商務(wù)法律應(yīng)用第一章公司法

第一章?公司法第一節(jié)?公司法概述第二節(jié)?有限責(zé)任公司的設(shè)立第三節(jié)?股份有限公司的設(shè)立第四節(jié)?公司的變更、合并與分立第五節(jié)?公司的解散與清算?第一節(jié)?公司法概述一、公司的概念、特征和種類(lèi)1.公司的概念及特征公司是企業(yè)的一種組織形式，是依照法律規(guī)定的條件和程序設(shè)立，并以營(yíng)利為目的的企業(yè)法人。（1）公司必須依法設(shè)立與運(yùn)作（2）公司具有法人資格我國(guó)《公司法》規(guī)定，公司是企業(yè)法人，公司股東以其出資額或所持股份為限對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。（3）公司以營(yíng)利為目的公司作為企業(yè)的一種組織形式，主要從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)或服務(wù)等經(jīng)濟(jì)活動(dòng)，其直接目的是獲取經(jīng)濟(jì)利益，即以盡可能少的勞動(dòng)和物質(zhì)消耗獲取最大的利潤(rùn)。2.公司的種類(lèi)綜合我國(guó)現(xiàn)行的法律來(lái)看，公司可以分為有限責(zé)任公司、股份有限公司、國(guó)有獨(dú)資公司和上市公司。二、公司法的概念公司法是調(diào)整國(guó)家干預(yù)，調(diào)節(jié)、協(xié)調(diào)、管理本國(guó)經(jīng)濟(jì)運(yùn)行過(guò)程中發(fā)生的關(guān)于公司的設(shè)立、組織、活動(dòng)、解散及其他對(duì)內(nèi)對(duì)外關(guān)系的法律規(guī)范的總稱(chēng)。三、《公司法》的適用范圍我國(guó)《公司法》第二條規(guī)定：“本法所稱(chēng)公司是指依照本法在中國(guó)境內(nèi)設(shè)立的有限責(zé)任公司和股份有限公司。”《公司法》第二百一十七條明確規(guī)定：“外商投資的有限責(zé)任公司和股份有限公司適用本法；有關(guān)外商投資的法律另有規(guī)定的，適用其規(guī)定。”第二節(jié)?有限責(zé)任公司的設(shè)立一、有限責(zé)任公司的概念和法律特征1.有限責(zé)任公司的概念有限責(zé)任公司是指由法定人數(shù)的股東共同出資，每個(gè)出資人（或股東）以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。2.有限責(zé)任公司的法律特征（1）公司的全部資本不劃分為等額股份證明股東出資份額的權(quán)利證書(shū)稱(chēng)為出資證明書(shū)或者股權(quán)證書(shū)，而不是股票，這是有限責(zé)任公司與股份有限公司最主要的區(qū)別。（2）公司不能發(fā)行股票有限責(zé)任公司不得向社會(huì)公開(kāi)募集資金，不得發(fā)行股票。（3）公司股份轉(zhuǎn)讓有嚴(yán)格限制股東出資后不能退股，有限責(zé)任公司的股份可以在股東之間轉(zhuǎn)讓?zhuān)部梢韵蚬蓶|以外的人轉(zhuǎn)讓。向股東以外的人轉(zhuǎn)讓時(shí)，必須經(jīng)全體股東過(guò)半數(shù)同意。（4）公司股東人數(shù)有法定限制我國(guó)《公司法》規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東人數(shù)為50人以下，而其他公司對(duì)股東人數(shù)沒(méi)有限制。（5）公司股東按出資比例享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)享有參加公司經(jīng)營(yíng)管理以及分配股利的權(quán)利。二、有限責(zé)任公司設(shè)立的條件1.股東符合法定人數(shù)不能超過(guò)50人，《公司法》明確承認(rèn)了國(guó)有獨(dú)資公司、一人公司的合法地位。2.符合公司章程規(guī)定的全體股東認(rèn)繳的出資額我國(guó)《公司法》第二十六條規(guī)定：“有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。