法考主觀題民事綜合 10 道題【題目和解析】

滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。美國(guó)甲公司是世界上著名的AI產(chǎn)品開發(fā)生產(chǎn)商，在2020年10月，與中國(guó)經(jīng)銷商乙公司（上海市松江區(qū)）達(dá)成了人工智能保姆儀銷售合同，將5000臺(tái)保姆儀出賣給乙公司，總價(jià)1200萬元。乙公司必須將貨款一次性支付完畢。甲公司、乙公司與中國(guó)建設(shè)銀行達(dá)成三方協(xié)議：建設(shè)銀行為乙公司開具以甲公司為收款人的匯票，匯票金額1200萬元。但乙公司必須在建設(shè)銀行開設(shè)賬戶，打入50萬元的承兌保證金。并且乙公司每賣出一批貨物，就將銷售價(jià)款的20%打入該賬戶作為保證金。該賬戶由乙公司與建設(shè)銀行共同控制。同時(shí)由甲公司為乙公司的承兌承擔(dān)保證責(zé)任，約定如因?yàn)闇N而導(dǎo)致乙公司無法還清本息的，則甲公司在滯銷貨物市場(chǎng)價(jià)值范圍內(nèi)承擔(dān)連帶保證責(zé)任。乙公司需在2023年1月1日一次性返還1200萬元本金與利息。另外，乙公司、建設(shè)銀行與丙公司又簽訂三方協(xié)議，協(xié)議的內(nèi)容為：建設(shè)銀行要求乙公司用該批貨物設(shè)定質(zhì)押擔(dān)保，由乙公司將貨物交付給丙倉(cāng)儲(chǔ)公司保管，乙公司每銷售成功一批貨物并按照要求打入保證金后，建設(shè)銀行再通知丙公司出具倉(cāng)單放貨。建設(shè)銀行開具匯票后，乙公司將匯票交付給甲公司。根據(jù)乙公司的指示，甲公司將貨物一次性運(yùn)輸至丙公司。丙倉(cāng)儲(chǔ)中心接受銀行的委托來保管該批貨物，并答應(yīng)根據(jù)銀行的指示開具倉(cāng)單放貨。甲公司拿到匯票后即將匯票背書質(zhì)押給M信貸公司以獲取更多研發(fā)資金，匯票上記載“禁止轉(zhuǎn)讓”字樣，但M公司又將該匯票背書轉(zhuǎn)讓給N公司。N公司將該匯票交付給P公司作為質(zhì)押擔(dān)保，但并未背書。乙公司的推銷比較順暢，先后簽訂三筆買賣合同，成功賣出2000臺(tái)機(jī)器，并如約打入保證金。2021年10月乙公司將500臺(tái)機(jī)器以150萬元的市場(chǎng)價(jià)格出賣給己養(yǎng)老院（非營(yíng)利機(jī)構(gòu)己養(yǎng)老院一次性付清價(jià)款。對(duì)于該筆交易，乙公司并沒有告知建設(shè)銀行，也沒有匯款。丙公司在沒有接到建設(shè)銀行的指示就直接放貨，己養(yǎng)老院取走該批設(shè)備后將其投入應(yīng)用。半年后銀行進(jìn)行工作核對(duì)才發(fā)現(xiàn)此事。乙公司與超然公司（北京海淀區(qū)）磋商，欲將50臺(tái)設(shè)備出賣給超然公司，雙方經(jīng)過2次磋商，其他條款都已經(jīng)談妥，唯獨(dú)對(duì)乙公司要求“買家7日內(nèi)一次性付款，付款后發(fā)貨”的條款雙方均不退讓，最后只好不歡而散。乙公司去松江區(qū)法院起訴超然公司，認(rèn)為其是故意為之，欲追究超然公司締約損失責(zé)任。超然公司則提出管轄權(quán)異議：松江區(qū)法院沒有管轄權(quán)，應(yīng)由被告住所地北京市海淀區(qū)法院管轄。法院查明，乙公司與超然公司的合同中有一條款：“本合同產(chǎn)生的一切糾紛由松江區(qū)法院管轄”。2021年12月，藍(lán)天器械公司欲拓寬銷售業(yè)務(wù)，于是將之前從乙公司購(gòu)買的1500臺(tái)設(shè)備抵押給光大銀行獲得借款，并辦理了抵押登記。之后藍(lán)天器械公司又將500臺(tái)設(shè)備出賣并交付給庚智能銷售公司。但光大銀行對(duì)此交易并不知情。2021年春節(jié)期間，丙倉(cāng)庫由于工作人員梁某疏忽而發(fā)生火災(zāi)，乙公司的設(shè)備毀損20臺(tái)。由于乙公司投保了火災(zāi)險(xiǎn)，可獲得Q保險(xiǎn)公司10萬元的保險(xiǎn)金。Q保險(xiǎn)公司理賠完畢后準(zhǔn)備向丙公司代位追償。而丙公司則認(rèn)為自己與乙公司是同一家公司，屬于被保險(xiǎn)人的組成人員，不能追償，引發(fā)訴訟糾紛。據(jù)查，乙公司與丙公司都同屬于厚小科技股份公司名下的子公司，控股股東均為厚小科技股份公司。此時(shí)建設(shè)銀行才知曉此事，對(duì)10萬元保險(xiǎn)金主張優(yōu)先受償。2022年12月，藍(lán)天公司無法清償光大銀行借款，光大銀行欲實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)便申請(qǐng)執(zhí)行1500臺(tái)設(shè)備。藍(lán)天公司提出異議，認(rèn)為其和光大銀行之間有仲裁協(xié)議（確實(shí)有法院沒有管轄權(quán)。對(duì)此，法院沒有駁回申請(qǐng)，依然作出了準(zhǔn)許拍賣的裁定。庚公司的500設(shè)備中尚未賣出的300臺(tái)因此被法院查封。庚公司提出異議，認(rèn)為法院無權(quán)查封自己購(gòu)買的該批設(shè)備。2023年1月1日，乙公司未能清償建設(shè)銀行價(jià)款，此時(shí)保證金賬戶有100萬元余額，丙倉(cāng)庫還剩設(shè)備1180臺(tái)設(shè)備，經(jīng)過評(píng)估價(jià)值300萬元。建設(shè)銀行還有550萬元債權(quán)沒有實(shí)現(xiàn)，建設(shè)銀行遂要求甲公司承擔(dān)保證責(zé)任。雙方在甲公司到底應(yīng)該承擔(dān)多少保證責(zé)任的問題上引發(fā)糾紛，于是建設(shè)銀行將乙公司與甲公司訴至法院。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.建設(shè)銀行對(duì)保證金賬戶的余額是否有優(yōu)先受償權(quán)4分）2.N公司能否取得匯票權(quán)利？P公司是否取得匯票質(zhì)權(quán)6分）3.建設(shè)銀行對(duì)丙公司管理的設(shè)備是否有優(yōu)先受償權(quán)？對(duì)乙公司擅自賣出的500臺(tái)設(shè)備能否主張優(yōu)先受償？對(duì)此建設(shè)銀行有何救濟(jì)方式7分）4.超然公司的管轄權(quán)異議是否成立5分）5.20臺(tái)設(shè)備毀損的風(fēng)險(xiǎn)由誰承擔(dān)？誰可以要求丙公司賠償損失8分）6.建設(shè)銀行對(duì)10萬元保險(xiǎn)金是否有優(yōu)先受償權(quán)3分）7.Q保險(xiǎn)公司對(duì)丙公司是否有代位追償權(quán)5分）8.光大銀行對(duì)庚公司買走的設(shè)備是否享有抵押權(quán)？面對(duì)藍(lán)天公司的異議，法院依然作出準(zhǔn)許拍賣的裁定是否存在問題8分）9.面對(duì)執(zhí)行，庚公司的救濟(jì)途徑是什么4分）10.建設(shè)銀行能否直接要求甲公司承擔(dān)保證責(zé)任？甲公司應(yīng)在多少范圍承擔(dān)保證責(zé)任6分）滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。厚小房地產(chǎn)開發(fā)公司于2016年10月10日獲得位于上海松江區(qū)一塊土地。厚小公司準(zhǔn)備用該土地建設(shè)“法治之光”小區(qū)，在尚未取得建設(shè)規(guī)劃許可證時(shí)就將該小區(qū)建設(shè)項(xiàng)目發(fā)包給弘毅建筑公司承建（1年后取得規(guī)劃許可證在還未取得預(yù)售許可證時(shí)就預(yù)售房屋，其中崔某購(gòu)買了其中一套商品房（A2017年1月，該小區(qū)所在地由于變成學(xué)區(qū)房而價(jià)格猛漲，厚小公司覺得當(dāng)初出賣給崔某的房屋實(shí)在太過便宜，咨詢律師后主動(dòng)去法院起訴請(qǐng)求確認(rèn)與崔某的房屋預(yù)售合同無效，理由為自己尚未取得預(yù)售許可證。2018年10月，張某從厚小公司處購(gòu)買B房屋并辦理了B房屋的所有權(quán)預(yù)告登記。后厚小公司拒絕將房屋過戶給張某而被張某起訴。訴訟中法院查明糾紛的原因在于B房屋是厚小公司試用員工小崔所簽訂，公司規(guī)定試用期員工是不能簽訂合同，并且所收房款并沒有匯入厚小公司賬戶，而是被小崔私下截收。而張某則主張小崔構(gòu)成表見代理行為，厚小公司應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)后果。2019年10月，工程竣工驗(yàn)收合格后，厚小公司無法及時(shí)付清全部工程款，于是與弘毅公司達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議，約定以108號(hào)、109號(hào)兩棟樓房抵償所欠剩余工程款。但由于厚小尚未取得預(yù)售許可證，故暫時(shí)未辦理這2棟房屋的過戶手續(xù)，約定等以后方便時(shí)再過戶。2019年11月，厚小公司又緊接著開發(fā)“納爾達(dá)斯”新樓盤（位于南京）。2020年2月，王某欲購(gòu)買其中的C房屋，于是向中國(guó)建設(shè)銀行南京分行借貸，簽署由南京分行出具的《借貸擔(dān)保合同》，合同約定：王某從銀行借款567萬元，用于購(gòu)買C房屋，并以C房屋為該筆借款提供抵押擔(dān)保，辦理抵押權(quán)預(yù)告登記。并且合同中也約定：貸款人與借款人的借貸關(guān)系解除的，借款人應(yīng)當(dāng)立即返還其所欠貸款的本金、利息、罰息以及實(shí)現(xiàn)債權(quán)的費(fèi)用。2021年5月，厚小公司股東李某發(fā)現(xiàn)厚小公司資金運(yùn)轉(zhuǎn)困難，便將自己的股權(quán)以200萬元的價(jià)格快速低價(jià)轉(zhuǎn)讓給羅某。據(jù)查，該股權(quán)出資期限于2023年10月1日到期，李某已經(jīng)完成100萬元出資，還有500萬元的出資未履行到位。2021年10月，厚小公司資金斷裂，納爾達(dá)斯樓盤房屋爛尾，無法履行房屋買賣合同，王某解除了買賣合同，并以此為由主張解除與銀行的借貸合同。建行南京分行表示：如果王某返還剩余借款本金與利息，就同意解除合同，王某拒絕，雙方由此引發(fā)爭(zhēng)議。2022年1月，由于厚小公司負(fù)債甚多，被債權(quán)人申請(qǐng)強(qiáng)制執(zhí)行。執(zhí)行法院查封了厚小公司名下的不動(dòng)產(chǎn)，其中包括108號(hào)、109號(hào)房屋。弘毅公司提出異議，認(rèn)為這兩棟房屋不應(yīng)被執(zhí)行。法院駁回了弘毅公司的異議。弘毅公司只好要求厚小公司繼續(xù)履行給付工程款的義務(wù)，但遭到拒絕，于是弘毅公司將厚小公司訴至上海市松江區(qū)法院。而厚小公司提出管轄權(quán)異議，認(rèn)為雙方屬于抵債協(xié)議糾紛，不應(yīng)該由松江區(qū)法院管轄，而應(yīng)該由被告住所地北京市海淀區(qū)法院管轄。2022年5月，厚大公司起訴厚小公司，要求厚小公司清償100萬元的債務(wù)。厚小公司提出異議，認(rèn)為厚大公司已經(jīng)在之前提起代位權(quán)訴訟要求華誼公司清償該100萬元。法院查明，厚大公司確實(shí)起訴過厚小公司的債務(wù)人華誼公司并主張執(zhí)行，但由于華誼公司暫無可供執(zhí)行的財(cái)產(chǎn)而終結(jié)了執(zhí)行。于是法院認(rèn)定厚大公司構(gòu)成重復(fù)起訴，故作出不予受理此案的裁定。2022年10月，厚小公司財(cái)務(wù)危機(jī)依然無法解除，被債權(quán)人申請(qǐng)破產(chǎn)，法院受理了該破產(chǎn)申請(qǐng)。