2023年司法考試卷一模擬試題及答案

司法考試《卷一》模擬試題及答案每日一練(.11.27)

一、單項選擇題(每題的備選項中，只有1個最符合題意)

1、甲將某物發(fā)售于乙，乙轉(zhuǎn)售于丙，甲應(yīng)乙的規(guī)定，將該物直接交付于丙。下列哪一說法是

錯誤的？

A.如僅甲、乙間買賣協(xié)議無效，則甲有權(quán)向乙主張不妥得利返還祈求權(quán)

B.如僅乙、丙間買賣協(xié)議無效，則乙有權(quán)向丙主張不妥得利返還祈求權(quán)

C.如甲、乙間以及乙、丙間買賣協(xié)議均無效，甲無權(quán)向丙主張不妥得利返還祈求權(quán)

D.如甲、乙間以及乙、丙間買賣協(xié)議均無效，甲有權(quán)向乙、乙有權(quán)向丙主張不妥得利返還祈

求權(quán)

【司法部答案】C

【考點(diǎn)】不妥得利

【答案解析】如僅甲、乙間買賣協(xié)議無效，甲失去某物，該物品被用于乙與丙之間協(xié)議的履

行，丙并未不妥得利，甲有權(quán)向乙主張不妥得利，A對的。

如僅乙、丙間買賣協(xié)議無效，甲的交付行為系履行有效協(xié)議，乙失去了利益，其有權(quán)向不應(yīng)

獲得利益的丙主張不妥得利返還，B對時。

如甲、乙間以及乙、丙間買賣協(xié)議均無效，根據(jù)協(xié)議法第58條，協(xié)議無效或者被撤銷后，因

該協(xié)議獲得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還；不能返還或者沒有必要返還時，應(yīng)當(dāng)折價賠償。有過錯

的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方均有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)對應(yīng)的責(zé)任。締約

過錯責(zé)任與不妥得利返還可以在甲與乙、乙與丙之間分別進(jìn)行，D對的。

如甲、乙間以及乙、丙間買賣協(xié)議均無效，甲利益受損，丙獲得了利益，可以突破債的J相對

性，由甲直接向丙祈求返還不妥得利，C錯誤。

2、某出版社出版了一本學(xué)術(shù)論文集，專門搜集國內(nèi)學(xué)者公開刊登的有關(guān)怎樣認(rèn)定和處理侵犯

知識產(chǎn)權(quán)行為的有關(guān)論文或論文摘要。該論文集收錄的論文受我國著作權(quán)法保護(hù)，其內(nèi)容選

擇和編排具有獨(dú)創(chuàng)性。下列哪一說法是對的的？

A.被選編入論文集的論文己經(jīng)刊登，故出版社不需征得論文著作權(quán)人的同意

B.該論文集屬于學(xué)術(shù)著作，具有公益性，故出版社不需向論文著作權(quán)人支付酬勞

C.他人復(fù)制該論文集只需征得出版社同意并支付酬勞

1).如出版社未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收錄，出版社對該論文集仍享有著作權(quán)

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】匯編作品著作權(quán)

【答案解析】《著作權(quán)法》第14條規(guī)定，“匯編若干作品、作品的片段或者不構(gòu)成作品的數(shù)據(jù)

或者其他材料，對其內(nèi)容的選擇或者編排體現(xiàn)獨(dú)創(chuàng)性的作品，為匯編作品，其著作權(quán)由匯編

人享有，但行使著作權(quán)時，不得侵犯原作品的著作權(quán)?！钡?2條規(guī)定，“作品刊登后，除著作

權(quán)人申明不得轉(zhuǎn)載、摘編的外，其他報刊可以轉(zhuǎn)載或者作為文摘、資料刊登，但應(yīng)當(dāng)按照規(guī)

定向著作權(quán)人支付酬勞。”盡管被選編入論文集的論文已經(jīng)刊登，但論文集不屬于報刊，出版

社需要通過論文著作權(quán)人的同意，A錯誤。在法定許可的情形下都需要支付酬勞，論文集自

然不能例外，B錯誤。

匯編作品構(gòu)成雙重著作權(quán)，每位論文作者享有著作權(quán)，匯編作者享有匯編著作權(quán)，使用者應(yīng)

當(dāng)通過雙重同意并支付酬勞，C錯誤。

對大多數(shù)匯編作品來說，其獨(dú)創(chuàng)性重要體目前選材、各部分的組織方式上面，因而它往往要

透過匯編作品的整體或者其大部分來體現(xiàn)出來。盡管未經(jīng)論文著作權(quán)人同意而將有關(guān)論文收

錄，出版社對該論文集仍享有著作權(quán)，但可能需要承擔(dān)對若干作者的侵權(quán)責(zé)任，D對的。

3、甲以自有房屋向乙銀行抵押借款，辦理了抵押登記?丙因甲欠錢不還，強(qiáng)行進(jìn)入該房屋居

住。借款到期后，甲無力償還債務(wù)。該房屋由于丙的非法居住，難以拍賣，甲怠于行使對丙

時返還祈求權(quán)。乙銀行可以行使下列哪些權(quán)利？

A.祈求甲行使對丙時返還祈求權(quán)，防止抵押財產(chǎn)價值的減少

B.祈求甲將對丙時返還祈求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己

C.可以代位行使對丙時返還祈求權(quán)

D.可以根據(jù)抵押權(quán)直接對丙行使返還祈求權(quán)

【司法部答案】AB

【考點(diǎn)】抵押權(quán)的保全、物上祈求權(quán)、代位權(quán)

【答案解析】《物權(quán)法》第193條規(guī)定，”抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)

人有權(quán)規(guī)定抵押人停止其行為。抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)規(guī)定恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價

值，或者提供與減少的價值對應(yīng)的擔(dān)保。抵押人不恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔(dān)保的，抵