法律、行政法規(guī)以及國(guó)務(wù)院決定對(duì)有限責(zé)任公司注冊(cè)資本實(shí)繳、注冊(cè)資本最低限額另有規(guī)定的，從其規(guī)定。”第二十八條規(guī)定：“股東應(yīng)當(dāng)按期足額繳納公司章程中規(guī)定的各自所認(rèn)繳的出資額。3.股東共同制定公司章程公司章程是記載公司組織規(guī)范及其行為準(zhǔn)則的書(shū)面文件。公司章程對(duì)每一個(gè)股東都有約束力。4.有公司名稱(chēng)，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機(jī)構(gòu)公司名稱(chēng)是公司應(yīng)具備的人格要素。5.有固定的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所和必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所是指公司的住所及其他業(yè)務(wù)經(jīng)營(yíng)地點(diǎn)。必要的生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)條件是指保證公司正常運(yùn)營(yíng)，實(shí)現(xiàn)其設(shè)立目的的必要的物質(zhì)條件。三、有限責(zé)任公司設(shè)立的程序1.設(shè)立方式及設(shè)立協(xié)議有限責(zé)任公司的設(shè)立包括共同出資設(shè)立和單獨(dú)出資設(shè)立兩種方式。2.訂立公司章程3.股東按照公司章程規(guī)定完成出資4.申請(qǐng)名稱(chēng)預(yù)先核準(zhǔn)5.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記由全體股東指定的代表或者共同委托的代理人向公司登記機(jī)關(guān)報(bào)送公司登記申請(qǐng)書(shū)、公司章程等文件，申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。四、有限責(zé)任公司的組織機(jī)構(gòu)1.有限責(zé)任公司的股東和股東會(huì)（1）有限責(zé)任公司的股東有限責(zé)任公司的股東是公司的出資人，即向公司出資，并享有權(quán)利和承擔(dān)義務(wù)的人。（2）有限責(zé)任公司的股東會(huì)有限責(zé)任公司的股東會(huì)由全體股東組成，是公司的最高權(quán)力機(jī)構(gòu)。有限責(zé)任公司的股東會(huì)會(huì)議分為定期會(huì)議和臨時(shí)會(huì)議兩種。股東會(huì)的議事方式和表決程序一般由公司章程加以規(guī)定。2.有限責(zé)任公司的董事會(huì)和經(jīng)理（1）有限責(zé)任公司的董事會(huì)有限責(zé)任公司的董事會(huì)是公司的經(jīng)營(yíng)決策和業(yè)務(wù)執(zhí)行機(jī)構(gòu)。其成員為3～13人。董事會(huì)設(shè)董事長(zhǎng)1人，可以設(shè)副董事長(zhǎng)。每屆董事的任期不得超過(guò)3年，連選可以連任。（2）有限責(zé)任公司的經(jīng)理有限責(zé)任公司的經(jīng)理負(fù)責(zé)公司日常經(jīng)營(yíng)管理工作。公司經(jīng)理由董事會(huì)聘任或者解聘，對(duì)董事會(huì)負(fù)責(zé)，并可列席董事會(huì)會(huì)議。3.有限責(zé)任公司的監(jiān)事和監(jiān)事會(huì)有限責(zé)任公司的監(jiān)事和監(jiān)事會(huì)是公司經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的監(jiān)督機(jī)構(gòu)。有限責(zé)任公司設(shè)監(jiān)事會(huì)，其成員不得少于3人。監(jiān)事會(huì)應(yīng)當(dāng)包括股東代表和適當(dāng)比例的公司職工代表，職工代表由公司職工民主選舉和罷免。公司的董事、高級(jí)管理人員不得兼任監(jiān)事。監(jiān)事的任期每屆為3年，連選可以連任。五、有限責(zé)任公司設(shè)立的責(zé)任有限責(zé)任公司設(shè)立的責(zé)任第三節(jié)?股份有限公司的設(shè)立一、股份有限公司的概念和法律特征1.