(yè)的經(jīng)濟(jì)分析以及如何將有關(guān)的經(jīng)濟(jì)分析、作出處理決定的有關(guān)依據(jù)和理由在公告中更詳細(xì)地說明，進(jìn)而更提高有關(guān)部門作出決定時(shí)的審慎性也更有利于學(xué)者公眾的監(jiān)督和發(fā)表有效建議〔關(guān)于這點(diǎn)，可以參見?可口可樂收購匯源案法律研討會(huì)實(shí)錄?〕比方，在上述可口可樂收購匯源案法律研討會(huì)中，“多數(shù)專家認(rèn)為，商務(wù)部沒有公布足夠的細(xì)節(jié)，因此無法判斷其對相關(guān)市場是如何界定的。〞還有專家指出，“這個(gè)決定的最大問題是對“相關(guān)市場〞、“市場支配地位〞等概念缺乏具體的說明，以致于匯源在相關(guān)市場的份額，社會(huì)上有非常不一致的認(rèn)識(shí)。如果這個(gè)決定能夠?qū)σ恍╆P(guān)鍵問題作一點(diǎn)解釋，就會(huì)進(jìn)一步提高人們對?反壟斷法?的認(rèn)識(shí)和理解〞。再比方在三菱麗陽收購璐彩特案中，商務(wù)部的公告中沒有具體說明是否采用以及具體采用了哪些經(jīng)濟(jì)學(xué)分析方法。該公告將相關(guān)市場界定為MMA，但又沒有說明市場份額是怎么計(jì)算的，沒有明確說明其是通過問卷調(diào)查還是通過對營業(yè)額、產(chǎn)能的分析進(jìn)行計(jì)算的。。。。。大家如果感興趣的話，結(jié)合有關(guān)的材料和文獻(xiàn)，開動(dòng)腦筋，相信一定可以想到其他的更多完善空間，提出自己更多的完善建議的二、延伸：近期其他附條件批準(zhǔn)案例二〇〇八年十一月十八日中華人民共和國商務(wù)部公告[2021]第95號對英博集團(tuán)公司收購AB公司不予禁止，附限制性條件二〇〇九年九月二十八日中華人民共和國商務(wù)部公告2021年第76號附加限制性條件批準(zhǔn)此項(xiàng)經(jīng)營者集中[美國通用汽車〔簡稱通用汽車〕擬收購美國德爾福公司〔簡稱德爾福〕]二〇〇九年九月二十九日中華人民共和國商務(wù)部公告[2021]第77號(關(guān)于附條件批準(zhǔn)輝瑞公司收購惠氏公司反壟斷審查決定的公告)二〇〇九年十月三十日中華人民共和國商務(wù)部[2021年]第82號公告(關(guān)于附條件批準(zhǔn)松下公司收購三洋公司反壟斷審查決定的公告)在英博案中，雖然對該并購不予禁止，但同時(shí)鑒于此項(xiàng)并購規(guī)模巨大，合并后新企業(yè)市場份額較大，競爭實(shí)力明顯增強(qiáng)，為了減少可能對中國啤酒未來市場競爭產(chǎn)生的不利影響，商務(wù)部對審查決定附加限制性條件，要求英博公司履行如下義務(wù)：1、不得增加AB公司在青島啤酒股份現(xiàn)有27%的持股比例；2、如果英博公司的控股股東或控股股東的股東發(fā)生變化，必須及時(shí)通報(bào)商務(wù)部；3、不得增加英博公司在珠江啤酒股份現(xiàn)有28.56%的持股比例；4、不得尋求持有華潤雪花啤酒〔中國〕和北京燕京啤酒的股份；

如果違反上述任何一項(xiàng)承諾，英博公司必須事先向商務(wù)部及時(shí)進(jìn)行申報(bào)，商務(wù)部批準(zhǔn)前，不得實(shí)施。