押權(quán)人有權(quán)規(guī)定債務(wù)人提前清償債務(wù)?！北欠ㄕ加幸毅y行享有抵押權(quán)的房屋，所有權(quán)人怠于

行使返還祈求權(quán)，足以使抵押財產(chǎn)價值減少，抵押權(quán)人有權(quán)規(guī)定抵押人停止其行為，祈求甲

行使對丙時返還祈求權(quán)，防止抵押財產(chǎn)價值的減少，A對的。

一般認(rèn)為，抵押權(quán)人并不占有抵押物，其不應(yīng)享有返還祈求權(quán)，但可以享有排除妨害和消除

危險祈求權(quán)，D不選。

但在抵押人甲將對丙時返還祈求權(quán)讓與的狀況下，乙銀行自可享有返還祈求權(quán)，其可以祈求

甲將對丙時返還祈求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己，B對的。

我國協(xié)議法規(guī)定的債權(quán)人的代位權(quán)的標(biāo)的限于到期債權(quán)（第73條），并不包括物權(quán)，似乎乙

銀行不能代位行使對丙時返還祈求權(quán)，C不選。

4、中南企業(yè)不能清償?shù)狡趥鶆?wù)，債權(quán)人天一企業(yè)向法院提出對其進(jìn)行破產(chǎn)清算的申請，但中

南企業(yè)以其賬面資產(chǎn)不小于負(fù)債為由表達(dá)異議。天一企業(yè)遂提出多種事由，以證明中南企業(yè)

屬于明顯缺乏清償能力的情形。下列哪些選項符合法律規(guī)定的有關(guān)債務(wù)人明顯缺乏清償能力、

無法清償債務(wù)的情形？

A.因房地產(chǎn)市場萎縮，構(gòu)成中南企業(yè)關(guān)鍵資產(chǎn)的房地產(chǎn)無法變現(xiàn)

B.中南企業(yè)陷入管理混亂，法定代表人已潛至海外

C.天一企業(yè)已申請法院強(qiáng)制執(zhí)行中南企業(yè)財產(chǎn)，仍無法獲得清償

D.中南企業(yè)已發(fā)售房屋質(zhì)量糾紛多，市場信譽(yù)差

【司法部答案】ABC

【考點(diǎn)】明顯缺乏清償能力的認(rèn)定

【答案解析】根據(jù)最高院《企業(yè)破產(chǎn)法》司法解釋第4條規(guī)定（），債務(wù)人賬面資產(chǎn)雖不小于

負(fù)債，但存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其明顯缺乏清償能力：（一）因資金嚴(yán)重局

限性或者財產(chǎn)不能變現(xiàn)等原因，無法清償債務(wù)；（二）法定代表人下落不明且無其他人員負(fù)責(zé)

管理財產(chǎn)，無法清償債務(wù)；（三）經(jīng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行，無法清償債務(wù)：（四）長期虧損且經(jīng)營

扭虧困難，無法清償債務(wù)；（五）導(dǎo)致債務(wù)人喪失清償能力的其他情形。本題中A項屬于（一），

B項屬于（二）；C項屬于（三）：而D選項發(fā)售房屋質(zhì)量糾紛多，市場信譽(yù)差，并不能闡明資

產(chǎn)局限性，缺乏清償能力。不選。因此應(yīng)選A、B、C。

評論：又是一道最新司法解釋題，今年的司考對商經(jīng)這塊波及時司法解釋較多，提醒大家多

加注意。

5、甲、乙、丙、丁共有1套房屋，各占1/4,對共有房屋的管理沒有進(jìn)行約定。甲、乙、丙

未經(jīng)丁同意，以全體共有人的名義將該房屋出租給戊。有關(guān)甲、乙、丙上述行為對丁的效力

的根據(jù)，下列哪一表述是對的時？

A.有效，出租屬于對共有物的管理，各共有人均有管理的權(quán)利

B.有效，對共有物的處分應(yīng)當(dāng)經(jīng)占共有份額2/3以上的共有人的同意，出租行為較處分

為輕，當(dāng)然可認(rèn)為之

C.無效，對共有物的出租屬于處分，應(yīng)當(dāng)經(jīng)全體共有人的同意

D.有效，出租是以運(yùn)用的措施增加物的收益，可以視為改良行為，經(jīng)占共有份額2/3以上的

共有人的同意即可

【司法部答案】B

【考點(diǎn)】按份共有人管理權(quán)與運(yùn)用權(quán)的行使

【答案解析】《物權(quán)法》第96條規(guī)定，共有人按照約定管理共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)；沒有約

定或者約定不明確的，各共有人均有管理的權(quán)利和義務(wù)。此處的“管理”是指實際的運(yùn)用，

對于共有物運(yùn)用措施的選擇并不包括在內(nèi)。因此，A不應(yīng)選。在決定共有物的運(yùn)用措施時，

若共有人之間既無約定也未能到達(dá)一致意見，怎樣處理？出租行為不屬于處分行為，而屬于

收益行為，C錯誤。所謂改良行為，指不變更共有物的性質(zhì)，而增加其效用或價值的行為，

如開開荒地為果園，重大修繕行為亦包括在內(nèi)，如修復(fù)毀損之舊畫。但出租行為難謂改良，D

不應(yīng)選。理論界認(rèn)為，對于包括出租在內(nèi)日勺運(yùn)用措施選擇，類推合用物權(quán)法第97條（處分共

有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)以及對共有的不動產(chǎn)或者動產(chǎn)作重大修繕的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)占份額三分之二以

上的按份共有人或者全體共同共有人同意，但共有人之間另有約定的除外)。在解釋上，合用

當(dāng)然解釋，處分行為時三分之二即可，出租較處分為輕，當(dāng)然可認(rèn)為之。B對的。

6、在某企業(yè)破產(chǎn)案件中，債權(quán)人會議經(jīng)出席會議時有表決權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所

代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的60%,就若干事項形成決策。該決策所涉下列哪一事

項不符合《破產(chǎn)法》的規(guī)定？

A.選舉8名債權(quán)人代表與1名職工代表構(gòu)成債權(quán)人委員會

B.通過債務(wù)人財產(chǎn)的管理方案

C.申請法院更換管理人

1).通過和解協(xié)議

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】債權(quán)人決策的通過

【答案解析】根據(jù)《企業(yè)破產(chǎn)法》第64條規(guī)定，“債權(quán)人會議的決策，由出席會議的有表決

權(quán)的債權(quán)人過半數(shù)通過，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的二分之一以上。另