根據(jù)以上案情回答下列問題：1.如果你是法官，是否支持厚小公司確認(rèn)與崔某合同無效的訴訟請(qǐng)求？該訴訟判決能否引起房屋所有權(quán)的變動(dòng)7分）2.厚小公司與弘毅公司的建設(shè)工程合同效力如何？如厚小公司一直未取得規(guī)劃許可證，則弘毅公司能否就建設(shè)工程款主張優(yōu)先受償7分）3.關(guān)于張某與厚小公司的糾紛，是否構(gòu)成表見代理由誰承擔(dān)證明責(zé)任？（3分）4.在銀行不同意的情況下，王某能否主張解除合同？（3分）5.如果一審法院以合同中明確約定王某需承擔(dān)返還義務(wù)為由要求承擔(dān)還款義務(wù)，是否妥當(dāng)5分）6.如一審法院以王某屬于借貸合同當(dāng)事人為由要求其承擔(dān)還款義務(wù)，是否妥當(dāng)？（5分）7.弘毅公司的執(zhí)行標(biāo)的異議能否得到法院支持？異議如被駁回應(yīng)該如何救濟(jì)？（7分）8.弘毅公司與厚小公司的訴訟中，厚小公司的管轄權(quán)異議是否成立？（6分）9.關(guān)于厚大與厚小公司之間的糾紛，法院作出不予受理裁定是否正確？（4分）10.關(guān)于尚未到期的500萬元出資，厚小公司的債權(quán)人是否有權(quán)要求股東在500萬元的范圍內(nèi)承擔(dān)清償責(zé)任？誰來承擔(dān)該責(zé)任9分）滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。鄧某與李某為夫妻，兩人于2009年和平離婚，離婚協(xié)議中雙方約定：登記在鄧某名下的A房屋歸兒子小李所有，小李撫養(yǎng)權(quán)歸李某。由于當(dāng)時(shí)小李只有8周歲，房屋就沒有直接過戶給小李。2014年，鄧某因投資失敗而負(fù)債累累，債權(quán)人王某因此提起仲裁。2015年，鄧某將A房屋過戶至李某名下（因?yàn)樾±钗礉M18周歲，考慮到過戶手續(xù)繁雜，就將房屋過戶至李某名下）。2016年王某根據(jù)仲裁裁決申請(qǐng)執(zhí)行A房屋，李某提出執(zhí)行異議，認(rèn)為該房屋應(yīng)該是小李的，不能被執(zhí)行。王某則主張房屋沒有完成過戶，不屬于小李，而且鄧某在仲裁糾紛后轉(zhuǎn)移房屋的做法屬于惡意逃避債務(wù)，離婚協(xié)議相關(guān)內(nèi)容應(yīng)為無效，故應(yīng)當(dāng)執(zhí)行。執(zhí)行法院作出中止執(zhí)行的裁定，王某不服。另外王某發(fā)現(xiàn)鄧某曾在2016年與趙某的訴訟糾紛中達(dá)成一份調(diào)解書，鄧某在該調(diào)解書中放棄對(duì)趙某的大量權(quán)利。王某認(rèn)為該行為損害到自身權(quán)利，遂向法院提出撤銷該調(diào)解書。債權(quán)人崔某對(duì)鄧某享有120萬元債權(quán)且享有對(duì)劉某提供的B房屋抵押權(quán)，崔某欲主張對(duì)B房屋的抵押權(quán)。2017年，李某與村委會(huì)簽訂《廢棄地承包合同書》，取得A地塊使用權(quán)。其后李某又將該塊土地轉(zhuǎn)包給村民徐某。徐某欲將該塊土地出租給盧某用于生豬養(yǎng)殖，但是在簽訂合同后尚未登記時(shí)，徐某發(fā)現(xiàn)該地塊已經(jīng)被乙燃?xì)庥邢挢?zé)任公司未經(jīng)徐某同意擅自鋪設(shè)了燃?xì)夤艿?，不再具備生豬養(yǎng)殖條件。無法交付土地的徐某遂提出請(qǐng)求，要求燃?xì)夤疽瞥艿溃謴?fù)原狀。乙燃?xì)夤揪芙^，于是徐某遂請(qǐng)人將乙燃?xì)夤镜墓艿酪瞥?，?dǎo)致多地區(qū)住戶無法使用燃?xì)?，給燃?xì)夤驹斐闪司薮蟮膿p失。由于徐某無法交付土地，給盧某造成較大的損失，為了盡快解決糾紛，徐某答應(yīng)一次性賠償盧某10萬元違約金。但事后徐某又后悔，不愿意履行。盧某將徐某起訴至法院，徐某提出兩項(xiàng)抗辯：第一，該合同并非由于自己的過錯(cuò)導(dǎo)致履行不能，自己也是受害者，故不應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任；第二，違約金過分高于實(shí)際損失，徐某已經(jīng)證明盧某的實(shí)際損失大概為6萬元。李某不喜歡做飯，常點(diǎn)外賣。不過2018年搬入新家后，李某發(fā)現(xiàn)自己的外賣總是被偷走（超過10次）。憤怒之下李某點(diǎn)了份蛋撻，并要求店家在蛋撻內(nèi)放變態(tài)辣。后外賣果然被偷走，沒幾天李某接到法院訴狀，原來李某的外賣被鄰居向某的兒子小向（8周歲）偷吃，小向因變態(tài)辣住院，花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)5000元。向某將李某訴至法院，要求李某賠償相應(yīng)損失。訴訟中李某提出讓小向賠償所有外賣損失。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.如何評(píng)價(jià)離婚協(xié)議中“房屋歸小李所有”的這個(gè)約定？小李能否獲得房屋所有權(quán)？（5分）2.如果離婚后鄧某反悔，能否主張重新分割A(yù)房屋？能否行使任意撤銷權(quán)撤銷對(duì)小李的贈(zèng)與63.執(zhí)行法院作出中止執(zhí)行的裁定是否正確5分）4.對(duì)于調(diào)解書，王某是否具有訴訟主體資格？訴訟當(dāng)事人如何列明？（8分）5.崔某對(duì)B房屋的抵押權(quán)是否適用訴訟時(shí)效4分）6.徐某請(qǐng)求拆除管道的訴求能否得到法院支持？乙燃?xì)夤灸芊褚笮炷迟r償損失7分）7.關(guān)于徐某對(duì)盧某的兩項(xiàng)抗辯理由是否成立8分）8.向某與李某的糾紛中，向某是否為適格原告5分）9.李某是否需要承擔(dān)賠償責(zé)任？（5分）10.對(duì)于李某的請(qǐng)求，法院應(yīng)該如何處理3分）滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。2019年8月，厚大金屬表面處理有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱厚大公司）向厚小鐵塔有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱厚小公司）租賃廠房及生產(chǎn)線，租賃期限為十年，同時(shí)約定厚大公司經(jīng)厚小公司同意可以對(duì)廠房、設(shè)備等進(jìn)行擴(kuò)建、改造，但其投資建設(shè)的一切固定設(shè)施、建筑物歸誰所有并沒有約定。2020年1月，厚大公司為了融資，將其承租的廠房下的建設(shè)用地使用權(quán)抵押登記給長(zhǎng)江銀行，但雙方約定上面的建筑和附屬物不在抵押范圍內(nèi)。2020年5月，厚大公司使用該廠房和生產(chǎn)線進(jìn)行生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，并在經(jīng)過厚小公司許可后投入大量資金對(duì)廠房、生產(chǎn)線進(jìn)行改造。2021年7月，厚小公司進(jìn)入破產(chǎn)清算程序，人民法院依法指定管理人接管厚小公司。2021年8月，管理人通知厚大公司解除前述租賃合同，厚大公司不同意解除合同。后由于無法拆除一些固定建筑設(shè)施，雙方對(duì)于如何處理這些附著物又發(fā)生爭(zhēng)議。最終厚大公司訴至法院，請(qǐng)求確認(rèn)其購(gòu)買設(shè)備及改造車間費(fèi)用、遣散工人費(fèi)用、部分停產(chǎn)停業(yè)損失等共計(jì)120萬元作為厚小公司的共益?zhèn)鶆?wù)來清償。崔某是厚大公司的原始股東之一，出資50萬元，公司章程規(guī)定出資期限為2025年1月1日。但后來由于厚大公司發(fā)展需要現(xiàn)金流，便于2021年1月1日召開股東會(huì)作出變更出資期限的決議（以下簡(jiǎn)稱1號(hào)決議將出資期限提前至2023年1月1日。該決議經(jīng)過了2/3以上有表決權(quán)的股東同意，其中崔某持反對(duì)意見。故在2023年1月1日時(shí)，崔某拒絕繳付剩余30萬元出資，因此與公司發(fā)生糾紛。2021年3月，王某（甲市A縣）準(zhǔn)備翻建一下自家房屋。于是與包工頭李某（乙市B縣，李某無施工資質(zhì)）簽訂了農(nóng)村建房施工合同，約定李某為王某建設(shè)二層樓房一棟。分四次支付款項(xiàng)，第一次完成開槽付款6萬元，第二次打墊層往上至圈梁付款5萬元，第三次圈梁以上至封頂付款6萬元，第四次付清尾款。雙方還約定10萬元違約金，如果發(fā)生糾紛則由王某或者李某所在地法院管轄。合同簽訂后，李某開始施工，王某也按約定進(jìn)度給款。當(dāng)李某干到打好墊層、尚未完成圈梁之時(shí)，突然發(fā)現(xiàn)工程預(yù)算少于實(shí)際工程款金額，故向王某提出提前預(yù)支下一階段工程款被拒，李某遂停止施工，二人協(xié)商未果后，李某表示不再繼續(xù)施工。隨后，王某找到其他包工隊(duì)完成建房，支付給其他包工隊(duì)10萬余元，最終算下來因此多支付了5萬余元。2022年1月，因?yàn)榫图m紛未達(dá)成一致處理方案，王某向A縣法院起訴李某，要求李某承擔(dān)違約責(zé)任，賠償違約金。李某抗辯稱自己無施工資質(zhì)，合同應(yīng)無效。A縣法院受理此案后，曾經(jīng)詢問李某是否要主張違約金過高的調(diào)整。2022年春節(jié)期間，15周歲的小崔（崔某之子）與崔某發(fā)生沖突，因此離家出走。小崔在甲器材銷售店打臨工。陳某去甲店購(gòu)買了一臺(tái)攝像機(jī)，此交易由小崔完成。崔某知道此事后對(duì)小崔的行為不予認(rèn)可。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.管理人能否單方解除合同4分）2.合同解除后無法拆除的固定設(shè)施如何處理5分）3.長(zhǎng)江公司能否主張拍賣厚大所建部分附著物并主張對(duì)該部分優(yōu)先受償？（6分）4.厚大公司對(duì)厚小公司享有的120萬請(qǐng)求是否需要向管理人進(jìn)行申報(bào)6分）5.1號(hào)決議效力如何7分）6.王某與李某的建設(shè)施工合同效力如何評(píng)價(jià)5分）7.A縣法院是否有管轄權(quán)6分）8.10萬元是否應(yīng)由李某承擔(dān)？多付出的5萬元損失是否應(yīng)當(dāng)由李某承擔(dān)6分）9.法院詢問李某違約金調(diào)整的做法是否存在問題4分）10.小崔只有15周歲是否影響攝像機(jī)買賣合同的效力？該買賣合同效力如何7分）滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。2018年3月，杜某與梁某、華某三人共同發(fā)起設(shè)立黃河公司（上海松江區(qū)專門從事某種材料生產(chǎn)與銷售。約定每人出資50萬元，在2023年年底前完成全部出資即可。杜某任黃河公司法定代表人。黃河公司經(jīng)過考查將工廠建在了合肥市肥東縣大戶村，并從該村招聘20余人，工資待遇優(yōu)厚。2019年1月，為了存放貨物，黃河公司與華商公司簽訂10年租賃合同，約定黃河公司租賃華商公司的10間倉(cāng)庫，每年支付20萬元租金。杜某同時(shí)是宏運(yùn)建筑有限公司的股東。2020年2月，宏運(yùn)公司從中建八局處拿下A大學(xué)教學(xué)樓建設(shè)項(xiàng)目，雙方簽訂《逸夫樓建設(shè)工程分包合同》。合同中約定，宏運(yùn)公司以中建八局公司項(xiàng)目隊(duì)的名義執(zhí)行具體的合同施工義務(wù)，中建八局作為施工管理者承擔(dān)管理義務(wù)，宏運(yùn)公司必須接受中建八局的技術(shù)指導(dǎo)、施工安排與監(jiān)督等。