民事訴訟法課件05

第五章當事人和訴訟代理人

第一節(jié)當事人

一、當事人的涵義

當事人即民事訴訟當事人,是指以自己的名義,就特定的民事爭議要求人民法院行使民事裁判權的人以及相對人。要求法院行使民事裁判權的人，就是提起訴訟的人即原告。其被訴的相對人即被告。從廣義上講，有獨立請求權的第三人雖未引起本訴的發(fā)生，但因向本訴原告和被告提出了獨立的訴訟請求。因此也是當事人。一般的教材都認為當事人有三個特征：1．

以自己的名義進行訴訟；2．

與案件有利害關系；3．

受人民法院裁判拘束。關于當事人的認定國外民事訴訟理論中，根據(jù)其判斷的依據(jù)不同，有以下幾種觀點：1意思說。2行動說。3表示說。4當事人適格。5標準分類說。二、當事人能力和訴訟能力

〔一〕當事人能力１．當事人能力的涵義當事人能力，也稱為當事人訴訟能力，是指能成為一般民事訴訟當事人所必要的訴訟法上的能力。２．非法人團體的當事人能力根據(jù)最高人民法院《意見》第40條的規(guī)定，《民事訴訟法》第49條規(guī)定的其他組織能夠具有當事人能力的，須具備積極和消極兩個方面的要件?！捕?/p>

訴訟能力即訴訟行為能力，是指當事人自己實施訴訟行為的所必要的訴訟法上的能力。具有訴訟能力是訴訟行為有效的條件。三、當事人適格〔一〕當事人適格的涵義當事人適格又稱正當當事人，是指有要求法院對作為本案訴訟標的的權利義務關系作出判決，并取得該案訴訟程序上主體地位的資格。〔二〕當事人適格的標準當事人適格的標準，就是判斷該形式上的當事人是否是正當?shù)漠斒氯说囊罁?jù)。從一定意義上說，是否具有管理處分權就是判斷當事人是否適格的標準。正當?shù)漠斒氯藨斒窃V訟標的權利義務關系的主體是就原那么上或一般情況而言，以下兩種情況是其例外：１．根據(jù)當事人的意思或者法律的規(guī)定，認可爭議的權利義務關系主體以外的第三人、對該權利義務關系具有管理權的人也是正當或適格當事人。２．在確認之訴中，對正當?shù)漠斒氯瞬皇强丛摦斒氯耸遣皇窃摫粻幾h的法律關系的主體，而是看該當事人對該爭議的法律關系的解決是否是具有法律上的利益關系?！踩吃V訟實務中正當當事人確實定最高人民法院《意見》專門對如何確定正當當事人做了規(guī)定：１．個體工商戶、農(nóng)村承包經(jīng)營戶、合伙組織雇用的人員在進行雇用合同規(guī)定的生產(chǎn)經(jīng)營活動中造成他人損害的，其雇主是當事人；２．個體工商戶以營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主為當事人；

3．當事人之間的糾紛經(jīng)仲裁機構仲裁銷部或者人民調(diào)解委員會調(diào)解，當事人不服仲裁或調(diào)解，向人民法院起訴的，應以對方當事人為被告；4．法人或者其他組織應登記而未登記即以法人或者其他組織名義進行民事活動，或者他人冒用法人、其他組織名義進行民事活動，或者法人或者其他組織依法終止后仍以其名義進行民事活動的，以直接責任人為當事人；5．法人非依法設立的分支機構，或者雖依法設立，但沒有領取營業(yè)執(zhí)照的分支機構，以設立該分支機構的法人為當事人；6．法人的工作人員因職務行為或者授權行為發(fā)生的訴訟，該法人為當事人；7．企業(yè)法人合并的，因合并前的民事活動發(fā)生的訴訟，該法人為當事人；8．企業(yè)法人未經(jīng)清算即被撤銷，有清算組織的，以該清算組織為當事人，沒有清算組織的，以作出撤銷決定的為當事人。四、當事人的變更

當事人的變更，是指在訴訟中，因法律的規(guī)定或者基于當事人的意思，原訴訟的當事人被更換或變動為新的當事人的一種訴訟現(xiàn)象。〔一〕法定的當事人變更法定的當事人變更，是指在訴訟中出現(xiàn)某種情況，根據(jù)法律規(guī)定所發(fā)生的當事人變動。法定的當事人變更主要有以下的情況：１.在訴訟中，當事人死亡，發(fā)生訴訟繼承的場合。２.因法人或法人團體合并所發(fā)生的當事人變更?！捕橙我獾漠斒氯俗兏我獾漠斒氯俗兏窍鄬τ诜ǘǖ漠斒氯俗兏缘?，任意的當事人變更不是因某種情況的出現(xiàn)，根據(jù)法律所發(fā)生的當事人的變更，而是在訴訟中，原訴訟當事人不適格發(fā)生的當事人更換。第二節(jié)共同訴訟