有規(guī)定除外，…”。第97條規(guī)定“債權(quán)人會議通過和解協(xié)議的決策，由出席會議的有表決權(quán)

的債權(quán)人過半數(shù)同意，并且其所代表的債權(quán)額占無財產(chǎn)擔(dān)保債權(quán)總額的三分之二以上?！?/p>

結(jié)合題意，60%超過二分之一，但不到三分之二。因此，和解協(xié)議須不能通過，其他可以通過。

不符合規(guī)定的只有D選項。

7、有關(guān)民事案件的開庭審理，下列哪一選項是對的的？

A.開庭時由書記員查對當(dāng)事人身份和宣布案由

B.法院搜集口勺證據(jù)與否需要進(jìn)行質(zhì)證，由法院決定

C.合議庭評議實行少數(shù)服從多數(shù)，形成不了多數(shù)意見時，以審判長意見為準(zhǔn)

D.法院定期宣判的，法院應(yīng)當(dāng)在宣判后立即將判決書發(fā)給當(dāng)事人

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】開庭審理

【答案解析】審判長宣布開庭，查對當(dāng)事人身份，宣布案由，故A選項說法錯誤，不妥選。

案件中所波及的所有證據(jù)，無論是當(dāng)事人提供的，還是人民法院依職權(quán)調(diào)查搜集到的，都必

須通過當(dāng)事人的相互質(zhì)證，故B選項說法錯誤，不妥選。合議庭評議實行少數(shù)服從多數(shù)的原

則，不以審判長意見為準(zhǔn)，故C選項說法錯誤，不妥選。定期宣判的，宣判后立即向當(dāng)事人

發(fā)送判決書，故D選項說法對的，當(dāng)選。

8、甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂商品房包銷協(xié)議，約定甲企業(yè)將其開發(fā)的10套房屋交由乙企業(yè)包銷。

甲企業(yè)將其中1套房屋賣給丙，丙向甲企業(yè)支付了首付款20萬元。后因國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控

政策，丙不具有購房資格，甲企業(yè)與丙之間的房屋買賣協(xié)議不能繼續(xù)履行。下列哪些表述是

對的的？

A.甲企業(yè)將房屋出賣給丙的行為屬于無權(quán)處分

B.乙企業(yè)有權(quán)祈求甲企業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任

C.丙有權(quán)祈求解除協(xié)議

D.甲企業(yè)只需將20萬元本金返還給丙

【司法部答案】BC

【考點(diǎn)】無權(quán)處分、情勢變更、不可抗力

【答案解析】甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂商品房包銷協(xié)議，甲企業(yè)還是所有權(quán)人，根據(jù)物權(quán)法定仍

有處分權(quán)，其處分行為屬于有權(quán)處分，當(dāng)然其可能需要承擔(dān)協(xié)議法上的違約責(zé)任，A錯誤。

甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂商品房包銷協(xié)議，后將房屋賣給丙，違反了包銷協(xié)議，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)

任，B對的。

《協(xié)議法解釋二》第26條規(guī)定，“協(xié)議成立后來客觀狀況發(fā)生了當(dāng)事人在簽訂協(xié)議步無法預(yù)

見的、非不可抗力導(dǎo)致的不屬于商業(yè)風(fēng)險的重大變化，繼續(xù)履行協(xié)議對于一方當(dāng)事人明顯不

公平或者不能實現(xiàn)協(xié)議目的，當(dāng)事人祈求人民法院變更或者解除協(xié)議的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)

公平原則，并結(jié)合案件的實際狀況確定與否變更或者解除。”因國家出臺房地產(chǎn)調(diào)控政策，丙

不具有購房資格而不能履行，而非繼續(xù)履行協(xié)議對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)協(xié)

議目的，因此不構(gòu)成情勢變更。不可抗力導(dǎo)致的后果是致使協(xié)議無法履行，情勢變更導(dǎo)致的

成果是對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實現(xiàn)協(xié)議目的，本案應(yīng)構(gòu)成不可抗力，根據(jù)協(xié)議

法第94條規(guī)定，丙也可以祈求解除協(xié)議。（:時時。

《協(xié)議法》第117條規(guī)定，“因不可抗力不能履行協(xié)議的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全

部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任?！?/p>

協(xié)議雙方當(dāng)事人對于協(xié)議不能履行均無過錯，不須承擔(dān)賠償責(zé)任，但甲企業(yè)將20萬元本金返

還給丙之外，對于產(chǎn)生的孳息也應(yīng)一并返還，否則即構(gòu)成不妥得利，D錯誤。

9、有關(guān)民事案件的開庭審理，下列哪一選項是對附於J?

A.開庭時由書記員查對當(dāng)事人身份和宣布案由

B.法院搜集的證據(jù)與否需要進(jìn)行質(zhì)證，由法院決定

C.合議庭評議實行少數(shù)服從多數(shù)，形成不了多數(shù)意見時，以審判長意見為準(zhǔn)