后建設(shè)過程中發(fā)現(xiàn)大樓開裂，經(jīng)查為地質(zhì)問題，工程因此停工。由于中建八局與A大學(xué)一直未談妥賠償事宜，工程停工長(zhǎng)達(dá)2年之久。在此過程中，中建八局、宏運(yùn)公司并未及時(shí)解散工程隊(duì)、安置工人。2022年10月，中建八局將A大學(xué)起訴至松江區(qū)法院，要求A大學(xué)支付欠付的工程款以及賠償2年期間工人遭受的損失。而宏運(yùn)公司也沒有從中建八局拿到工程款，得知后也起訴A大學(xué)索要工程款。A大學(xué)接到起訴狀副本后即提出異議，認(rèn)為松江區(qū)法院沒有管轄權(quán)，因?yàn)椤督ㄔO(shè)工程分包合同》中有仲裁協(xié)議。法院查明，確實(shí)存在一個(gè)有效的仲裁協(xié)議。2020年，大戶村發(fā)現(xiàn)很多村民出現(xiàn)身體問題，村里的河流也變得渾濁，養(yǎng)魚戶的魚幾乎全部死亡，村民們一致認(rèn)為是黃河公司排污所致，要求黃河公司停止生產(chǎn)，搬出村落，并賠償村民損失。黃河公司拿出政府文件，證明自己是得到審批的，并且排污也是符合國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)的，故而拒絕任何賠償。村民將黃河公司訴至法院。由于此案引發(fā)社會(huì)關(guān)注，黃河公司遭受很大的影響，不得不在政府的要求下進(jìn)行企業(yè)轉(zhuǎn)型，于是希望解除與華商公司的租賃合同，華商公司認(rèn)為黃河公司的戰(zhàn)略轉(zhuǎn)型與自己無關(guān)，拒絕解除合同。于是黃河公司不再支付租金，華商公司就扣著黃河公司的材料不放，雙方拖了2年也沒談妥。黃河公司只好起訴至法院，要求解除租賃合同。由于環(huán)境污染事件等糾紛，黃河公司出現(xiàn)經(jīng)營(yíng)困難。2023年1月，債權(quán)人王某在執(zhí)行中發(fā)現(xiàn)黃河公司現(xiàn)有資產(chǎn)不能清償債務(wù)，于是申請(qǐng)追加黃河公司的股東作為被執(zhí)行人。追加的理由是黃河公司的股東們還有50%的出資沒有履行到位。執(zhí)行法院裁定駁回王某的追加申請(qǐng)。杜某與妻子崔某開設(shè)了輝煌文化有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱輝煌公司公司登記機(jī)關(guān)登記的股東只有夫妻二人，后該公司欠供貨商厚大公司價(jià)款200萬元無法清償而被厚大公司申請(qǐng)執(zhí)行，執(zhí)行中厚大公司發(fā)現(xiàn)該公司已經(jīng)沒有財(cái)產(chǎn)可供執(zhí)行，于是要求杜某與崔某承擔(dān)還款責(zé)任，被二人拒絕。于是厚大公司將杜某與崔某作為共同被告訴至法院。厚大公司主張杜某、崔某二人的財(cái)產(chǎn)與輝煌公司的財(cái)產(chǎn)混同，要求二人承擔(dān)連帶責(zé)任，而杜、崔二人反對(duì)，但也無法證明其財(cái)產(chǎn)和輝煌公司的財(cái)產(chǎn)不存在混同。杜某素愛收集古玩，自詡是半個(gè)專家，經(jīng)常去淘寶市場(chǎng)淘古玩。2022年的某一日，杜某從B古玩小店發(fā)現(xiàn)一件疑似唐代瓷器的古玩，遂花8千元買下。B店門口立有“買定離手，真假不論”八個(gè)大字。后來經(jīng)過多方驗(yàn)證，發(fā)現(xiàn)是假貨，于是杜某要求A店家退貨，被拒絕，雙方引發(fā)糾紛。由于索賠失敗，杜某心情非常差，騎電瓶車回家路上與5歲的羅某發(fā)生碰撞，羅某倒地，杜某欲離開，被一邊的路人孫某看見，孫某阻攔杜某離開，要求其必須等到孩子父母來之后才能走。杜某執(zhí)意離開，雙方發(fā)生一定程度的推搡和爭(zhēng)吵，但言辭并不激烈。爭(zhēng)吵中，杜某氣憤難當(dāng)，突然倒地，孫某將其立即送到醫(yī)院后搶救無效死亡。經(jīng)查，杜某患有腦梗、高血壓、心臟病、糖尿病、繼發(fā)性癲癇等多種疾病，不可激動(dòng)。杜某的親屬將孫某訴至法院，要求孫某承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。接連的各種打擊，讓崔某感覺身體狀態(tài)極差，于是到厚小藥房購(gòu)買香加皮（一種中草藥）150克，并于當(dāng)晚將150克香加皮煎水服用，出現(xiàn)胸悶、惡心、嘔吐等癥狀，被家人送往醫(yī)院后，經(jīng)搶救無效死亡。崔某的近親屬將厚小藥房訴至法院，要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。法院查明：崔某符合過量服用香加皮導(dǎo)致中毒，其為死亡的主要原因；其自身所患冠心病的潛在疾病對(duì)死亡起到了輔助促進(jìn)作用，草藥本身質(zhì)量合格，藥店未告知服用劑量。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.如何評(píng)價(jià)《逸夫樓建設(shè)工程分包合同》6分）2.停工2年的全部損失賠償請(qǐng)求能否得到法院支持5分）3.對(duì)于中建八局的起訴，法院應(yīng)該如何處理？如不存在仲裁協(xié)議，對(duì)于宏運(yùn)公司的起訴，法院應(yīng)該如何處理7分）4.對(duì)村民的起訴，如何確定管轄法院？訴訟中舉證責(zé)任如何分配？（7分）5.如果你是法官，是否會(huì)支持黃河公司的解除請(qǐng)求5分）6.執(zhí)行法院裁定駁回追加的做法是否存在問題？王某不服應(yīng)該如何救濟(jì)？（6分）7.關(guān)于杜某與崔某是否有人格混同事實(shí)，法院應(yīng)該如何認(rèn)定5分）8.杜某與B店家的買賣合同效力如何5分）9.對(duì)于杜某的死亡，孫某是否需要承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任5分）10.崔某死亡的侵權(quán)案件，是否屬于醫(yī)療產(chǎn)品侵權(quán)，是否適用無過錯(cuò)責(zé)任5分）滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。2019年1月，高甲與劉某結(jié)婚，婚后不久，劉某懷孕。因家庭生活壓力較大，高甲遂決議自己創(chuàng)業(yè)。2019年3月，高甲與周某發(fā)起設(shè)立厚小繼續(xù)教育培訓(xùn)有限公司（以下簡(jiǎn)稱厚小公司高甲擔(dān)任法定代表人。與此同時(shí)，厚小公司承租長(zhǎng)江公司的三間商鋪?zhàn)鳛檗k公室；與金泰融資租賃公司（以下簡(jiǎn)稱金泰公司）簽訂融資合同，金泰公司根據(jù)厚小公司的選擇購(gòu)買了中產(chǎn)機(jī)械公司的三套現(xiàn)代化教學(xué)設(shè)備（價(jià)值30萬元并出租給厚小公司。雙方約定，租期3年，厚小公司每年支付15萬元租金。3年期滿后，厚小公司再一次性支付1萬元即可以買走這三套設(shè)備。2019年3月，厚小公司與B公司簽訂了房屋租賃合同，承租一棟房屋作為面授培訓(xùn)基地。該房屋過于老舊，存在嚴(yán)重的安全隱患，相關(guān)部門已經(jīng)認(rèn)定該房屬于危房，責(zé)令B公司予以拆除。B公司告知厚小公司房屋的實(shí)際情形，但厚小公司貪圖租金便宜依然與其簽訂合同。該合同中存在仲裁條款，約定發(fā)生爭(zhēng)議由南京仲裁委仲裁。厚小公司從納爾達(dá)斯（造紙廠）購(gòu)買1000斤白紙，由納爾達(dá)斯送貨上門，厚小公司收貨后1個(gè)月支付價(jià)款。厚小公司的員工簽收了運(yùn)單并取走貨物。1個(gè)月后厚小公司只支付了80%的價(jià)款，其主張當(dāng)初納爾達(dá)斯實(shí)際只發(fā)了800斤貨。納爾達(dá)斯將厚小公司起訴至法院，索要剩余部分貨款，并主張厚小公司承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。訴訟中誰也無法證明當(dāng)初納爾達(dá)斯是否存在“缺斤少兩”行為，運(yùn)單上記載為1000斤。經(jīng)過B公司的同意，高甲與周某著手對(duì)該房屋進(jìn)行裝修，高甲為裝修之事四處奔波。某日，高甲攜懷孕的妻子劉某開車前往建材市場(chǎng)采購(gòu)建材時(shí)，與逆向行駛的張某相撞，導(dǎo)致劉某遭受重創(chuàng)，腹中的胎兒亦多有損傷。劉某遂以胎兒的名義向法院起訴張某要求其承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任，但是訴訟過程中，法官發(fā)現(xiàn)因胎兒尚未出生，無法查清具體的損害后果。周某于2020年向甲銀行借款50萬元，借期3年，并用自己在厚小公司的股權(quán)做了質(zhì)押擔(dān)保。2020年10月，該房屋上的磚塊脫落砸傷學(xué)員李某，李某花費(fèi)醫(yī)療費(fèi)用約5萬元。另外，李某因?yàn)槭軅蒺B(yǎng)無法學(xué)習(xí)，最終沒有考上研究生，錯(cuò)失名校讓李某精神極度痛苦。于是李某要求厚小公司賠償未考上的損失3萬元，并且要求賠償精神損失10萬元。厚小公司認(rèn)為這屬于B公司房屋造成的，拒絕承擔(dān)責(zé)任。由于B公司也不愿意承擔(dān)責(zé)任，故厚小公司也不支付租金。B公司即根據(jù)租賃合同的約定提出仲裁，要求支付租金。厚小公司的律師提出兩個(gè)抗辯1）該合同無效，仲裁協(xié)議也無效，仲裁委無權(quán)受理該案件2）該案件屬于不動(dòng)產(chǎn)糾紛，屬于專屬管轄案件，仲裁委無權(quán)管轄。仲裁過程中，該房屋倒塌，將恰好還在加班的高甲壓死。劉某生下孩子后將該孩子委托給自己的父母照顧。劉某常年在外打工，劉某的父母也年老，對(duì)孩子疏于管教。2023年3月，孩子外出玩耍時(shí)，將鄰居崔某的汽車劃花，并戳破車胎，使得崔某當(dāng)日未能如約參加一次重要的會(huì)議而未被提升為主管。崔某十分生氣，覺得就是因?yàn)樽约簺]有參加這次會(huì)議才錯(cuò)失升職機(jī)會(huì)。于是崔某到處宣揚(yáng)高甲當(dāng)時(shí)被倒塌的房屋壓死就是平生太缺德等侮辱性言辭。劉某聽聞后十分生氣，遂決議就此向崔某提起訴訟。由于高甲死亡等各種因素影響，厚小公司無法維持經(jīng)營(yíng)，于2023年1月向法院申請(qǐng)破產(chǎn)。得知厚小公司被受理破產(chǎn)申請(qǐng)后，甲銀行前去申報(bào)債權(quán)。長(zhǎng)江公司還有50萬元租金未得到清償，但其未申報(bào)債權(quán)，而長(zhǎng)江公司的債權(quán)人黃某欲申報(bào)債權(quán)。管理人發(fā)現(xiàn)黃某的債權(quán)尚未到期，于是拒絕黃某的債權(quán)申報(bào)。金泰公司向管理人主張取回三臺(tái)教學(xué)設(shè)備，其主張?jiān)O(shè)備已經(jīng)租期屆滿，并且厚小公司也沒有支付1萬元購(gòu)買。管理人發(fā)現(xiàn)厚小公司已經(jīng)支付了全部的租金，于是拒絕金泰公司的請(qǐng)求。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.關(guān)于厚小公司與納爾達(dá)斯的訴訟，法院應(yīng)該如何裁判5分）2.厚小公司與B公司的租賃合同效力如何4分）3.劉某是否有權(quán)以胎兒名義提起訴訟？為什么5分）4.法院認(rèn)為無法查明胎兒的損害時(shí)，應(yīng)如何處理？為什么？（4分）5.李某的損失應(yīng)當(dāng)由誰賠償？賠償范圍應(yīng)該是多少10分）6.厚小公司的代理律師提起的抗辯理由是否成立8分）7.就崔某汽車的損害，應(yīng)由何人承擔(dān)賠償責(zé)任？