在通用公司收購德爾福案中，附加限制性條件批準(zhǔn)該項(xiàng)經(jīng)營者集中，具體限制性條件如下——〔一〕集中交易完成后，通用汽車、德爾福應(yīng)當(dāng)保證德爾福及其控股和實(shí)際控制的關(guān)聯(lián)企業(yè)將繼續(xù)對國內(nèi)汽車廠商無歧視性地供貨，并且承諾將一如既往地確保供貨的及時(shí)性、可靠性及產(chǎn)品質(zhì)量，確保在供貨的價(jià)格和數(shù)量上依據(jù)市場規(guī)那么和已達(dá)成的協(xié)議而定，不應(yīng)附加會(huì)直接或間接排除、限制競爭的不合理?xiàng)l件；〔二〕集中交易完成后，通用汽車不得非法尋求獲得德爾福掌握的國內(nèi)其他汽車廠商的競爭性保密信息，德爾福不得非法向通用汽車披露其掌握的國內(nèi)其他汽車廠商的競爭性保密信息，雙方不得以正式或非正式的方式非法相互交換和溝通第三方的競爭性保密信息；〔三〕集中交易完成后，通用汽車、德爾福應(yīng)當(dāng)保證德爾福及其控股和實(shí)際控制的關(guān)聯(lián)企業(yè)應(yīng)客戶的合法要求，配合客戶平穩(wěn)轉(zhuǎn)換供給商，不得成心拖延或設(shè)置、主張限制性條件，以提高其他整車廠商的轉(zhuǎn)換本錢，從而到達(dá)限制競爭的效果；〔四〕集中交易完成后，通用汽車應(yīng)當(dāng)對其所有汽車零部件的采購繼續(xù)遵循多源供給和非歧視原那么，在符合通用公司相關(guān)要求的條件下無歧視性地采購，不得專門制定對德爾福有利而對其他供給商不利的不合理?xiàng)l件。

在輝瑞公司收購惠氏公司案中，商務(wù)部決定附條件批準(zhǔn)此項(xiàng)集中，要求輝瑞公司履行如下義務(wù)：

〔一〕剝離在中國境內(nèi)(指中國大陸地區(qū)，不包括香港、澳門及臺(tái)灣)輝瑞旗下品牌為瑞倍適〔Respisure〕及瑞倍適-旺〔RespisureOne〕的豬支原體肺炎疫苗業(yè)務(wù)。

〔二〕被剝離業(yè)務(wù)包括確保其存活性和競爭性所需的有形資產(chǎn)和無形資產(chǎn)〔包括知識(shí)產(chǎn)權(quán)〕。

〔三〕輝瑞公司必須在商務(wù)部批準(zhǔn)此項(xiàng)集中后六個(gè)月內(nèi)通過受托人為被剝離業(yè)務(wù)找到購置人并與之簽訂買賣協(xié)議。

〔四〕購置人應(yīng)獨(dú)立于集中雙方，必須符合預(yù)先設(shè)定的資格標(biāo)準(zhǔn)，并需經(jīng)商務(wù)部批準(zhǔn)。

〔五〕如果輝瑞公司在商務(wù)部批準(zhǔn)此項(xiàng)集中后六個(gè)月內(nèi)未能找到購置人，商務(wù)部有權(quán)指定新的受托人以無底價(jià)方式處置被剝離業(yè)務(wù)。

〔六〕在六個(gè)月剝離期內(nèi)，輝瑞公司應(yīng)任命一名過渡期間經(jīng)理，負(fù)責(zé)管理擬剝離業(yè)務(wù)。管理應(yīng)以擬剝離業(yè)務(wù)利益最大化為原那么，確保業(yè)務(wù)具有持續(xù)的可存活性、適銷性和競爭力，并獨(dú)立于雙方保存的其他業(yè)務(wù)。

〔七〕剝離后三年內(nèi)，根據(jù)購置人的請求，輝瑞公司有義務(wù)向購置人提供合理的技術(shù)支持，協(xié)助其采購生產(chǎn)豬支原體肺炎疫苗所需的原材料，并對購置人的相關(guān)人員提供技術(shù)培訓(xùn)和咨詢效勞。