D.法院定期宣判的，法院應(yīng)當(dāng)在宣判后立即將判決書發(fā)給當(dāng)事人

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】開庭審理

【答案解析】審判長宣布開庭，查對當(dāng)事人身份，宣布案由，故A選項說法錯誤，不妥選。

案件中所波及的所有證據(jù)，無論是當(dāng)事人提供的，還是人民法院依職權(quán)調(diào)查搜集到的，都必

須通過當(dāng)事人的相互質(zhì)證，故B選項說法錯誤，不妥選。合議庭評議實行少數(shù)服從多數(shù)的原

則，不以審判長意見為準(zhǔn)，故C選項說法錯誤，不妥選。定期宣判時，宣判后立即向當(dāng)事人

發(fā)送判決書，故D選項說法對的，當(dāng)選。

10、有關(guān)《民事訴訟法》規(guī)定的尤其程序的表述，下列哪一選項是對的時？

A.合用尤其程序?qū)徖淼陌讣际欠窃A案件

B.起訴人或申請人與案件均有直接的利害關(guān)系

C.合用尤其程序?qū)徖淼陌讣际且粚徑K審

D.陪審員一般不參加合用尤其程序案件的審理

【司法部答案】C

【考點(diǎn)】尤其程序

【答案解析】尤其程序包括兩類案件，一類是選民資格案件；另一類是非訟案件。故A選項

說法錯誤，不妥選。尤其程序的啟動，有日勺是基于當(dāng)事人的起訴，有的是基于當(dāng)事人提出的

申請，但起訴人或者申請人不一定與本案有直接利害關(guān)系，這是由別程序只確認(rèn)某種法律事

實和權(quán)利狀態(tài)這一特殊目的所決定的。故B選項說法錯誤，不妥選。尤其程序?qū)嵭幸粚徑K審

制度，判決書已經(jīng)送達(dá)，即發(fā)生法律效力，當(dāng)事人不得對之申明不服，不得提起上訴。故C

選項說法對的，當(dāng)選?！睹袷略V訟法》第178條規(guī)定，根據(jù)本章程序?qū)徖淼陌讣?，實行一審終

審。選民資格案件或者重大、疑難的案件，由審判員構(gòu)成合議庭審理；其他案件由審判員一

人獨(dú)任審理。故D選項說法錯誤，不妥選。

11、下列哪些情形屬于無效協(xié)議？

A.甲醫(yī)院以國產(chǎn)假肢冒充進(jìn)口假肢，高價賣給乙

B.甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的房屋買賣協(xié)議

價格寫為60萬元

C.有婦之夫甲委托未婚女乙代孕，約定事成后甲賠償乙50萬元

D.甲父患癌癥急需用錢，乙趁機(jī)以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣協(xié)議

【司法部答案】BC

【考點(diǎn)】無效協(xié)議、可撤銷可變更協(xié)議

【答案解析】甲醫(yī)院以國產(chǎn)假肢冒充進(jìn)口假肢，高價賣給乙，構(gòu)成欺詐，根據(jù)協(xié)議法第54

條規(guī)定，屬于可撤銷可變更協(xié)議，A錯誤。

甲乙雙方為了在辦理房屋過戶登記時避稅，將實際成交價為100萬元的J房屋買賣協(xié)議價格寫

為60萬元，屬于雙方惡意串通損害國家利益，根據(jù)協(xié)議法第52條，其60萬元的協(xié)議無效，

B應(yīng)選。

有婦之夫甲委托未婚女乙代孕,約定事成后甲賠償乙50萬元，違反公序良俗和社會公共利益，

根據(jù)協(xié)議法第52條應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為無效，C應(yīng)選。

甲父患癌癥急需用錢，乙趁機(jī)以低價收購甲收藏的1幅名畫，甲無奈與乙簽訂了買賣協(xié)議，

屬于乘人之危，根據(jù)協(xié)議法第54條應(yīng)當(dāng)為可撤銷可變更協(xié)議，D不選。

12、甲與保姆乙約定：甲生前由乙照顧，死后遺產(chǎn)全部歸乙。乙一直細(xì)心照顧甲。后甲女兒

丙回國，與乙一起照顧甲，六個月后甲去世。丙認(rèn)為自己是第一次序繼承人，且盡了義務(wù)，

主張甲、乙約定無效。下列哪一表述是對的時？

A.遺贈撫養(yǎng)協(xié)議有效

B.協(xié)議部分無效，丙可以繼承甲的二分之一遺產(chǎn)

C.協(xié)議無效，應(yīng)按法定繼承處理

D.協(xié)議有效，應(yīng)按遺囑繼承處理

【司法部答案】A

【考點(diǎn)】遺贈撫養(yǎng)協(xié)議

【答案解析】《繼承法》第31條規(guī)定，“公民可以與扶養(yǎng)人簽訂遺贈扶養(yǎng)協(xié)議。按照協(xié)議，扶

養(yǎng)人承擔(dān)該公民生養(yǎng)死葬的義務(wù)，享有受遺贈的權(quán)利」遺贈撫養(yǎng)協(xié)議具有生前與死因行為，

具有雙務(wù)性，根據(jù)民法通則規(guī)定并無無效情形，A對的，其他錯誤。

13、甲企業(yè)未獲得商鋪預(yù)售許可證，便與李某簽訂了《商鋪認(rèn)購書》，約定李某支付認(rèn)購金即

可獲得商鋪優(yōu)先認(rèn)購權(quán)，商鋪正式認(rèn)購時甲企業(yè)應(yīng)優(yōu)先通知李某選購。雙方還約定了認(rèn)購面

積和房價，但對樓號、房型未作約定。李某依約支付了認(rèn)購金。甲企業(yè)獲得預(yù)售許可后，未

通知李某前來認(rèn)購，將商鋪售罄。有關(guān)《商鋪認(rèn)購書》，下列哪一表述是對的的？

A.無效，因甲企業(yè)未獲得預(yù)售許可證即對外銷售

B.不成立，因協(xié)議內(nèi)容不完整

C.甲企業(yè)未履行通知義務(wù)，構(gòu)成根本違約

D.甲企業(yè)須承擔(dān)繼續(xù)履行的違約責(zé)任

【司法部答案】C

【考點(diǎn)】預(yù)約協(xié)議的效力

【答案解析】《買賣協(xié)議司法解釋》第2條規(guī)定，“當(dāng)事人簽訂認(rèn)購書、訂購書、預(yù)訂書、意

向書、備忘錄等預(yù)約協(xié)議，約定在未來一定期限內(nèi)簽訂買賣協(xié)議，一方不履行簽訂買賣協(xié)議

的義務(wù)，對方祈求其承擔(dān)預(yù)約協(xié)議違約責(zé)任或者規(guī)定解除預(yù)約協(xié)議并主張損害賠償?shù)模嗣?/p>

法院應(yīng)予支持”。《商鋪認(rèn)購書》屬于預(yù)約協(xié)議，它與商品房預(yù)售協(xié)議不一樣，并不必要獲

得預(yù)售許可，協(xié)議有效。甲企業(yè)違反該預(yù)約協(xié)議，需要承擔(dān)違約責(zé)任或者李某有權(quán)解除協(xié)議。