為什么5分）8.劉某是否有權(quán)以高甲名義對(duì)崔某提起訴訟？為什么4分）9.甲銀行能否申報(bào)債權(quán)？黃某能否申報(bào)債權(quán)6分）10.金泰公司能否主張取回設(shè)備，為什么5分）滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。厚大公司（住所地為上海市松江區(qū)）系具備資質(zhì)的建設(shè)單位，因所承接的工程日益增加，厚大公司急需購(gòu)入20臺(tái)鏟車，于是于2018年5月與厚小融資租賃公司（以下簡(jiǎn)稱“厚小公司”）簽訂了融資租賃合同，約定厚小公司自軒城公司處購(gòu)買20臺(tái)鏟車（合計(jì)價(jià)款為2000萬元出租給厚大公司，租期10年，年租金350萬元。2018年6月，厚小公司、厚大公司與軒城公司（住所地為北京市海淀區(qū)）于北京市房山區(qū)簽訂《鏟車買賣合同》，約定厚小公司自軒城公司處購(gòu)買鏟車20臺(tái)給厚大公司，厚小公司只負(fù)責(zé)支付2000萬元的價(jià)款，于2018年7月31日前支付完畢。為擔(dān)保厚小公司依約支付價(jià)款，厚小公司的股東孫某（住所地為南京市江寧區(qū)）為此提供保證擔(dān)保，未約定方式，但約定孫某承擔(dān)保證責(zé)任直至主債務(wù)本息償還為止。鏟車運(yùn)到厚大公司后的第二天，由于突發(fā)泥石流，3臺(tái)鏟車被毀損，厚大公司因此拒絕向厚小公司支付該3臺(tái)鏟車的租金，厚小公司因此起訴至法院。2018年8月，厚小公司未依約向軒城公司支付價(jià)款，軒城公司遂將厚小公司與孫某作為共同被告訴至北京市海淀區(qū)。海淀區(qū)法院認(rèn)為自己沒有管轄權(quán)，遂將案件移送給了北京市房山區(qū)法院。在訴訟過程中，軒城公司只申請(qǐng)對(duì)孫某對(duì)財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全。2019年10月，厚大公司發(fā)現(xiàn)5臺(tái)鏟車質(zhì)量有嚴(yán)重問題，無法使用，因此與厚小公司、軒城公司發(fā)生糾紛，欲通過訴訟方式主張質(zhì)量問題損失。2021年5月，厚大公司聘請(qǐng)梁某作為鏟車的司機(jī)。由于在工地長(zhǎng)期無聊，梁某遂打算購(gòu)買工地附近“樂樂漁具”的魚竿一套。由于梁某不會(huì)當(dāng)?shù)胤窖?，其遂委托崔某幫其向“樂樂漁具”購(gòu)買價(jià)值1000元的A魚竿一套，崔某購(gòu)買時(shí)因疏忽記成了B魚竿一套。梁某主張退貨，被“樂樂漁具”拒絕，故拒付價(jià)款?！皹窐窛O具”的老板韓某遂以自己的名義將梁某訴至法院。經(jīng)查，“樂樂漁具”系個(gè)體工商戶，其登記的業(yè)主為韓某，“樂樂漁具”為其登記的字號(hào)。訴訟過程中，梁某提出“樂樂漁具”在交付魚竿時(shí)少交付了一個(gè)配件。對(duì)此，梁某提出當(dāng)時(shí)簽署的驗(yàn)收單中沒有該配件，而驗(yàn)收單在“樂樂漁具”處留存，梁某請(qǐng)求法院責(zé)令“樂樂漁具”提供該驗(yàn)收單?！皹窐窛O具”則主張?jiān)擈?yàn)收單因意外而丟失。經(jīng)法院審理，判決梁某應(yīng)支付價(jià)款。梁某不服提起上訴，在二審過程中，梁某主張撤銷該買賣合同。2021年10月，孫某看到新聞后勃然大怒，因?yàn)樵撔侣勁读死钅忱貌≈氐膬鹤油ㄟ^各平臺(tái)籌集100余萬元善款，但將該善款用于自身享樂，完全不顧孩子，并且李某經(jīng)濟(jì)能力很好，卻為籌款而隱瞞自身財(cái)產(chǎn)情況。孫某恰好是捐款人之一，曾經(jīng)通過某平臺(tái)給李某捐贈(zèng)2萬余元。于是孫某咨詢律師該如何拿回善款。2022年3月，厚大公司因資不抵債，被其債權(quán)人申請(qǐng)宣告破產(chǎn)，法院于2022年4月7日裁定受理該破產(chǎn)申請(qǐng)。于此同時(shí)，法院指定合川律師事務(wù)所為破產(chǎn)管理人，承辦律師提出繼續(xù)履行該融資租賃合同，厚小公司則要求提供擔(dān)保，但該律師予以拒絕。根據(jù)以上案情回答下列問題：1.3臺(tái)鏟車損失的風(fēng)險(xiǎn)由誰承擔(dān)？（5分）2.軒城公司將厚小公司與孫某作為共同被告起訴的，法院應(yīng)當(dāng)如何處理？（5分）3.5臺(tái)鏟車質(zhì)量問題糾紛案件的訴訟當(dāng)事人應(yīng)該如何列明7分）4.北京市房山區(qū)法院是否享有管轄權(quán)？該法院應(yīng)如何處理？（6分）5.軒城公司申請(qǐng)對(duì)孫某的財(cái)產(chǎn)進(jìn)行保全，法院應(yīng)如何處理4分）6.對(duì)于韓某提起的訴訟，法院應(yīng)當(dāng)如何處理5分）7.就是否交付配件，法院應(yīng)如何認(rèn)定？為什么5分）8.對(duì)于梁某要求撤銷該買賣合同的主張，法院應(yīng)如何處理梁某的主張？為什么5分）9.假如你是被孫某咨詢的律師，你會(huì)給出哪些拿回善款的方式？（7分）10.融資租賃合同是否被解除？厚小公司能否取回鏟車？（7分）滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。2018年8月1日，延海公司（住所地為北京）以建設(shè)用地使用權(quán)作抵押向甲銀行借款5000萬元，借期2年，雙方辦理了抵押登記。同時(shí)由天安公司為該筆借款提供了連帶責(zé)任保證，海天公司以一套價(jià)值1000萬元的西湖海景別墅作為抵押擔(dān)保。2018年10月1日，延海公司向張某借款1000萬元，借期1年，雙方簽訂書面合同。10月7日，張某將借款一次性支付到位。延海公司計(jì)劃在該土地上建設(shè)“楚天星座”小區(qū)（位于杭州市西湖區(qū)）。延海公司通過招標(biāo)將該工程發(fā)包給碧海藍(lán)天建筑有限公司（登記地為上海市黃浦區(qū)，主要營(yíng)業(yè)地在南京市建鄴區(qū)雙方簽訂了建設(shè)工程施工合同，且約定如果因合同履行發(fā)生糾紛，應(yīng)由北京市A法院管轄。該工程建設(shè)過程中，工人王某在施工過程中將工具掉落砸死了路過的行人李某，由此引發(fā)糾紛。2019年10月，延海公司欠張某的該筆借款到期，但延海公司無法按期付息還款。雙方達(dá)成補(bǔ)充協(xié)議：“張某購(gòu)買延海公司B別墅一套，價(jià)款為1200萬元，張某所借之款項(xiàng)的本息之和視為已付房款，剩余部分房款待房屋交付后再分期補(bǔ)齊，借款合同不再履行?！备鶕?jù)該協(xié)議，延海公司與張某簽訂了《商品房預(yù)售合同》，但未辦理備案登記，并且合同簽訂時(shí)延海公司尚未取得房屋的預(yù)售許可證明（房屋建成前一個(gè)月才取得）。一個(gè)月后雙方辦理了預(yù)告登記。2020年6月1日，因延海公司未按期支付工程款，碧海藍(lán)天公司將其訴至北京市A法院。在審理過程中，延海公司提出抗辯稱自己未支付工程款是因?yàn)楣こ藤|(zhì)量部分存在問題。2021年3月，“楚天星座”小區(qū)因變成了學(xué)區(qū)房而價(jià)格猛增。張某起訴延海公司，請(qǐng)求延海公司履行房屋過戶義務(wù)，但延海公司均予以拒絕。延海公司認(rèn)為自己與張某之間的買賣合同的本質(zhì)是讓與擔(dān)保合同，因此主張繼續(xù)履行借款合同，返還借款。法院查明，2020年1月房屋建成時(shí)B房屋已經(jīng)出賣并過戶給盧某。2021年8月1日，延海公司到期無法償還甲銀行的借款，甲銀行欲主張自己的擔(dān)保權(quán)。海天公司為防止自己的海景別墅被執(zhí)行，替延海公司償還了5000萬元的債務(wù)。2021年10月2日，碧海藍(lán)天公司又起訴延海公司，要求其交付D別墅。訴訟中法院查明，延海公司由于尚欠400萬元工程款無法支付，于是承諾以D別墅（當(dāng)時(shí)價(jià)值600萬元）抵債，但由于別墅漲價(jià)而欲反悔。碧海藍(lán)天公司最終勝訴（01號(hào)生效判決）。而此時(shí)康輝公司（延海公司的債權(quán)人）得知此事，認(rèn)為延海公司現(xiàn)在的清償能力很弱，碧海藍(lán)天公司與延海公司之間關(guān)于D別墅的約定嚴(yán)重?fù)p害自身利益，01號(hào)判決如執(zhí)行將會(huì)損害自己的債權(quán)。于是去法院起訴，請(qǐng)求撤銷碧海藍(lán)天公司與延海公司的抵債協(xié)議；后又起訴撤銷01號(hào)生效判決。2022年，碧海藍(lán)天公司因負(fù)債而被債權(quán)人崔某起訴，崔某主張長(zhǎng)城公司應(yīng)該對(duì)債務(wù)清償承擔(dān)連帶責(zé)任。法院查明碧海藍(lán)天公司與長(zhǎng)城公司是母子公司關(guān)系，二者之間存在多次建材買賣交易。長(zhǎng)城公司提供了交易記錄，證明存在真實(shí)的資金往來賬目。但崔某證明碧海藍(lán)天公司與長(zhǎng)城公司交易的價(jià)格過分高于市價(jià)，兩個(gè)公司已經(jīng)構(gòu)成人格混同，應(yīng)該承擔(dān)連帶責(zé)任。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.張某與延海公司之間的借貸合同關(guān)系何時(shí)生效？為什么3分）2.對(duì)于張某與延海公司之間的糾紛，法院應(yīng)當(dāng)按照民間借貸法律關(guān)系審理還是房屋買賣合同關(guān)系審理？為什么5分）3.張某能否請(qǐng)求延海公司將B房屋過戶給自己，為什么？（4分）4.李某的近親屬應(yīng)向誰主張侵權(quán)賠償責(zé)任？如何確定本案的管轄法院？（8分）5.北京市A法院受理碧海藍(lán)天公司訴訟的做法是否正確？A法院應(yīng)當(dāng)如何處理5分）6.如何評(píng)價(jià)海天公司清償債務(wù)的行為？其能否取得對(duì)天安公司的保證權(quán)？（10分）7.法院對(duì)康輝公司關(guān)于撤銷抵債協(xié)議的訴訟應(yīng)如何處理5分）8.康輝公司是否有權(quán)撤銷01號(hào)生效判決？（6分）9.長(zhǎng)城公司與碧海藍(lán)天公司之間的系列交易如何評(píng)價(jià)5分）10.法院是否會(huì)支持崔某的請(qǐng)求？（5分）滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。HD公司是一家涉及多項(xiàng)業(yè)務(wù)的集團(tuán)公司，在北京、上海、廣州、深圳等設(shè)有分支機(jī)構(gòu)。另還設(shè)有經(jīng)營(yíng)房地產(chǎn)開發(fā)業(yè)務(wù)的A控股子公司、酒店服務(wù)的B全資子公司。某日A公司為競(jìng)買一塊建設(shè)用地使用權(quán)欲向甲銀行借貸5000萬元，HD公司為了其能夠成功獲得貸款，遂向甲銀行發(fā)出一份函件，函件內(nèi)容為：“請(qǐng)放心放貸給A公司，HD公司愿意提供差額補(bǔ)足，提供的差額補(bǔ)足義務(wù)為無條件的、不可撤銷的連帶義務(wù)。當(dāng)債務(wù)人未履行或未完全履行主合同項(xiàng)下的任何義務(wù)和責(zé)任時(shí)，貴方均有權(quán)直接要求我方立即承擔(dān)差額補(bǔ)足義務(wù)?！奔足y行收到通知后，立即將貸款發(fā)放給A公司，但并未回復(fù)HD公司。A公司成功獲得建設(shè)用地使用權(quán)后將其工程發(fā)包給C建筑有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱C公司）。C公司因此與厚小建材公司（以下簡(jiǎn)稱厚小公司）簽訂《買賣合同》，合同中約定如下1）C公司就A公司工程建設(shè)所需要的建筑材料均由厚小公司提供，隨時(shí)需要隨時(shí)提供。