一、共同訴訟概述

〔一〕共同訴訟的涵義一方或雙方均為二人以上，形成訴訟時，原告或被告或雙方均是多數(shù)，這就形成了一種特殊的訴訟形態(tài)――共同訴訟。原告為二人以上的共同訴訟，稱為共同原告。被告為二人以上的，稱為共同被告。〔二〕共同訴訟發(fā)生的原因共同訴訟發(fā)生的原因可以分為兩類，原始的發(fā)生原因和后發(fā)的發(fā)生原因。〔三〕共同訴訟的分類按照《民事訴訟法》第53條的規(guī)定，以共同訴訟人之間對訴訟標的的關系，可分為必要共同訴訟和普通共同訴訟。爭議的標的是同一的共同訴訟，是必要共同訴訟；爭議的標的是同一種類的共同訴訟，是普通共同訴訟。二、必要共同訴訟

〔一〕必要共同訴訟的概念和條件必要共同訴訟，是指當事人一方或者雙方為二人以上，訴訟標的是同一的共同訴訟。構成必要共同訴訟須具備兩個條件：１．一方或雙方為二人以上；２．訴訟標的是共同的?！捕潮匾餐V訟的類型依照訴訟標的的權利義務本身是共同的，還是形成訴訟的權利義務的原因是共同的，可以將必要共同訴訟分為兩種根本類型：權利義務共同型必要共同訴訟和原因共同型必要共同訴訟。根據(jù)最高人民法院《意見》和《擔保法》的規(guī)定，以下情形應為必要共同訴訟人參加訴訟：１.個體工商戶、個人合伙或私營企業(yè)掛靠集體企業(yè)，并以集體企業(yè)的名義從事生產(chǎn)經(jīng)營活動的，訴訟中，該個體工商戶，個人合伙或私營企業(yè)與其掛靠的集體企業(yè)為共同訴訟人。２.個體工商戶在訴訟中，營業(yè)執(zhí)照上登記的業(yè)主與實際經(jīng)營者不一致的，以業(yè)主和實際上經(jīng)營者為共同訴訟人。3.個人合伙的全體合伙人，在訴訟中為共同訴訟人。個人合伙有依法核準登記的字號的，應在法律文書中登記的字號。全體合伙人可以推選代表人進行訴訟；被推選的代表人，應由全體合伙人出具推選書。4.企業(yè)法人分立的，因分立前的民事訴訟發(fā)生的糾紛，以分立后的企業(yè)為共同訴訟人。5.借用業(yè)務介紹信、合同專用章、蓋章的空白合同書或者銀行帳戶的，出借單位和借用人為共同訴訟人。6.在繼承遺產(chǎn)的訴訟中，局部繼承人起訴的，人民法院應通知其他繼承人作為共同原告參加訴訟。7.被代理人和代理人承擔連帶責任的，為共同訴訟人。8.共同財產(chǎn)受到他人侵害，局部共有人起訴的，其他共有人應當列為共同訴訟人。9.關于因保證合同糾紛提起的訴訟?！稉７ā烦雠_以后，該法將保證分為一般保證和連帶保證。在一般保證的情況下，擔保人不能和債務人在訴訟中作為共同訴訟人；只有當因連帶擔保發(fā)生糾紛提起訴訟時，保證人和債務人才是共同訴訟人。(三)必要共同訴訟人的追加必要共同訴訟是一種不可分之訴，因此，要求共同訴訟的必須一同起訴或一同應訴。人民法院在受理起訴的案件時，發(fā)現(xiàn)有共同訴訟人沒有參加訴訟的，就應當依職權通知未參加訴訟的共同訴訟人參加訴訟，即當事人的追加。〔四〕必要共同訴訟人的內(nèi)部關系我國《民事訴訟法》第53條第２款前段規(guī)定，共同訴訟的一方當事人對訴訟標的有共同權利義務的，其中一人的訴訟行為經(jīng)其他共同訴訟人成認，對其他共同訴訟人發(fā)生效力。這種成認包括明示成認和默示成認。三、普通共同訴訟〔一〕普通共同訴訟的概念和特點普通共同訴訟，是指當事人一方或雙方為二人以上，其訴訟標的是同一種類的，人民法院將其合并審理的訴訟。普通共同訴訟與必要共同訴訟相比，具有以下幾個特征：1.普通共同訴訟的訴訟標的是同種類的，必要共同訴訟的訴訟標的是同種類；2.普通共同訴訟有兩個或兩個以上的訴訟請求合成，必要共同訴訟只有一個訴訟請求；３.普通共同訴訟是一種可分之訴，必要共同訴訟那么是不可分之訴?！捕称胀ü餐V訟人之間的獨立性與聯(lián)系性獨立性表現(xiàn)在，共同訴訟人只對自己實施的訴訟行為負責，其中任何一個共同訴訟人的訴訟行為對其他共同訴訟人均不發(fā)生效力，只對自己發(fā)生效力。普通共同訴訟的之間的聯(lián)系表現(xiàn)在，共同訴訟人中一人在訴訟中的作為或不作為對法院在認定其他共同訴訟人的請求或辯論內(nèi)容時具有證明作用。第三節(jié)訴訟代表人