A錯誤，C對的。

《協(xié)議法解釋二》第1條規(guī)定：“當(dāng)事人對協(xié)議與否成立存在爭議，人民法院可以確定當(dāng)事人

名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的J,一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定協(xié)議成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約

定的除外”。該預(yù)約協(xié)議有當(dāng)事人、標(biāo)的和數(shù)量，包括了協(xié)議的重要內(nèi)容，已經(jīng)成立，其指向

的）標(biāo)的J系簽訂商品房預(yù)售協(xié)議的行為。B錯誤。

《協(xié)議法》第110條規(guī)定，“當(dāng)事人一方不履行非金錢債務(wù)或者履行非金錢債務(wù)不符合約定的，

對方可以規(guī)定履行，但有下列情形之一的除外：（一）法律上或者實際上不能履行；（二）債

務(wù)的標(biāo)的不適于強(qiáng)制履行或者履行費(fèi)用過高；（三）債權(quán)人在合理期限內(nèi)未規(guī)定履行。”該預(yù)

約協(xié)議已經(jīng)在法律上不能繼續(xù)履行，D錯誤。

14、甲在乙寺院出家修行，立下遺囑，將下列財產(chǎn)分派給女兒丙：乙寺院出資購置并登記在

甲名下的J房產(chǎn)；甲以僧人身份注冊的微博賬號；甲撰寫《金剛經(jīng)講解》的刊登權(quán)；甲的個人

存款。甲死后，在遺產(chǎn)分割上乙寺院與丙之間發(fā)生爭議。下列哪一說法是對的的？

A.房產(chǎn)雖然登記在甲名下，但甲并非實際上所有權(quán)人，其房產(chǎn)應(yīng)歸寺院所有

B.甲以僧人身份注冊日勺微博賬號，目的是為推廣佛法理念，其微博賬號應(yīng)歸寺院所有

C.甲撰寫的《金剛經(jīng)講解》屬于職務(wù)作品，為保護(hù)寺院的利益，其刊登權(quán)應(yīng)歸寺院所有

D.甲既已出家，四大皆空，個人存款應(yīng)屬寺院財產(chǎn)，為維護(hù)宗教事業(yè)發(fā)展，其個人存款應(yīng)歸

寺院所有

【司法部答案】A

【考點(diǎn)】遺囑繼承、登記簿的效力、職務(wù)作品

【答案解析】《物權(quán)法》第16條規(guī)定，“不動產(chǎn)登記簿是物權(quán)歸屬和內(nèi)容的根據(jù)。不動產(chǎn)登記

簿由登記機(jī)構(gòu)管理。”但登記簿僅僅具有權(quán)利推定效力，登記簿記載的事項與真實狀況不一致，

應(yīng)當(dāng)以真實狀況為準(zhǔn)，乙寺院出資購置并登記在甲名下的房產(chǎn)，房產(chǎn)應(yīng)歸寺院所有,A對的。

甲以僧人身份注冊的微博賬號屬于甲個人，可以通過遺囑分派給女兒丙，不屬于寺院所有，B

錯誤?！吨鳈?quán)法》第11條第3款規(guī)定，“由法人或者其他組織主持，代表法人或者其他組織

意志創(chuàng)作，并由法人或者其他組織承擔(dān)責(zé)任的作品，法人或者其他組織視為作者?！鳖}目中并

未顯示甲撰寫的《金剛經(jīng)講解》符合以上規(guī)定，不應(yīng)屬于職務(wù)作品，C錯誤。

甲的）個人存款屬于個人，不應(yīng)歸寺院所有，D錯誤。

15、甲企業(yè)向乙銀行借款100萬元，丙、丁以各自房產(chǎn)分別向乙銀行設(shè)定抵押，戊、己分別

向乙銀行出具承擔(dān)全部責(zé)任的擔(dān)保函，承擔(dān)保證責(zé)任。下列哪些表述是對的時？

A.乙銀行可以就丙或者丁的房產(chǎn)行使抵押權(quán)

B.丙承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，可向甲企業(yè)追償，也可規(guī)定丁清償其應(yīng)承擔(dān)的份額

C.乙銀行可以規(guī)定戊或者己承擔(dān)全部保證責(zé)任

D.戊承擔(dān)保證責(zé)任后，可向甲企業(yè)追償，也可規(guī)定己清償其應(yīng)承擔(dān)的份額

【司法部答案】ABC

【考點(diǎn)】共同抵押權(quán)、共同保證的關(guān)系

【答案解析】《擔(dān)保法司法解釋》第75條第2、3款規(guī)定，“同一債權(quán)有兩個以上抵押人的，

當(dāng)事人對其提供的抵押財產(chǎn)所擔(dān)保的債權(quán)份額或者次序沒有約定或者約定不明的，抵押權(quán)人

可以就其中任一或者各個財產(chǎn)行使抵押權(quán)。抵押人承擔(dān)擔(dān)保責(zé)任后，可以向債務(wù)人追償，也

可以規(guī)定其他抵押人清償其應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的份額?！庇纱耍珹、B對的。

《擔(dān)保法司法解釋》第20條規(guī)定，“連帶共同保證的債務(wù)人在主協(xié)議規(guī)定的債務(wù)履行期屆滿

沒有履行債務(wù)的，債權(quán)人可以規(guī)定債務(wù)人履行債務(wù)，也可以規(guī)定任何一種保證人承擔(dān)全部保

證責(zé)任。連帶共同保證的保證人承擔(dān)保證責(zé)任后，向債務(wù)人不能追償?shù)牟糠?，由各連帶保證

人按其內(nèi)部約定的比例分擔(dān)。沒有約定的，平均分擔(dān)?！蔽?、己分別向乙銀行出具承擔(dān)全部責(zé)