（2）基于雙方合作共贏、風(fēng)險(xiǎn)共擔(dān)，乙方（厚小公司）認(rèn)可，即使達(dá)到本合同支付條件，由于建設(shè)單位拖欠或延遲支付甲方（C公司）工程款或支付比例不足，甲方將按照建設(shè)單位實(shí)際支付工程款比例同比例支付乙方相應(yīng)比例貨款，乙方不得以任何理由要求甲方墊資支付貨款或向甲方索取利息及相關(guān)費(fèi)用。（3）甲方支付貨款時(shí)間為收到建設(shè)單位實(shí)際支付工程款的10日內(nèi)。后來由于C公司一直未支付價(jià)款，厚小公司就將其訴至法院。厚小公司抗辯自己未支付價(jià)款是因?yàn)檫€沒有收到A公司的工程款。法院查明A公司確實(shí)未支付C公司工程款，原因是認(rèn)為C公司所建建筑存在問題，而C公司也一直未索要工程款。A公司的另一個(gè)工程項(xiàng)目完工后無法支付承包人H公司的工程款，而此時(shí)該工程因?yàn)锳公司欠付乙銀行的借款未清償還被強(qiáng)制執(zhí)行。H公司知情后立即向執(zhí)行法院提出異議，申請(qǐng)參與分配。B公司從E家具制造公司（以下簡(jiǎn)稱E公司）購(gòu)買一批高檔床具（1000套）投入酒店經(jīng)營(yíng)。為了融資，E公司兩年前即將自己的生產(chǎn)設(shè)備、原材料等為乙銀行設(shè)立了浮動(dòng)抵押權(quán)，并辦理了登記。主張就該家具優(yōu)先受償。B公司見狀，立即將該批家具轉(zhuǎn)賣并交付給知情的F酒店。由于A公司還有2000萬元無法償還，甲銀行要求HD公司補(bǔ)足，但HD公司提出抗辯：第一，差額補(bǔ)足的函件是HD公司法定代表人擅自簽訂，并無公司決議（事實(shí)確實(shí)如此，是HD公司的法定代表人羅某偽造了股東會(huì)決議第二，甲銀行并沒有表示接受該函件。于是甲銀行直接將HD公司起訴至法院，法院要求其追加A公司作為共同被告。上海分公司因?yàn)檫M(jìn)購(gòu)一批貨物未付款與債權(quán)人G產(chǎn)生糾紛，HD公司表示自己沒有授權(quán)分公司從事該合同行為，不予追認(rèn)，由此引發(fā)糾紛，G將上海分公司訴至法院并勝訴。該判決生效后，HD公司認(rèn)為該判決有錯(cuò)，主張撤銷判決。與此同時(shí)，上海分公司與廣州分公司由于市場(chǎng)爭(zhēng)奪引發(fā)糾紛，上海分公司將廣州分公司訴至法院。HD公司經(jīng)營(yíng)管理不善，資金鏈斷裂，被債權(quán)人主張破產(chǎn)。而B公司也因?yàn)橐咔榈木薮笥绊?，無法繼續(xù)經(jīng)營(yíng)，自行申請(qǐng)破產(chǎn)。A公司的債權(quán)人也申請(qǐng)宣告A公司破產(chǎn)，此時(shí)J公司正在建設(shè)A公司的一個(gè)小區(qū)，也因此停工。法院發(fā)現(xiàn)HD公司經(jīng)常調(diào)用各分支機(jī)構(gòu)、子公司的財(cái)產(chǎn)，賬務(wù)混同不清，一團(tuán)亂麻。債權(quán)人N公司主張就HD公司的一套設(shè)備行使別除權(quán)，因?yàn)槠湎碛械盅簷?quán)。管理人發(fā)現(xiàn)N公司確實(shí)是有抵押權(quán)，但該抵押并沒有辦理登記手續(xù)。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.C公司是否應(yīng)當(dāng)向厚小公司支付工程款？（5分）2.如何評(píng)價(jià)HD公司的“差額補(bǔ)足”的函件性質(zhì)？屬于債務(wù)加入還是擔(dān)保？HD公司的兩個(gè)抗辯理由是否成立8分）3.法院要求甲銀行追加A公司作為共同被告的做法是否正確？（5分）4.對(duì)于H公司的執(zhí)行標(biāo)的異議，執(zhí)行法院是否應(yīng)當(dāng)中止執(zhí)行？H公司能否主張直接參與分配75.B公司是否屬于正常買受人？乙銀行能否就B公司所購(gòu)1000套家具主張實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)6分）6.HD公司對(duì)G的抗辯是否成立？HD公司撤銷判決的訴訟法院應(yīng)當(dāng)如何處理6分）7.對(duì)于上海分公司起訴廣州分公司的訴訟，法院應(yīng)當(dāng)如何處理3分）8.A公司與J公司之間的糾紛要如何解決4分）9.對(duì)HD公司和A、B公司的破產(chǎn)，法院能否實(shí)質(zhì)合并審理？管轄法院應(yīng)如何確定？能否適用快速審理方式進(jìn)行審理8分）10.N公司對(duì)A公司的設(shè)備是否享有破產(chǎn)別除權(quán)4分）滿分56分，請(qǐng)同學(xué)們自我控時(shí)訓(xùn)練，在90分鐘內(nèi)完成作答。2016年10月1日，張某、李某和王某三人發(fā)起設(shè)立A貿(mào)易公司，其中張某以500萬元現(xiàn)金出資，李某以一棟房屋（M房屋）作價(jià)500萬元出資，王某以一塊建設(shè)用地使用權(quán)（N地）作價(jià)600萬元出資，均已經(jīng)完成出資義務(wù)。為了更好發(fā)展，A公司通過股東會(huì)過半數(shù)通過作出了3年不分紅決議，股東張某對(duì)此持反對(duì)意見，因此引發(fā)糾紛，訴至法院，法院查明A公司章程并沒有約定分紅問題。后張某將A公司的股權(quán)質(zhì)押給崔某，擔(dān)保對(duì)崔某的借款，辦理了股權(quán)質(zhì)押登記。借款到期后，崔某一直未主張債權(quán)，訴訟時(shí)效經(jīng)過后，張某又以該股權(quán)出資，設(shè)立了P公司。2017年10月10日，A公司去中國(guó)移動(dòng)辦理了移動(dòng)商業(yè)套餐業(yè)務(wù)，移動(dòng)公司為此贈(zèng)送給A公司10臺(tái)微波爐。后1臺(tái)微波爐爆炸，引發(fā)火災(zāi)，給A公司造成了重大損失，由于投?；馂?zāi)險(xiǎn)，A公司從乙保險(xiǎn)公司獲得50萬元保險(xiǎn)金。乙保險(xiǎn)公司因?yàn)樽穬攩栴}與移動(dòng)公司發(fā)生糾紛。2017年10月20日，A公司打算在N地上建設(shè)廠房，于是將該工程交付給C公司建設(shè)。約定廠房建成驗(yàn)收合格后，工程款由A公司分期支付，每年1月底支付100萬元，共計(jì)支付5年。約定任何一方違約導(dǎo)致該施工合同解除的，必須賠償對(duì)方200萬元違約金。2017年11月，王某欲將自己的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給湯某，雙方簽訂了《股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》、《股款分期付款協(xié)議》。雙方約定王某將自己持有的A公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓給湯某，股權(quán)合計(jì)110萬元。湯某分四期付清，雙方約定此協(xié)議雙方簽字生效，永不后悔。湯某按期支付了第一期價(jià)款，但第二期并未支付。王某催告后向湯某送達(dá)《關(guān)于解除協(xié)議的通知》。湯某收到通知后的第二日即支付了第二期價(jià)款，并按照約定的時(shí)間、數(shù)額履行了剩余幾期款項(xiàng)。王某以合同已經(jīng)解除為由，如數(shù)退還。湯某遂起訴到法院。據(jù)查，該股權(quán)已經(jīng)變更至湯某名下。法院還查明，王某之所以堅(jiān)持解除合同是因?yàn)槠溆麑⒐蓹?quán)以更高價(jià)格賣給劉某。2017年11月10日，鄭某欲對(duì)A公司進(jìn)行投資，為了消除鄭某的疑慮，A公司與鄭某簽訂了《戰(zhàn)略投資協(xié)議》，協(xié)議中約定鄭某以100萬元現(xiàn)金出資，享有5%的股權(quán)。兩年后如A公司的年?duì)I業(yè)額無法達(dá)到5000萬元，則A公司需在之后的5年內(nèi)每年補(bǔ)償鄭某20萬元。2019年1月1日，A公司設(shè)立后為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)需要，向甲銀行借貸200萬元，借期2年，以M房屋為抵押，并設(shè)立抵押登記。2019年底，C公司如期完工并交付廠房，A公司遲遲未如約支付工程款。2021年8月，未獲得任何工程款的C公司將A公司訴至法院，主張分期付款的解除權(quán)，提出請(qǐng)求如下1）解除合同2）A公司一次性支付剩余價(jià)款3）支付200萬元違約金。庭審中，雙方圍繞能否適用《民法典》第634條進(jìn)行了激烈的辯論。2019年A公司的經(jīng)營(yíng)額沒有達(dá)到5000萬元，故鄭某要求A公司履行協(xié)議，補(bǔ)償自己50萬元，遭到拒絕，鄭某將A公司訴至法院。法院審查后駁回了鄭某的請(qǐng)求。2020年，鄭某又就此事訴至法院，要求A公司補(bǔ)償自己。2020年5月1日，M房屋被B縣政府征收，獲得征收補(bǔ)償款600萬元。B縣政府將該筆款項(xiàng)匯至A公司賬戶，A公司將該筆款項(xiàng)作為貨款支付給了D公司。2020年10月，A公司發(fā)現(xiàn)辦公室電話無法使用，遂去移動(dòng)公司詢問才知道當(dāng)初辦理的套餐業(yè)務(wù)格式合同中有兩個(gè)條款：第一，充值后費(fèi)用不退，3年后，中國(guó)移動(dòng)有權(quán)終止合同。第二，雙方發(fā)生糾紛應(yīng)由上海仲裁委仲裁。A公司將其訴至法院，認(rèn)為其沒有盡到提示說明義務(wù)，要求其承擔(dān)擅自終止服務(wù)的違約責(zé)任。中國(guó)移動(dòng)提出了管轄權(quán)異議，雙方都沒辦法證明是否盡到提示說明義務(wù)。2021年，甲銀行債權(quán)到期得不到清償，要求B縣政府給付600萬元補(bǔ)償金，而B政府認(rèn)為自己已經(jīng)支付過，拒絕給付。雙方因此引發(fā)糾紛，訴至法院，法院審理中發(fā)現(xiàn)甲銀行早就得知拆遷事實(shí)，但未采取過任何措施。注：《民法典》第634條：分期付款的買受人未支付到期價(jià)款的數(shù)額達(dá)到全部?jī)r(jià)款的五分之一,經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未支付到期價(jià)款的，出賣人可以請(qǐng)求買受人支付全部?jī)r(jià)款或者解除合同。出賣人解除合同的,可以向買受人請(qǐng)求支付該標(biāo)的物的使用費(fèi)。根據(jù)以上案情，回答下列問題：1.公司作出3年不分紅決議效力如何？（4分）2.張某以已經(jīng)出質(zhì)的股權(quán)出資是否存在問題？為什么5分）3.乙保險(xiǎn)公司是否有權(quán)向移動(dòng)公司追償5分）4.A公司與C公司的糾紛中，如果你是法官，你是否會(huì)適用《民法典》第634條支持C公司的解除請(qǐng)求6分）5.C公司能否既要求解除合同，又要求一次性支付全部工程款5分）6.在王某與湯某的股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛中，假如你是法官，是會(huì)支持合同解除還是支持繼續(xù)履行6分）7.鄭某與A公司之間的《投資協(xié)議》效力如何？法院是否支持鄭某的訴訟請(qǐng)求的考量是什么？鄭某的第二次訴訟是否構(gòu)成重復(fù)起訴？（8分）8.甲銀行是否有權(quán)要求B縣政府支付600萬元補(bǔ)償金？該案的訴訟當(dāng)事人如何列明6分）9.甲銀行是否有權(quán)向D公司主張追回該筆款項(xiàng)，并就該筆款項(xiàng)主張優(yōu)先受償5分）10.