在松下公司收購三洋公司案中，亦是決定附條件批準(zhǔn)該項(xiàng)集中，并針對該項(xiàng)集中將產(chǎn)生排除或限制競爭影響的三個(gè)產(chǎn)品市場〔硬幣型鋰二次電池、民用鎳氫電池、車用鎳氫電池〕分別適用限制性條件。其中主要也是以剝離其相關(guān)業(yè)務(wù)作為限制性條件。關(guān)于上述的這些案例，具體可參見商務(wù)部反壟斷局的“通知公告〞一欄從以上這些案例可以看出——當(dāng)前反壟斷局在進(jìn)行經(jīng)營者集中審查中很重視采用“附加限制性條件批準(zhǔn)集中〞的處理方式。關(guān)于“附加限制性條件批準(zhǔn)〞在批準(zhǔn)經(jīng)營者集中時(shí)，附加限制性條件實(shí)際上是一種經(jīng)營者集中救濟(jì)措施。在經(jīng)營者集中的反壟斷評估制度中納入救濟(jì)措施對于實(shí)現(xiàn)反壟斷法的政策目標(biāo)是重要的，也是必要的。對于同時(shí)能夠產(chǎn)生重大利益和競爭損害的經(jīng)營者集中，適當(dāng)?shù)木葷?jì)是實(shí)現(xiàn)該利益,減少和防止競爭損害的重要途徑。經(jīng)營者集中救濟(jì)措施主要包括結(jié)構(gòu)性救濟(jì)和行為性救濟(jì)結(jié)構(gòu)性救濟(jì)是一種旨在恢復(fù)競爭結(jié)構(gòu)的一次性措施，主要形式為資產(chǎn)剝離。如前述案例中的“產(chǎn)能剝離〞即屬于結(jié)構(gòu)性救濟(jì)。行為性救濟(jì)是指競爭執(zhí)法機(jī)構(gòu)通過限制經(jīng)營者集中相關(guān)方的競爭行為，控制集中反競爭影響的救濟(jì)。行為性救濟(jì)主要是指推動(dòng)橫向競爭的救濟(jì)措施。?經(jīng)營者集中審查方法?第十一條規(guī)定中的“結(jié)構(gòu)性條件〞和“行為性條件〞即是分別對應(yīng)“結(jié)構(gòu)性救濟(jì)〞和“行為性救濟(jì)〞。多數(shù)學(xué)者認(rèn)為，在救濟(jì)措施的適用上，應(yīng)以結(jié)構(gòu)性救濟(jì)為主，行為性救濟(jì)為補(bǔ)充。同時(shí)要注意結(jié)構(gòu)性救濟(jì)措施和行為性救濟(jì)措施的綜適宜用〔?經(jīng)營者集中審查方法?第十一條規(guī)定中的“結(jié)構(gòu)性條件和行為性條件相結(jié)合的綜合性條件〞即對應(yīng)這一點(diǎn)〕。在附加限制性條件批準(zhǔn)時(shí)，還要特別注意充分考慮失敗的風(fēng)險(xiǎn)、執(zhí)行和操作本錢、集中利益的實(shí)現(xiàn)以及如何監(jiān)督確保限制性條件得到切實(shí)履行等各方面的因素這樣，才能最大可能地減少批準(zhǔn)集中而帶來不利影響的風(fēng)險(xiǎn)，才能真正地促進(jìn)集中可能帶來的經(jīng)濟(jì)效益的實(shí)現(xiàn)，這樣也才能真正地發(fā)揮好“附條件地批準(zhǔn)〞這一“中庸〞的處理方式相較于“禁止〞和“不附條件批準(zhǔn)〞這兩種處理方式的優(yōu)點(diǎn)關(guān)于“附加限制性條件的批準(zhǔn)〞，亦即有關(guān)經(jīng)營者集中的救濟(jì)措施，感興趣的同學(xué)還可參見楊東老師的?由“三菱麗陽收購璐彩特〞案透析政府“救濟(jì)〞策略?一文〔另外，還有其他一些可參考的內(nèi)容在本PPT的備注局部，大家也可以看看〕ThankyouIFByvspmjgda741-*$ZWTQNKHDAxurolifc9630)&!YVSPMIFCzwtqnkheb852+(%#XUROKHEByvspmjgda741-*$ZWTQMJGDAxurolifc9630)&!YVSOLIFCzwtqnkheb852+(%#XUQNKHEByvspmjgda741-*$ZVSPMJGDAxurolifc9630)&!XUROLIFCzwtqnkheb852+(%ZWTQNKHEByvspmjgda741-*!YVSPMJGDAxurolifc9630(%#XUROLIFCzwtqnkheb852-*$ZWTQNKHEByvspmjgda740)&!YVSPMJGDAxurolifc962+(%#XUROLIFCzwtqnkheb841-*$ZWTQNKHEByvspmjgd9630)&!YVSPMJGDAxurolifb852+(%#XUROLIFCzwtqnkhda741-*$ZWTQNKHEByvspmjfc9630)&!YVSPMJGDAxurokheb852+(%#XUROLIFCzwtqmjgda741-*$ZWTQNKHEByvsolifc9630)&!YVSPMJGDAxuqnkheb852+(%#XUROLIFCzwspmjgda741-*$ZWTQNKHEBxurolifc9630)&!YVSPMJGDzwtqnkheb852+(%#XUROLIFByvspmjgda741-*$ZWTQNKHDAxurolifc9630)&!YVSPMJFCzwtqnkheb852+(%#XUROKHEByvspmjgda741-*$ZWTQMJGDAxurolifc9630)&!YVSOLIFCzwtqnkheb852+(%#XUQNKHEByvspmjgda741-*$ZVSPMJGDAxurolifc9630)&!XUROLIFCzwtqnkheb852+(%ZWTQNKHEByvspmjgda741-*!YVSPMJGDAxurolifc9630)%#XUROLIFCzwtqnkheb852-*$ZWTQNKHEByvspmjgda740)&!YVSPMJGDAxurolifc962+(%#XUROLIFCzwtqnkheb841-*$ZWTQNKHEByvspmjgd9630)&!YVSPMJGDAxurolifb852+(%#XUROLIFCzwtqnkhda741-*$ZWTQNKHEByvspmjfc9630)&!YVSPMJGDAxurolheb852+(%#XUROLIFCzwtqmjgda741-*$ZWTQNKHEByvsolifc9630)&!YVSPMJGDAxuqnkheb852+(%#XUROLIFCzwspmjgda741-*$ZWTQNKHEByurolifc9630)&!YVSPMJGDzwtqnkheb852+(%#XUROLIFByvspmjgda741-*$ZWTQNKHDAxurolifc9630)&!YVSPMJFCzwtqnkheb852+(%#XUROKHEByvspmjgda741-*$ZWTQMJGDAxurolifc9630)&!YVSOLIFCzwtqnkheb852+(%#XUQNKHEByvspmjgda741-*$ZWSPMJGDAxurolifByvspmjgda730)&!YVSPMJGDAxurolifc952+(%#XUROLIFCzwtqnkheb741-*$ZWTQNKHEByvspmjgd9630)&!YVSPMJGDAxurolieb852+(%#XUROLIFCzwtqnkgda741-*$ZWTQNKHEByvspmifc9630)&!YVSPMJGDAxurokheb852+(%#XUROLIFCzwtqmjgda741-*$ZWTQNKHEByvrolifc9630)&!YVSPMJGDAxtqnkheb852+(%#XUROLIFCzvspmjgda741-*$ZWTQNKHEBxurolifc9630)&!YVSPMJGCzwtqnkheb852+(%#XUROLIEByvspmjgda741-*$ZWTQNKGDAxurolifc9630)&!YVSPMIFCzwtqnkheb852+(%#XUROKHEByvspmjgda741-*$ZWTPMJGDAxurolifc9630)&!YVROLIFCzwtqnkheb852+(%#XTQNKHEByvspmjgda741-*$ZVSPMJGDAxurolifc9630)&!XUROLIFCzwtqnkheb852+($ZWTQNKHEByvspmjgda741-&!YVSPMJGDAxurolifc9630(%#XUROLIFCzwtqnkheb852-*$ZWTQNKHEByvspmjgda730)&!YVSPMJGDAxurolifc952+(%#XUROLIFCzwtqnkheb741-*$ZWTQNKHEByvspmjgd9630)&!YVSPMJGDAxurolifb852+(%#XUROLIFCzwtqnkgda741-*$ZWTQNKHEByvspmifc9630)&!YVSPMJGDAxurokheb852+(%#XUROLIFCzwtqmjgda741-*$ZWTQNKHEByvrolifc9630)&!YVSPMJGDAxtqnkheb852+(%#XUROLIFCzvspmjgda741-*$ZWTQNKHEBxurolifc9630)&!YVSPMJGDzwtqnkheb852+(%#XUROLIEByvspmjgda741-*$ZWTQNKGDAxurolifc9630)&!YVSPMIFCzwtqnkheb852+(%#XUROKHEByvspmjgda741-*$ZWTQMJGDAxurolifc9630)&!YVROLIFCzwtqnkheb852+(%#XTQNKHEByvspmjgda741-*$ZVSPMJGDAxurolifc9630)&!XUROLIFCzwtqnkheb852+($ZWTQNKHEByvspmjgda741-&!YVSPMJGDAxurolifc9630(%#XUROLIFCzwtqnkheb852-*$ZWTQN+(%#XUROLIFCzwtqnjgda741-*$ZWTQNKHEByvsplifc9630)&!YVSPMJGDAxurnkheb852+(%#XUROLIFCzwtpmj