任的擔(dān)保函，承擔(dān)保證責(zé)任，應(yīng)當(dāng)視為連帶責(zé)任保證和連帶共同保證，乙銀行可以規(guī)定戊或

者己承擔(dān)全部保證責(zé)任，C對的。不過，戊承擔(dān)保證責(zé)任后，向甲企業(yè)追償，向債務(wù)人甲不

能追償?shù)牟糠?，由各連

16、甲企業(yè)與乙企業(yè)簽訂一份專利實施許可協(xié)議，約定乙企業(yè)在專利有效期限內(nèi)獨(dú)占實施甲

企業(yè)的專利技術(shù)，并尤其約定乙企業(yè)不得私自改善該專利技術(shù)。后乙企業(yè)根據(jù)消費(fèi)者的反饋

意見，在未經(jīng)甲企業(yè)許可的情形下對專利技術(shù)做了改善，并對改善技術(shù)采取了保密措施。下

列哪一說法是對的時？

A.甲企業(yè)有權(quán)自己實施該專利技術(shù)

B.甲企業(yè)無權(quán)規(guī)定分享改善技術(shù)

C.乙企業(yè)改善技術(shù)侵犯了甲企業(yè)日勺專利權(quán)

D.乙企業(yè)改善技術(shù)屬于違約行為

【司法部答案】B

【考點(diǎn)】專利實施許可協(xié)議、專利技術(shù)改善

【答案解析】根據(jù)《技術(shù)協(xié)議司法解釋》，獨(dú)占實施許可，是指讓與人在約定許可實施專利的

范圍內(nèi)，將該專利僅許可一種受讓人實施，讓與人依約定不得實施該專利，本案甲企業(yè)無權(quán)

實施該專利技術(shù)，A錯誤。

《協(xié)議法》第354條規(guī)定，“當(dāng)事人可以按照互利的原則，在技術(shù)轉(zhuǎn)讓協(xié)議中約定實施專利、

使用技術(shù)秘密后續(xù)改善的技術(shù)成果的分享措施。沒有約定或者約定不明確，根據(jù)本法第六十

一條的規(guī)定仍不能確定的，一方后續(xù)改善的技術(shù)成果，其他各方無權(quán)分享JB對的。

《協(xié)議法》第329條規(guī)定，“非法壟斷技術(shù)、阻礙技術(shù)進(jìn)步或者侵害他人技術(shù)成果的技術(shù)協(xié)議

無效。”根據(jù)《技術(shù)協(xié)議司法解釋》第10條，本案情形屬于阻礙技術(shù)進(jìn)步，協(xié)議無效，乙企

業(yè)改善技術(shù)并未違約，也未侵權(quán)，C、1）錯誤。

17、下列哪些情形屬于代理？

A.甲請乙從國外代購1套名牌飲具，乙自己要買2套，故乙共買3套一并結(jié)賬

B.甲請乙代購茶葉，乙將甲寫好茶葉名稱的紙條交給銷售員，告知其是為自己朋友買茶

葉

C.甲律師接受法院指定擔(dān)任被告人乙日勺辯護(hù)人

D.甲簡介歌星乙參加某演唱會，并與主辦方簽訂了三方協(xié)議

【司法部答案】ABC

【考點(diǎn)】代理的構(gòu)成

【答案解析】代理分為直接代理和間接代理，直接代理是指代理人在代理權(quán)限內(nèi)以本人的名

義從事法律行為，由本人承擔(dān)法律后果的制度。A選項中，乙雖然未以甲的名義而是以自己

名義實施法律行為，但構(gòu)成間接代理或隱名代理，應(yīng)選。B選項中，乙告知其是為自己朋友

買茶葉，構(gòu)成直接代理，應(yīng)選。C選項中，基于法院指定甲律師代理乙進(jìn)行辯護(hù)，雖然不是

實施法律行為，但為訴訟行為，可以

18、居住在A國的我國公民甲創(chuàng)作一部英文小說，乙經(jīng)許可將該小說翻譯成中文小說，丙經(jīng)

許可將該翻譯的中文小說改編成電影文學(xué)劇本，并向丁雜志社投稿。下列哪些說法是錯誤的？

A.甲的小說必須在我國或A國刊登才能受我國著作權(quán)法保護(hù)

B.乙翻譯的小說和丙改編的電影文學(xué)劇本均屬于演繹作品

C.丙只需征得乙的同意并向其支付酬勞

D.丁雜志社如要使用丙的作品還應(yīng)當(dāng)分別征得甲、乙的同意，但只需向丙支付酬勞

【司法部答案】ACD

【考點(diǎn)】著作權(quán)的獲得、演繹作品

【答案解析】《著作權(quán)法》第2條第1款規(guī)定，“中國公民、法人或者其他組織的作品，不管

與否刊登，根據(jù)本法享有著作權(quán)A錯誤。

演繹作品即對已經(jīng)有的作品或者其他材料進(jìn)行演繹、加工所產(chǎn)生的作品?！吨鳈?quán)法》第12

條規(guī)定，"改編、翻譯、注釋、整頓已經(jīng)有作品而產(chǎn)生的作品，其著作權(quán)由改編、翻譯、注釋、

整頓人享有，但行使著作權(quán)時不得侵犯原作品的著作權(quán)”。B對的不選。

對于演繹作品，假如基礎(chǔ)作品還受到著作權(quán)法保護(hù)，則只有通過著作權(quán)人的許可他人才能從

事著作權(quán)人所專有的演繹創(chuàng)作活動。丙不僅需征得乙的同意并向其支付酬勞，還應(yīng)獲得甲的

同意并支付酬勞。c錯誤應(yīng)選。

《著作權(quán)法》第34條規(guī)定，"出版改編、翻譯、注釋、整頓、匯編已經(jīng)有作品而產(chǎn)生的作品,

應(yīng)當(dāng)獲得改編、翻譯、注釋、整頓、匯編作品的著作權(quán)人和原作品的I著作權(quán)人許可，并支付

酬勞。"D錯誤。

19、甲企業(yè)簽發(fā)一張匯票給乙，票面記載金額為10萬元，乙獲得匯票后背書轉(zhuǎn)讓給丙，丙獲

得該匯票后又背書轉(zhuǎn)讓給丁，但將匯票的記載金額由10萬元變更為20萬元。之后，丁又將

匯票最終背書轉(zhuǎn)讓給戊。其中，乙的背書簽章已不能辨別是在記載金額變更之前，還是在變

更之后。下列哪些選項是對的）的J?