關(guān)于A公司與移動(dòng)公司的訴訟，移動(dòng)公司的管轄權(quán)異議是否成立？A公司是否有權(quán)追究移動(dòng)公司的違約責(zé)任6分）2023年主觀題民事綜合10道題參考答案：1.對(duì)保證金享有優(yōu)先受償權(quán)。（1分）保證金賬戶屬于金錢質(zhì)押，根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第70條第1款的規(guī)定，債務(wù)人或者第三人為擔(dān)保債務(wù)的履行，設(shè)立專門的保證金賬戶并由債權(quán)人實(shí)際控制，或者將其資金存入債權(quán)人設(shè)立的保證金賬戶，債權(quán)人主張就賬戶內(nèi)的款項(xiàng)優(yōu)先受償?shù)模嗣穹ㄔ簯?yīng)予支持。（2分）本案中，建設(shè)銀行已經(jīng)控制該賬戶1分）故已取得金錢質(zhì)權(quán)。2.（1）N公司取得票據(jù)權(quán)利。（1分）根據(jù)《票據(jù)法》第34條的規(guī)定，背書人在匯票上記載“不得轉(zhuǎn)讓得轉(zhuǎn)讓”字樣，其后手再背書轉(zhuǎn)讓的，不影響背書效力，但原背書人只對(duì)直接后手承擔(dān)票據(jù)責(zé)任，對(duì)后手的被背書人不承擔(dān)責(zé)任。（2分）本案屬于背書人記載“不得轉(zhuǎn)讓”字樣，不影響匯票背書行為的效力。（2）P公司沒有取得匯票質(zhì)權(quán)。（1分）根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第58條規(guī)定，以匯票出質(zhì)，當(dāng)事人以背書記載“質(zhì)押”字樣并在匯票上簽章，匯票已經(jīng)交付質(zhì)權(quán)人的，質(zhì)權(quán)自匯票交付質(zhì)權(quán)人時(shí)設(shè)立。（1分）本案中，并沒有背書“質(zhì)押”字樣1分）不滿足匯票質(zhì)權(quán)設(shè)立的要求，故質(zhì)權(quán)不設(shè)立。3.有優(yōu)先受償權(quán)1分）但對(duì)500臺(tái)設(shè)備不能主張優(yōu)先受償1分）可以要求丙公司承擔(dān)違約責(zé)任。（1分）《擔(dān)保制度解釋》第55條規(guī)定，債權(quán)人、出質(zhì)人與監(jiān)管人訂立三方協(xié)議，出質(zhì)人以貨物為債務(wù)的履行提供擔(dān)保，當(dāng)事人有證據(jù)證明監(jiān)管人系受債權(quán)人的委托監(jiān)管并實(shí)際控制該貨物的，質(zhì)權(quán)于監(jiān)管人實(shí)際控制貨物之日起設(shè)立。監(jiān)管人違反約定向出質(zhì)人或者其他人放貨、因保管不善導(dǎo)致貨物毀損滅失，債權(quán)人請(qǐng)求監(jiān)管人承擔(dān)違約責(zé)任的，人民法院依法予以支持。（2分）本案中丙公司作為監(jiān)管人，由債權(quán)人委托監(jiān)管，且債權(quán)人實(shí)際控制貨物，故質(zhì)權(quán)設(shè)立。后丙公司擅自放貨行為違反合同義務(wù)，構(gòu)成違約，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第56條的規(guī)定可知，己養(yǎng)老院屬于正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的已經(jīng)支付合理價(jià)款并取得擔(dān)保物的買受人2分）故在先設(shè)立的擔(dān)保權(quán)不能對(duì)抗正常買受人。因此對(duì)該500臺(tái)設(shè)備無法主張優(yōu)先受償。4.不成立。（2分）根據(jù)《民法典》第507條的規(guī)定，爭(zhēng)議解決條款具有相對(duì)獨(dú)立性，合同不生效、無效、被撤銷等不影響糾紛解決條款的效力。（2分）本案中，協(xié)議管轄條款屬于爭(zhēng)議解決條款，獨(dú)立存在，當(dāng)事人在訂立合同時(shí)對(duì)管轄條款進(jìn)行磋商并已經(jīng)達(dá)成合意1分）合同成立與否不影響管轄條款的成立和效力。本題中未交代管轄協(xié)議存在其他無效事由，故松江區(qū)法院作為當(dāng)事人住所地法院有管轄權(quán)，超然公司的抗辯理由不成立。5.乙公司承擔(dān)。（1分）建設(shè)銀行與乙公司均可以要求丙公司賠償損失。（2分）根據(jù)《民法典》第604條的規(guī)定，買賣合同中，標(biāo)的物毀損滅失的風(fēng)險(xiǎn)自交付時(shí)轉(zhuǎn)移，交付之前出賣人承擔(dān)，交付之后買受人承擔(dān)。（1分）甲乙公司之間存在買賣合同，甲公司已經(jīng)完成交付，風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移至乙公司。而風(fēng)險(xiǎn)原則只在買賣合同的雙方當(dāng)事人之間分擔(dān)，丙公司則只在買賣合同的雙方當(dāng)事人之間分擔(dān)，丙公司作為倉(cāng)儲(chǔ)合同保管人、建設(shè)銀行作為擔(dān)保權(quán)人，均不承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。（2分）本案中，丙倉(cāng)儲(chǔ)中心受銀行的委托監(jiān)管質(zhì)物，與銀行之間存在倉(cāng)儲(chǔ)合同關(guān)系，由于過錯(cuò)導(dǎo)致標(biāo)的物毀損，應(yīng)當(dāng)對(duì)銀行承擔(dān)違約責(zé)任1分）該批貨物的所有權(quán)屬于乙公司，丙倉(cāng)儲(chǔ)中心過錯(cuò)損害乙公司的所有權(quán)，故應(yīng)對(duì)乙公司承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。（1分）6.沒有。（1分）金錢擔(dān)保必須特定化，由于該10萬元已經(jīng)支付給乙公司，基于金錢占有即所有的規(guī)則，該筆金錢已經(jīng)喪失特定性，故無法主張優(yōu)先受償。（2分）7.有代位權(quán)。（1分）根據(jù)《保險(xiǎn)法》第60條與第62條的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)保險(xiǎn)中，保險(xiǎn)人承擔(dān)賠償責(zé)任后可以代位向造成保險(xiǎn)事故的第三責(zé)任人追償，但該第三任后可以代位向造成保險(xiǎn)事故的第三責(zé)任人追償，但該第三人屬于被保險(xiǎn)人的家庭成員或者組成人員的除外。（2分）本題中，乙公司與丙公司之間屬于關(guān)聯(lián)公司，但關(guān)聯(lián)公司不可以解釋為“組成人員”。（1分）被保險(xiǎn)人與保險(xiǎn)人、代位求償權(quán)的相對(duì)人之間存在經(jīng)濟(jì)利益上的“同一性”，應(yīng)當(dāng)是確定“被保險(xiǎn)人的組成人員”具體范圍的基本依據(jù)。法人具有獨(dú)立人格，關(guān)聯(lián)公司之間原則上具有獨(dú)立人格。 關(guān)聯(lián)公司相互之間具有獨(dú)立法律人格即具有獨(dú)立財(cái)產(chǎn)和獨(dú)立利益1分）關(guān)聯(lián)公司之間對(duì)于不屬其所有的財(cái)產(chǎn)不具有保險(xiǎn)利益，不影響保險(xiǎn)人的追償權(quán)。8.（1）享有抵押權(quán)。（1分）根據(jù)《民法典》第403條、第404條規(guī)定可知，動(dòng)產(chǎn)抵押權(quán)經(jīng)過登記后可以對(duì)抗除正常買受人之外的其他買受人。（2分）本案中，庚公司不屬于正常買受人，只屬于一般買受人。由于光大銀行的抵押權(quán)已經(jīng)登記，故可以對(duì)抗買受人，即抵押權(quán)繼續(xù)存續(xù)。（2）不存在問題。（2分）根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第45條第2款的規(guī)定，當(dāng)事人依照民事訴訟法有關(guān)“實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)案件”的規(guī)定，申請(qǐng)拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)，被申請(qǐng)人以擔(dān)保合同約定仲裁條款為由主張駁回申請(qǐng)的，人民法院經(jīng)審查后，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人對(duì)擔(dān)保物權(quán)無實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議且實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)條件已由主張駁回申請(qǐng)的，人民法院經(jīng)審查后，發(fā)現(xiàn)當(dāng)事人對(duì)擔(dān)保物權(quán)無實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議且實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)條件已經(jīng)成就的，應(yīng)當(dāng)裁定準(zhǔn)許拍賣、變賣擔(dān)保財(cái)產(chǎn)。（2分）由此可知，仲裁條款并不能適用于非訟程序，（1分）本案中沒有其他實(shí)質(zhì)性爭(zhēng)議，故法院作出準(zhǔn)許拍賣的裁定并無不妥。9.可以自知道之日起6個(gè)月內(nèi)向作出裁定的法院申請(qǐng)撤銷該準(zhǔn)許拍賣的裁定。（2分）根據(jù)《民訴解釋》第372條第2款的規(guī)定，對(duì)人民法院作出的準(zhǔn)許實(shí)現(xiàn)擔(dān)保物權(quán)的裁定，當(dāng)事人有異議的，應(yīng)當(dāng)自收到裁定之日起十五日內(nèi)提出；利害關(guān)系人有異議的，自收到裁定之日起十五日內(nèi)提出；利害關(guān)系人有異議的，自知道或者應(yīng)當(dāng)知道其民事權(quán)益受到侵害之日起6個(gè)月內(nèi)提出。法院審查后認(rèn)為異議成立的，作出撤銷或者改變?cè)枚?，異議不成立的，裁定駁10.（1）不可以直接要求保證人承擔(dān)保證責(zé)任。（1分）根據(jù)《民法典》第392條的規(guī)定，混合擔(dān)保中，債務(wù)人提供物保的，應(yīng)首先實(shí)現(xiàn)債務(wù)人的擔(dān)保。（1分）本案中，債務(wù)人乙公司提供了金錢質(zhì)押、動(dòng)產(chǎn)質(zhì)押，第三人提供保證，構(gòu)成混合擔(dān)保，且債務(wù)人提供了物保，故應(yīng)先實(shí)現(xiàn)債務(wù)人的兩個(gè)物保才能要求保證人承擔(dān)責(zé)任。（1分）（2）在300萬元的范圍內(nèi)承擔(dān)保證責(zé)任。（1分）根據(jù)《民法典》第691條的規(guī)定，保證責(zé)任的范圍雙方當(dāng)事人可以另有約定。（1分）本案中，甲公司、乙公司與建設(shè)銀行的三方協(xié)議中明確約定甲公司只在貨物滯銷價(jià)值范圍內(nèi)承擔(dān)責(zé)任，即甲公司提供的是限額擔(dān)保，只在300萬元的范圍內(nèi)對(duì)未獲得清償?shù)膫鶆?wù)承擔(dān)保證責(zé)任。（1分）參考答案：1.（1）不支持。