一、訴訟代表人的涵義及意義

訴訟代表人，是指為了便于進行訴訟，由人數(shù)眾多的一方當事人推選出來，代表其利益實施訴訟行為的人。訴訟代表人制度是我國民事訴訟法為適應民事糾紛群體化這一現(xiàn)實所建立的一種新的制度。訴訟代表人制度以共同訴訟制度為根底，吸收了訴訟代理制度的機能，使眾多訴訟主體的訴訟行為通過訴訟代表人集中實施，擴大了訴訟的容量，防止了因眾多當事人直接參與訴訟所帶來的諸多問題。二、訴訟代表人的產(chǎn)生

一方人數(shù)眾多是一方訴訟代表人產(chǎn)生的前提條件。按照最高人民法院《意見》第５９條的規(guī)定，一方人數(shù)眾多一般指１０人以上。訴訟代表人的根本條件是：1.訴訟代表人應當是共同訴訟人或訴訟標的為同一種類的訴訟當事人；2.訴訟代表人具有訴訟行為能力；3.訴訟代表人具備與進行該訴訟相適應的能力；4.能夠善意地履行訴訟代表人的職責?！惨弧彻餐V訟人確定的場合訴訟代表人的產(chǎn)生方式是由共同訴訟人推選?！捕吃V訟標的為同種類，且當事人不確定的場合當事人不確定的場合，訴訟代表人的產(chǎn)生需經(jīng)過以下階段：１.發(fā)布公告。２.登記。3.確定訴訟代表人。三、訴訟代表人的法律地位

訴訟代表人在訴訟中代表已方當事人進行訴訟，行使當事人享有的訴訟權利，承擔訴訟義務，代表人的訴訟行為對其被代表的當事人發(fā)生法律效力。第四節(jié)第三人

一、第三人的涵義和特征

〔一〕第三人的涵義根據(jù)《民事訴訟法》第56條的規(guī)定，民事訴訟的第三人，是指對原告和被告所爭議的訴訟標的認為有獨立請求權，或者雖沒有獨立的請求權，但案件的處理結(jié)果與法律上的利害關系，而參加到正在進行的訴訟中去的人?！捕?第三人的特征１.第三人在訴訟中具有獨立的訴訟地位，既區(qū)別于共同訴訟人，也區(qū)別于當事人以外的其他訴訟參與人。２.第三人是與案件有利害關系的人。二、有獨立請求權的第三人

〔一〕有獨立請求權的第三人的概念和訴訟地位有獨立請求的第三人，是指對原告和被告之間爭議的訴訟標的主張獨立請求權而參加訴訟的人。有獨立請求權的第三人在訴訟中的地位相當于原告，是訴訟的當事人?！捕秤歇毩⒄埱髾嗟牡谌藚⒓釉V訟的條件１.對本訴的當事人爭議的訴訟標的，主張獨立的請求權。２.所參加的訴訟正在進行。〔三〕有獨立請求權的第三人參加訴訟的條件１.對本訴的當事人爭議的訴訟標的，主張獨立的請求權。２.所參加的訴訟正在進行。三、無獨立請求權的第三人〔一〕無獨立請求權的第三人的概念和訴訟地位無獨立請求權的第三人是指雖沒有就原告與被告之間的爭議的訴訟標的主張獨立的請求權，但與案件的處理結(jié)果有法律上的利害關系,而申請參加訴訟的或由法院通知參加訴訟的人。無獨立請求權的第三人不是完全獨立的訴訟當事人，常常是輔助本訴的一方對抗另一方?！捕碂o獨立請求權第三人參加訴訟的根據(jù)無獨立請求權第三人參加訴訟的根據(jù)是與他人之間案件處理的結(jié)果有法律上的利害關系?！踩碂o獨立請求權第三人參加訴訟的方式無獨立請求權的第三人參加訴訟的方式有兩種：第三人申請參加和人民法院通知參加。第五節(jié)訴訟代理人

一、訴訟代理人的概念和特點

根據(jù)法律規(guī)定或者當事人的委托，代當事人進行民事訴訟的人，稱為民事訴訟代理人。訴訟代理人具有以下的特征：１.以被代理人的名義進行訴訟活動。２.訴訟代理人是具有訴訟行為能力的人。３.訴訟代理的法律后果由被代理人承擔。二、法定訴訟代理人

〔一〕法定訴訟代理的概念和訴訟地位法定訴訟代理人，是指按照法律規(guī)定代理無訴訟行為能力的當事人進行民事訴訟行為的人。法定代理是一種全權代理，即法定代理人可以按照自己的意志代被代理人實施所有的訴訟行為?！捕潮O(jiān)護人在訴訟中的法律地位按照學術界通行的觀點，監(jiān)護人在訴訟中的地位只能是法定訴訟代理人。這樣監(jiān)護人也就只能作為訴訟代理人，而決不能作為當事人。我們認為，由于監(jiān)護人在被監(jiān)護人實施侵權行為后將有可能承擔賠償責任，這樣，該監(jiān)護人與該案件就具有了直接的利害關系，從而具有了當事人資格。〔三〕法定訴訟代理權的取得和消滅法定訴訟代理權產(chǎn)生的實體根底為監(jiān)護權。法定訴訟代理權消滅有以下幾種情