A.甲應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任

B.乙應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元的票據(jù)責(zé)任

C.丙應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元的票據(jù)責(zé)任

D.丁應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任

【司法部答案】AC

【考點(diǎn)】票據(jù)背書

【解析】根據(jù)《票據(jù)法》第26條，出票人簽發(fā)匯票后，即承擔(dān)保證該匯票承兌和付款的責(zé)

任。甲是匯票的出票人，簽發(fā)的票面金額為10萬元，應(yīng)對戊承擔(dān)10萬元的票據(jù)責(zé)任。因此

A選項對的。

第37條背書人以背書轉(zhuǎn)讓匯票后，即承擔(dān)保證其后手所持匯票承兌和付款的責(zé)任。

第14條票據(jù)上的記載事項應(yīng)當(dāng)真實，不得偽造、變造。偽造、變造票據(jù)上的簽章和其他記

載事項的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)法律責(zé)任。票據(jù)上有偽造、變造的簽章時，不影響票據(jù)上其他真實簽章

的效力。票據(jù)上其他記載事項被變造的，在變造之前簽章口勺人，對原記載事項負(fù)責(zé)；在變

造之后簽章的人，對變造之后的記載事項負(fù)責(zé)；不能辨別是在票據(jù)被變造之前或者之后簽章

的，視同在變造之前簽章。

根據(jù)上述法條，本題中乙、丙、丁都是票據(jù)背書人，應(yīng)對最終持票人承擔(dān)責(zé)任。但乙的背書

簽章已不能辨別是在記載金額變更之前，還是在變更之后，視同在變造之前簽章，應(yīng)對原原

記載事項負(fù)責(zé)，即乙對戊承擔(dān)10萬元票據(jù)責(zé)任。故B項錯誤。丙變造票據(jù)金額，丁在變造

之后轉(zhuǎn)讓，應(yīng)對變造后的記載事項負(fù)責(zé)，即丙和丁應(yīng)對戊承擔(dān)20萬元票據(jù)責(zé)任。因此C項對

的，D項錯誤。

20、有關(guān)民事案件時開庭審理，下列哪一選項是對的的？

A.開庭時由書記員查對當(dāng)事人身份和宣布案由

B.法院搜集的證據(jù)與否需要進(jìn)行質(zhì)證，由法院決定

C.合議庭評議實行少數(shù)服從多數(shù)，形成不了多數(shù)意見時，以審判長意見為準(zhǔn)

D.法院定期宣判的，法院應(yīng)當(dāng)在宣判后立即將判決書發(fā)給當(dāng)事人

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】開庭審理

【答案解析】審判長宣布開庭，查對當(dāng)事人身份，宣布案由，故A選項說法錯誤，不妥選。

案件中所波及日勺所有證據(jù)，無論是當(dāng)事人提供的，還是人民法院依職權(quán)調(diào)查搜集到的，都必

須通過當(dāng)事人的相互質(zhì)證，故B選項說法錯誤，不妥選。合議庭評議實行少數(shù)服從多數(shù)的原

則，不以審判長意見為準(zhǔn)，故C選項說法錯誤，不妥選。定期宣判的，宣判后立即向當(dāng)事人

發(fā)送判決書，故D選項說法對時，當(dāng)選。

21、票據(jù)權(quán)利的補(bǔ)救措施包括：掛失止付、公告催告和一般訴訟。

22、甲育有二子乙和丙。甲生前立下遺囑，其個人所有的房屋死后由乙繼承。乙與丁結(jié)婚，

并有一女戊。乙因病先于甲死亡后，丁接替乙贍養(yǎng)甲。丙未婚。甲死亡后遺有房屋和現(xiàn)金。

下列哪些表述是對的的？

A.戊可代位繼承

B.戊、丁無權(quán)繼承現(xiàn)金

C.丙、丁為第一次序繼承人

1).丙無權(quán)繼承房屋

【司法部答案】AC

【考點(diǎn)】遺囑繼承、法定繼承次序、代位繼承

【答案解析】《繼承法》第11條規(guī)定，“被繼承人的子女先于被繼承人死亡的，由被繼承人的

子女的晚輩直系血親代位繼承。代位繼承人一般只能繼承他的父親或者母親有權(quán)繼承的遺產(chǎn)

份額繼承人乙先于甲死亡，其應(yīng)當(dāng)法定繼承的份額可以由乙之女戊來繼承，A對時應(yīng)選。

甲的遺產(chǎn)包括現(xiàn)金，生前未作處分，應(yīng)當(dāng)按照法定繼承處理，戊作為代位繼承人、丁作為第

一次序繼承人有權(quán)繼承，B錯誤不選。

丙作為甲的兒子系第一次序繼承人，根據(jù)繼承法第12提哦啊丁作為喪偶兒媳對公、婆，盡了

重要贍養(yǎng)義務(wù)日勺，作為第一次序繼承人，C對的應(yīng)選。同步，丁作為第一次序繼承人時，不

影響其子女戊代位繼承。

根據(jù)繼承法第27條，遺囑繼承人、受遺贈人先于遺遺囑人死亡的，遺產(chǎn)中的有關(guān)部分按照法

定繼承接理。由于乙先于甲死亡，房屋應(yīng)當(dāng)按照法定繼承處理，丙有權(quán)繼承，D錯誤不選。

23、鄭賀為甲有限企業(yè)的經(jīng)理，運(yùn)用職務(wù)之便為其妻吳悠經(jīng)營的乙企業(yè)謀取本來屬于甲企業(yè)

的商業(yè)機(jī)會，致甲企業(yè)損失50萬元。甲企業(yè)小股東付冰欲通過訴訟維護(hù)企業(yè)利益。有關(guān)付冰

的做法，下列哪一選項是對的的？

A.必須先書面祈求甲企業(yè)董事會對鄭賀提起訴訟

B.必須先書面祈求甲企業(yè)監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟

C.只有在董事會拒絕起訴狀況下，才能祈求監(jiān)事會對鄭賀提起訴訟

D.只有在其股權(quán)到達(dá)現(xiàn)時，才能祈求甲企業(yè)有關(guān)部門對鄭賀提起訴訟

【司法部答案】B

【考點(diǎn)】股東代表訴訟權(quán)