（1分）《商品房買賣合同解釋》第2條確實(shí)規(guī)定起訴前沒有取得預(yù)售許可證的，買賣合同無效。（1分）但沒有取得預(yù)售許可證導(dǎo)致合同無效，是建立在客觀不能的基礎(chǔ)上。（1分）如開發(fā)商能夠補(bǔ)辦而拒不補(bǔ)辦，屬于惡意逃避法律義務(wù)，嚴(yán)重違反誠(chéng)信原則。（1分）法院應(yīng)判決不予支持合同無效請(qǐng)求，責(zé)令其補(bǔ)辦預(yù)售許可證后繼續(xù)履行合同。（2）不能。（1分）根據(jù)《物權(quán)編解釋（一）》第7條的規(guī)定，能夠引起物權(quán)變動(dòng)的判決書應(yīng)為物權(quán)形成之訴判決。而本案屬于債權(quán)確認(rèn)之訴，并不能引起物權(quán)變動(dòng)。（2分）2.（1）有效。（1分）根據(jù)《建設(shè)工程施工合同解釋（一）》第3條第1款的規(guī)定，發(fā)包人未取得規(guī)劃許可證原則上會(huì)導(dǎo)致建設(shè)工程合同無效，但起訴前補(bǔ)正的除外。（2分）厚小公司最終取得規(guī)劃許可證，則該合同效力可以因補(bǔ)正而有效。（2）不享有。（1分）工程優(yōu)先權(quán)是以建設(shè)工程的交換價(jià)值優(yōu)先清償承包人享有的建設(shè)工程價(jià)款債權(quán)。承包人享有優(yōu)先權(quán)的前提是其建設(shè)完成的建設(shè)工程依法可以流轉(zhuǎn)。根據(jù)《民法典》第807條規(guī)定可知，承包人享有價(jià)款優(yōu)先權(quán)的條件是建設(shè)工程宜折價(jià)、拍賣。（2分）而違章建筑不宜折價(jià)拍賣1分）故承包人對(duì)違章建筑不享有建設(shè)工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)。3.根據(jù)《總則編解釋》第28條的規(guī)定，是否存在表見事由由相對(duì)人證明，相對(duì)人是否善意則由被代理人證明。（2分）故本案中，是否存在職務(wù)代理權(quán)外觀的事實(shí)由張某證明；張某主觀上知情或者存在過錯(cuò)的事實(shí)由被代理人厚小公司證明。（1分）4.可以。（1分）根據(jù)《商品房買賣合同解釋》第20條的規(guī)定，商品房買賣合同解除等導(dǎo)致商品房貸款擔(dān)保合同的目的無法實(shí)現(xiàn)，可以解除商品房貸款擔(dān)保合同。（2分）5.不妥。（1分）《借款合同》相關(guān)格式條款要求購(gòu)房者在既未取得所購(gòu)房屋亦未實(shí)際占有購(gòu)房貸款的情況下歸還貸款，明顯不合理地加重了購(gòu)房者的責(zé)任2分）根據(jù)《民法典》第497條第2項(xiàng)的規(guī)定，該格式條款無效，對(duì)購(gòu)房者不具有拘束力。（2分）6.若按合同約定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系處理，則在購(gòu)房者對(duì)合同解除無過錯(cuò)的情況下，仍要求其對(duì)剩余貸款承擔(dān)還款責(zé)任，明顯不合理地加重了其負(fù)擔(dān)，各方權(quán)利義務(wù)失衡，有違公平原則。（2分）必須充分考慮商品房按揭貸款商業(yè)模式下各合同之間的密切聯(lián)系和各方權(quán)利義務(wù)關(guān)系的平衡問題，避免因強(qiáng)調(diào)單個(gè)合同的相對(duì)性而造成三方權(quán)利義務(wù)的失衡。（1分）且《商品房買賣合同解釋》第19條也明文規(guī)定此點(diǎn)2分）即此時(shí)應(yīng)該突破合同相對(duì)性，由出賣人承擔(dān)返還本金與利息等義務(wù)。7.（1）可以得到支持。（1分）根據(jù)《民法典》第807條的規(guī)定，建設(shè)工程施工合同的承包人對(duì)工程價(jià)款享有優(yōu)先受償權(quán)。（2分）本案中，該房屋本質(zhì)屬于工程價(jià)款的物權(quán)化載體，背后代表工程價(jià)款優(yōu)先受償權(quán)1分）故弘毅公司對(duì)房屋享有的權(quán)利屬于足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的民事權(quán)利1分）故根據(jù)《民訴解釋》第463條的規(guī)定，執(zhí)行法院應(yīng)當(dāng)裁定中止執(zhí)行。（2）在收到駁回異議裁定后的15日內(nèi)提起執(zhí)行異議之訴。（1分）根據(jù)《民事訴訟法》第234條的規(guī)定，案外人對(duì)駁回執(zhí)行標(biāo)的異議不服的，認(rèn)為原判決、裁定錯(cuò)誤的，應(yīng)當(dāng)通過審判監(jiān)督程序處理，認(rèn)為與原判決、裁定無關(guān)的，則應(yīng)當(dāng)在15日內(nèi)起訴。（2分）本案執(zhí)行依據(jù)為債權(quán)給付判決，弘毅公司并不認(rèn)為原判決本身有錯(cuò)1分）故應(yīng)該通過執(zhí)行異議之訴的方式予以救濟(jì)。8.不成立。（1分）本案中的以房抵債協(xié)議是在債務(wù)履行期限屆滿后達(dá)成的，屬于合同履行方式的變通，而非合同性質(zhì)的變更，雙方之間依然屬于建設(shè)工程施工合同關(guān)系2分）并且只有債務(wù)人實(shí)際履行抵債協(xié)議后才會(huì)消滅原債權(quán)債務(wù)關(guān)系。（1分）但本案中抵債協(xié)議尚未履行，原建設(shè)工程合同關(guān)系依然存在。故依然屬于《民訴解釋》第28條所規(guī)定的專屬管轄案件，由不動(dòng)產(chǎn)所在地法院專屬管轄，（2分）故厚小公司的管轄權(quán)異議不能成立。9.不正確。（1分）本案中，由于次債務(wù)人并未實(shí)際履行，故債權(quán)人與債務(wù)人之間的法律關(guān)系并未消滅。（1分）《民訴法解釋》第247條規(guī)定了重復(fù)起訴的構(gòu)成要件，判斷是否構(gòu)成重復(fù)起訴的主要條件是當(dāng)事人、訴訟標(biāo)的、訴訟請(qǐng)求是否相同，或者后訴的訴訟請(qǐng)求是否實(shí)質(zhì)上否定前訴裁判結(jié)果等。（1分）代位權(quán)訴訟與對(duì)債務(wù)人的訴訟并不相同，從當(dāng)事人角度看，代位權(quán)訴訟以次債務(wù)人為被告，而對(duì)債務(wù)人的訴訟則以債務(wù)人為被告，兩者被告身份不具有同一性。從訴訟標(biāo)的及訴訟請(qǐng)求上看，代位權(quán)訴訟雖然要求次債務(wù)人直接向債權(quán)人履行清償義務(wù)，但針對(duì)的是債務(wù)人與次債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)，而對(duì)債務(wù)人的訴訟則是要求債務(wù)人向債權(quán)人履行清償義務(wù)，針對(duì)的是債權(quán)人與債務(wù)人之間的債權(quán)債務(wù)，兩者在標(biāo)的范圍、法律關(guān)系等方面亦不相同。代位權(quán)訴兩者在標(biāo)的范圍、法律關(guān)系等方面亦不相同。代位權(quán)訴訟與對(duì)債務(wù)人的訴訟并非同一事由，兩者僅具有法律上的關(guān)聯(lián)性。（1分）故此案不構(gòu)成重復(fù)起訴，法院應(yīng)當(dāng)予以受理。10.（1）可以。（1分）根據(jù)《破產(chǎn)法》第35條規(guī)定，法院受理破產(chǎn)后，尚未履行的出資義務(wù)加速到期。（1分）本案中，雖然該股權(quán)尚未到出資期限，但由于公司已經(jīng)被法院受理破產(chǎn)，故出資義務(wù)加速到期，股東不再享有出資期限利益，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)足出資。又根據(jù)《公司法解釋（三）》第13條的規(guī)定，債權(quán)人可以要求未全面履行出資義務(wù)的股東對(duì)公司不能債權(quán)人可以要求未全面履行出資義務(wù)的股東對(duì)公司不能清償?shù)膫鶆?wù)在未出資本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償（2）李某與羅某均需要承擔(dān)補(bǔ)足責(zé)任，公司其他發(fā)起人承擔(dān)連帶責(zé)任。（2分）李某將股權(quán)轉(zhuǎn)讓給羅某，不屬于瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓，而屬于債權(quán)債務(wù)概括轉(zhuǎn)移，故補(bǔ)足出資的義務(wù)應(yīng)當(dāng)由股權(quán)受讓人羅某承擔(dān)。（2分）但股權(quán)轉(zhuǎn)讓人李某在明知公司存在運(yùn)營(yíng)困難情況下低價(jià)轉(zhuǎn)讓股權(quán)，屬于明顯的惡意逃避義務(wù)，有違誠(chéng)信原則，故基于實(shí)質(zhì)正義依然需要承擔(dān)補(bǔ)足責(zé)任。（1分）又根據(jù)《公司法解釋（三）》第也可以請(qǐng)求公司的發(fā)起人承擔(dān)連帶補(bǔ)充賠償責(zé)任。（1也可以請(qǐng)求公司的發(fā)起人承擔(dān)連帶補(bǔ)充賠償責(zé)任。（1分）參考答案：1.答1）該約定屬于離婚財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議，是雙方真實(shí)意思表示，實(shí)際上屬于夫妻雙方協(xié)商一致的贈(zèng)與合同1分）受贈(zèng)人小李雖為限制行為能力人，但限制行為能力人純獲利益的行為是有效的。（1分）故該贈(zèng)與合同最終有效。（2）小李不能獲得房屋所有權(quán)。（1分）根據(jù)物權(quán)法定原則，基于法律行為的不動(dòng)產(chǎn)物權(quán)變動(dòng)應(yīng)該完成過戶登記，即房屋只有過戶給小李后，小李才能獲得房屋所有權(quán)2分）無法通過約定方式直接引起物權(quán)變動(dòng)。本案中尚未過戶至小李名下，故小李不能獲得房屋所有權(quán)。2.（1）不能。（1分）根據(jù)《婚姻家庭編解釋（一）》第70條的規(guī)定，夫妻雙方協(xié)議離婚后就財(cái)產(chǎn)分割問題反悔，請(qǐng)求撤銷財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)受理。人民法院審理后，未發(fā)現(xiàn)訂立財(cái)產(chǎn)分割協(xié)議時(shí)存在欺詐、脅迫等情形的，應(yīng)當(dāng)依法駁回當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求。（2分）本案中并不存在欺詐、脅迫等情形，故該協(xié)議有效，鄧某不能主張重新分割。（2）也不能。（1分）雖然鄧某夫妻與小李形成了贈(zèng)與合同關(guān)系，但該種贈(zèng)與應(yīng)認(rèn)定為具有道德義務(wù)的贈(zèng)與，故根據(jù)《民法典》第658條的規(guī)定，對(duì)于公益、公證和道德性質(zhì)的贈(zèng)與，贈(zèng)與人不得撤銷贈(zèng)與。（2分）根據(jù)《民法典》第660條的規(guī)定，此時(shí)小李可以請(qǐng)求鄧某履行贈(zèng)與義務(wù)，協(xié)助過戶。3.正確。（1分）根據(jù)《民訴解釋》第463條的規(guī)定，案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的不享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)益的，裁定駁回其異議；案外人對(duì)執(zhí)行標(biāo)的享有足以排除強(qiáng)制執(zhí)行的權(quán)益的，裁定中止執(zhí)行。