股份有限公司的概念股份有限公司又稱(chēng)股份公司，是指注冊(cè)資本由等額股份構(gòu)成并通過(guò)發(fā)行股票籌集資本，股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。2.股份有限公司的法律特征（1）股份有限公司的全部資本劃分為等額股份資本是全體股東出資的總和。（2）股份有限公司可以依法公開(kāi)向社會(huì)發(fā)行股票籌集資本股份有限公司募股集資的方式是開(kāi)放性的。（3）股份有限公司的股份表現(xiàn)為股票，可以自由轉(zhuǎn)讓股東可以在證券市場(chǎng)上將自己持有的股票依法自由轉(zhuǎn)讓。（4）股份有限公司的財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)資料必須公開(kāi)比較適合大、中型企業(yè)。二、股份有限公司設(shè)立的條件1.發(fā)起人符合法定人數(shù)。2.有符合公司章程規(guī)定的全體發(fā)起人認(rèn)購(gòu)的股本總額或者募集的實(shí)收股本總額。3.股份發(fā)行、籌辦事項(xiàng)符合法律規(guī)定。4.發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的須經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)。5.有公司名稱(chēng)，建立符合股份有限公司要求的組織機(jī)構(gòu)。6.有公司住所。三、股份有限公司設(shè)立的程序1.發(fā)起人簽訂發(fā)起人協(xié)議，制定公司章程。2.發(fā)起人認(rèn)購(gòu)公司股份。3.發(fā)起人向社會(huì)公開(kāi)募集股份。4.驗(yàn)資機(jī)構(gòu)驗(yàn)資并出具證明。5.召開(kāi)創(chuàng)立大會(huì)。6.申請(qǐng)?jiān)O(shè)立登記。第四節(jié)?公司的變更、合并與分立一、公司的變更1.公司變更的概念公司的變更是指公司設(shè)立登記事項(xiàng)中某一項(xiàng)或某幾項(xiàng)的改變。2.公司變更的主要內(nèi)容（1）公司注冊(cè)資本的變更由于公司成立后各種客觀情況的變化，公司的資本處于變動(dòng)之中。增加資本簡(jiǎn)稱(chēng)增資。減少資本簡(jiǎn)稱(chēng)減資。（2）公司組織形式的變更是指公司依法由一種類(lèi)型變更為另一種類(lèi)型。二、公司的合并1.公司合并的概念公司合并是指兩家或兩家以上的公司通過(guò)訂立合并協(xié)議，依照法定程序組成一家新公司的法律行為。2.公司合并的形式公司合并可以采取兩種形式：一是吸收合并，二是新設(shè)合并。3.公司合并的程序（1）公司權(quán)力機(jī)構(gòu)作出合并決議。（2）簽訂合并協(xié)議。（3）編制資產(chǎn)負(fù)債表及財(cái)產(chǎn)清單。（4）通知債權(quán)人并發(fā)布公告。（5）依法進(jìn)行登記。三、公司的分立1.公司分立的概念是指一家公司依法分成兩家或兩家以上公司的法律行為。形式有兩種：一是新設(shè)分立，二是存續(xù)分立。2.公司分立的程序公司分立的程序與公司合并的程序基本相同。第五節(jié)?公司的解散與清算一、公司的解散1.公司解散的概念公司解散是指已成立的公司，因發(fā)生法律或公司章程規(guī)定的解散事由而停止?fàn)I業(yè)活動(dòng)，開(kāi)始處理未了結(jié)事務(wù)，并逐步終止其法人資格的行為。2.公司解散的類(lèi)型（1）任意解散是指由公司發(fā)起人或股東約定或決議公司解散。（2）強(qiáng)制解散是指因主管機(jī)關(guān)或法院判決而導(dǎo)致公司解散。1）命令解散。2）判決解散。二、公司的清算1.公司清算的概念是指公司解散后，為最終了結(jié)現(xiàn)存的財(cái)產(chǎn)和其他法律關(guān)系，依照法定程序，對(duì)公司的財(cái)產(chǎn)和債權(quán)債務(wù)關(guān)系進(jìn)行清理、處分和分配，從而消滅公司法人資格的法律行為。2.公司清算的程序（1）發(fā)布公告，進(jìn)行債權(quán)登記清算組應(yīng)當(dāng)自成立之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于60日