（2分）本案中，雖然鄧某轉(zhuǎn)移房屋所有權(quán)的行為是發(fā)生在訴訟過程中，但離婚協(xié)議發(fā)生在先，故不能認(rèn)定為惡意轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)。小李雖未取得房屋所有權(quán)，但其基于有效的贈(zèng)與合同享有過戶請(qǐng)求權(quán)。該權(quán)利具有保障未成年利益的特點(diǎn)，且該權(quán)利早于債權(quán)人對(duì)夫妻有保障未成年利益的特點(diǎn)，且該權(quán)利早于債權(quán)人對(duì)夫妻一方所形成的金錢債權(quán)，子女的請(qǐng)求權(quán)應(yīng)當(dāng)優(yōu)于債權(quán)人的金錢債權(quán)受到保護(hù)，故其可排除強(qiáng)制執(zhí)行。（2分）法院中止執(zhí)行的做法并無不妥。4.（1）具有訴訟主體資格。（1分）根據(jù)《民事訴訟法》第59條的規(guī)定，有權(quán)提起第三人撤銷之訴的當(dāng)事人為原案的有獨(dú)三、無獨(dú)三，債權(quán)人原則不能提起撤銷之訴。（1分）但根據(jù)《九民紀(jì)要》的規(guī)定，如果債權(quán)人滿足債權(quán)人撤銷權(quán)的條件，但由于生效文書導(dǎo)致無法行使債權(quán)人撤銷權(quán)的，可以提起第三人撤銷之訴。（2分）本案中，鄧某在負(fù)擔(dān)債務(wù)后在調(diào)解書中實(shí)施放棄權(quán)利的行為，損害了債權(quán)人王某的債權(quán)，故王某滿足債權(quán)人撤銷權(quán)的條件1分）故債權(quán)人對(duì)民事調(diào)解書具有提起第三人撤銷之訴的原告主體資格。（2）根據(jù)《民訴法解釋》第296條之規(guī)定，第三人撤銷之訴中，第三人為原告，生效裁判、調(diào)解書的當(dāng)事人為被告，沒有承擔(dān)責(zé)任的無獨(dú)三為第三人。（1分）故本案中的訴訟當(dāng)事人地位如下：王某為原告，被告為鄧某與趙某。如果該調(diào)解書中有不承擔(dān)責(zé)任的第三人，則依然列為第三人撤銷之訴的5.不適用。（2分）訴訟時(shí)效適用于請(qǐng)求權(quán)，抵押權(quán)屬于物權(quán)，不適用訴訟時(shí)效。雖然《民法典》第419條規(guī)定抵押權(quán)必須在主債權(quán)訴訟時(shí)效期間內(nèi)行使，但根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第44條規(guī)定可知，超過主債權(quán)訴訟時(shí)效期間的效果是抵押權(quán)消滅2分）即該期間的本質(zhì)屬于除斥期間，而非訴訟時(shí)效。6.拆除請(qǐng)求不能得到支持，乙公司可以要求徐某賠償損失。（2分）根據(jù)《民法典》第132條規(guī)定，民事主體不得濫用權(quán)利損害國(guó)家、集體、他人合法權(quán)益。（2分）本案中，雖然燃?xì)夤疚慈〉檬┕ぴS可即施工侵害了徐某的用益物權(quán)，但是徐某要求恢復(fù)原狀的訴訟請(qǐng)求將導(dǎo)致大量用氣人遭受損失，且該損失遠(yuǎn)超其可能獲得的利益，因此不宜采取恢復(fù)原狀的救濟(jì)措施。徐某可以采取損害賠償?shù)染葷?jì)方式，徐某自行拆除的行為屬于不合理行使權(quán)利，構(gòu)成權(quán)利濫用。（1分）根據(jù)《總則編解釋》第3條的規(guī)定，構(gòu)成濫用民事權(quán)利的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該濫用行為不發(fā)生相應(yīng)的法律效力。濫用民事權(quán)利造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。（2分）徐某擅自拆除行為屬于濫用權(quán)利，損害了燃?xì)夤镜呢?cái)產(chǎn)權(quán)，構(gòu)成侵權(quán)，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《民法典》第593條的規(guī)定，合同當(dāng)事人因第三人的原因造成違約的，應(yīng)當(dāng)向?qū)Ψ匠袚?dān)違約責(zé)任，即合同責(zé)任具有相對(duì)性，合同責(zé)任也是無過錯(cuò)責(zé)任，不能以無過錯(cuò)為由主張免責(zé)。故第一項(xiàng)抗《民法典》第585條的違約金調(diào)整規(guī)則適用的前提是當(dāng)事人事先在合同中約定違約金的適用。（2分）本案中的違約金條款是在實(shí)際違約后才達(dá)成的，屬于雙方當(dāng)事人完全真實(shí)的意思，基于自愿和誠(chéng)信原則，不應(yīng)支持調(diào)整違約金。故第二項(xiàng)抗辯理由不成立。（2分）8.向某不是適格原告，小向才是。（2分）根據(jù)《民事訴訟法》第122條的規(guī)定，原告應(yīng)與本案有直接利害關(guān)系，此即適格當(dāng)事人。（1分）在侵權(quán)法律關(guān)系中，小向才是直接利害關(guān)系人，只是由于小向不具有訴訟行為能力，故根據(jù)《民事訴訟法》第60條規(guī)定，由監(jiān)護(hù)人向某作為法定代理人代為起訴，向某屬于法定訴訟代理人，而非適格原告。（2分）9.李某無須承擔(dān)賠償責(zé)任。（1分）根據(jù)《民法典》第181條的規(guī)定，因正當(dāng)防衛(wèi)造成損失的，不承擔(dān)責(zé)任。防衛(wèi)超過必要限度造成不必要的損失才應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。（1分）又根據(jù)《總則編解釋》第30條規(guī)定，對(duì)于正當(dāng)防衛(wèi)是否超過必要的限度，人民法院應(yīng)當(dāng)綜合不法侵害的性質(zhì)、手段、強(qiáng)度、危害程度和防衛(wèi)的時(shí)機(jī)、手段、強(qiáng)度、損害后果等因素判斷。（2分）李某屬于一種防衛(wèi)行為，放變態(tài)辣并不能認(rèn)定為具有較大社會(huì)危害性的行為，手段并不過當(dāng)1分）因此應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為正當(dāng)防衛(wèi)，而非防衛(wèi)過當(dāng)，故無須承擔(dān)侵權(quán)責(zé)任。10.法院應(yīng)該告知李某在法庭辯論終結(jié)之前提起反訴。（1分）李某是基于另一個(gè)侵權(quán)之債提起的訴訟，屬于獨(dú)立的訴訟，且與本訴之間存在牽連關(guān)系，又不存在專屬管轄，根據(jù)《民訴法解釋》第233條規(guī)定，被告可以提出反訴，可以合并審理的，人民法院應(yīng)該合并審理。（2分）參考答案：1.可以。（2分）根據(jù)《破產(chǎn)法》第18條的規(guī)定，對(duì)雙方均未履行完畢的合同，破產(chǎn)管理人一方可以自法院受理破產(chǎn)之日起2個(gè)月內(nèi)決定是否繼續(xù)履行合同，即破產(chǎn)管理人一方享有任意解除權(quán)。（2分）本案中，租賃合同屬于雙方均未履行完畢的合同，且破產(chǎn)管理人是在2個(gè)月內(nèi)通知，故其有權(quán)解除合同。2.該設(shè)施的所有權(quán)歸厚小公司，厚小公司需對(duì)厚大公司進(jìn)行賠償。（2分）根據(jù)《民法典》第322條的規(guī)定，因添附物的歸屬，在沒有約定或者約定不明確以及法律沒有明文規(guī)定的，按照充分發(fā)揮物的效用以及保護(hù)無過錯(cuò)當(dāng)事人的原則確定。因一方當(dāng)事人的過錯(cuò)或者確定物的歸屬造成另一方當(dāng)事人的效用以及保護(hù)無過錯(cuò)當(dāng)事人的原則確定。因一方當(dāng)事人的過錯(cuò)或者確定物的歸屬造成另一方當(dāng)事人損害的，應(yīng)當(dāng)給予賠償或者補(bǔ)償。（2分）本案中，從充分發(fā)揮物的效用角度只能判給土地使用權(quán)一方即厚小公司。由于厚小公司破產(chǎn)而導(dǎo)致合同提前解除而發(fā)生添附，厚小公司存在過錯(cuò)，故應(yīng)當(dāng)賠償厚3.可以主張一并拍賣固定設(shè)施，但不能就設(shè)施拍賣部分的價(jià)值主張優(yōu)先受償。（2分）根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第51條規(guī)定可知，不動(dòng)產(chǎn)抵押房地一體主義是法定的。故長(zhǎng)江公司不對(duì)地上建筑享有抵押權(quán)的約定是無效的，根據(jù)房地一體主義原則長(zhǎng)江公司對(duì)建設(shè)用地以及當(dāng)時(shí)所建建筑物均有優(yōu)先權(quán)的約定是無效的，根據(jù)房地一體主義原則長(zhǎng)江公司對(duì)建設(shè)用地以及當(dāng)時(shí)所建建筑物均有優(yōu)先受償權(quán)。（2分）又根據(jù)《擔(dān)保制度解釋》第41條的規(guī)定，抵押權(quán)依法設(shè)立后，抵押財(cái)產(chǎn)被添附，抵押人對(duì)添附物享有所有權(quán)，抵押權(quán)人主張抵押權(quán)的效力及于添附物的，人民法院應(yīng)予支持，但是添附導(dǎo)致抵押財(cái)產(chǎn)價(jià)值增加的，抵押權(quán)的效力不及于增加的價(jià)值部分。（2分）故對(duì)于添附所得新物，長(zhǎng)江公司有權(quán)主張一并拍賣，但對(duì)添附增加的部分價(jià)值不可主張優(yōu)先受償。4.需要申報(bào)。（2分）根據(jù)《破產(chǎn)法》第42條第1項(xiàng)規(guī)定，只有繼續(xù)履行雙方均未履行完畢的合同產(chǎn)生的債務(wù)才屬于共益?zhèn)鶆?wù)，才可以隨時(shí)清償，無須申報(bào)。（2分）而本案中，120萬元債權(quán)是由于解除雙方均未履行完畢的合同而產(chǎn)生的損失，并非破產(chǎn)程序開始后為了全體債權(quán)人的共同利益而負(fù)擔(dān)的除雙方均未履行完畢的合同而產(chǎn)生的損失，并非破產(chǎn)程序開始后為了全體債權(quán)人的共同利益而負(fù)擔(dān)的債務(wù)，不能認(rèn)定為共益?zhèn)鶆?wù)，只能認(rèn)定為普通債權(quán)。（2分）對(duì)于普通債權(quán)，債權(quán)人應(yīng)當(dāng)在債權(quán)申報(bào)期5.決議不成立/無效。（2分）《公司法》第43條第2款規(guī)定修改公司章程需要經(jīng)過2/3以上表決權(quán)通過。（1分）但公司股東的出資加速到期不是“一般的修改公司章程事項(xiàng)”，不是公司經(jīng)營(yíng)管理事項(xiàng)。股東的出資期限利益系股東的根本性權(quán)利，股東出資的信賴?yán)娌粦?yīng)被隨意剝脫和限制，不能簡(jiǎn)單的適用資本多數(shù)決規(guī)則。（1適用資本多數(shù)決規(guī)則。（1分）注冊(cè)資本出資期限系股東之間達(dá)成的合意，除法律規(guī)定或存在其他合理注冊(cè)資本出資期限系股東之間達(dá)成的合意，除法律規(guī)定或存在其他合理性、緊迫性事由需要修改出資期限的情形外，股東會(huì)性、緊迫性事由需要修改出資期限的情形外，股東會(huì)會(huì)議作出修改出資期限的決議應(yīng)經(jīng)全體股東一致通過。（2分）以多數(shù)決方式通過修