【答案解析】《企業(yè)法》第150條規(guī)定，董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行企業(yè)職務(wù)時違反法律、

行政法規(guī)或者企業(yè)章程的規(guī)定，給企業(yè)導(dǎo)致?lián)p失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。第152條規(guī)定，

董事、高級管理人員有本法第一百五十條規(guī)定的情形的，有限責(zé)任企業(yè)的股東、股份有限企

業(yè)持續(xù)一百八十日以上單獨(dú)或者合計持有企業(yè)百分之一以上股份的股東，可以書面祈求監(jiān)事

會或者不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任企業(yè)的監(jiān)事向人民法院提起訴訟；監(jiān)事有本法第一百五十條規(guī)

定的情形的，前述股東可以書面祈求董事會或者不設(shè)董事會的有限責(zé)任企業(yè)的執(zhí)行董事向人

民法院提起訴訟。監(jiān)事會、不設(shè)監(jiān)事會的有限責(zé)任企業(yè)的I監(jiān)事，或者董事會、執(zhí)行董事收到

前款規(guī)定的股東書面祈求后拒絕提起訴訟，或者自收到祈求之日起三十日內(nèi)未提起訴訟，或

者狀況緊急、不立即提起訴訟將會使企業(yè)利益受到難以彌補(bǔ)的損害的，前款規(guī)定的股東有權(quán)

為了企業(yè)的利益以自己的名義直接向人民法院提起訴訟。他人侵犯企業(yè)合法權(quán)益，給企業(yè)導(dǎo)

致?lián)p失的，本條第一款規(guī)定的股東可以根據(jù)前兩款的規(guī)定向人民法院提起訴訟。根據(jù)上述規(guī)

定可知，本題歐J對的答案是B.

24、甲企業(yè)訴乙企業(yè)貨款糾紛一案，A市B區(qū)法院在審理中查明甲企業(yè)的權(quán)利主張已超過訴

訟時效（乙企業(yè)并未提出時效抗辯），遂判決駁回甲企業(yè)的訴訟祈求。判決作出后上訴期間屆

滿之前，B區(qū)法院發(fā)現(xiàn)其依職權(quán)合用訴訟時效規(guī)則是錯誤的。有關(guān)本案的處理，下列哪一說

法是對的時？

A.因判決尚未發(fā)生效力，B區(qū)法院可以將判決書予以收回，重新作出新的J判決

B.B區(qū)法院可以將判決書予以收回，恢復(fù)庭審并向當(dāng)事人釋明時效問題，視詳細(xì)狀況重

新作出判決

C.B區(qū)法院可以作出裁定，糾正原判決中的錯誤

D.如上訴期間屆滿當(dāng)事人未上訴的，B區(qū)法院可以決定再審，糾正原判決中的錯誤

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】民事判決的）效力

【答案解析】判決一經(jīng)作出，具有普遍拘束力，當(dāng)事人必須遵守，人民法院不能隨意變化，

只能通過再審程序糾正原判決中的錯誤，故D選項說法對的，當(dāng)選。

25、根據(jù)《民事訴訟法》和司法解釋的有關(guān)規(guī)定，有關(guān)級別管轄，下列哪些表述是對的的？

A.級別管轄不合用管轄權(quán)異議制度

B.案件被移交管轄有可能是因為受訴法院違反了級別管轄的規(guī)定而發(fā)生的

C.管轄權(quán)轉(zhuǎn)移制度是對級別管轄制度的變通和個別的調(diào)整

D.當(dāng)事人可以通過協(xié)議變更案件的級別管轄

【司法部答案】BC

【考點(diǎn)】級別管轄

【答案解析】當(dāng)事人只能對第一審民事案件的管轄權(quán)提出異議，只要是第一審案件，當(dāng)事人

既可以對地區(qū)管轄提出異議，也可以對級別管轄提出異議。故A選項說法錯誤，不妥選。《級

別管轄異議規(guī)定》第7條規(guī)定，當(dāng)事人未依法提出管轄權(quán)異議，但受訴法院發(fā)現(xiàn)其沒有管轄

權(quán)的，應(yīng)當(dāng)將案件移交有管轄權(quán)的人民法院審理。故B選項說法對附，當(dāng)選。管轄權(quán)轉(zhuǎn)移在

上下級法院之間進(jìn)行是對級別管轄的變通和個別調(diào)整。故C選項說法對的，當(dāng)選。協(xié)議管轄

中，當(dāng)事人選擇法院時，不得違反級別管轄和專屬管轄的規(guī)定。故D選項說法錯誤，不妥選。

26、甲以自有房屋向乙銀行抵押借款，辦理了抵押登記。丙因甲欠錢不還，強(qiáng)行進(jìn)入該房屋

居住。借款到期后，甲無力償還債務(wù)。該房屋由于丙的非法居住，難以拍賣，甲怠于行使對

丙時返還祈求權(quán)。乙銀行可以行使下列哪些權(quán)利？

A.祈求甲行使對丙時返還祈求權(quán)，防止抵押財產(chǎn)價值的減少

B.祈求甲將對丙時返還祈求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己

C.可以代位行使對丙時返還祈求權(quán)

D.可以根據(jù)抵押權(quán)直接對丙行使返還祈求權(quán)

【司法部答案】AB

【考點(diǎn)】抵押權(quán)的保全、物上祈求權(quán)、代位權(quán)

【答案解析】《物權(quán)法》第193條規(guī)定，“抵押人的行為足以使抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)

人有權(quán)規(guī)定抵押人停止其行為。抵押財產(chǎn)價值減少的，抵押權(quán)人有權(quán)規(guī)定恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價

值，或者提供與減少的價值對應(yīng)的擔(dān)保。抵押人不恢復(fù)抵押財產(chǎn)的價值也不提供擔(dān)保的，抵

押權(quán)人有權(quán)規(guī)定債務(wù)人提前清償債務(wù)。”丙非法占有乙銀行享有抵押權(quán)的房屋，所有權(quán)人怠于

行使返還祈求權(quán)，足以使抵押財產(chǎn)價值減少，抵押權(quán)人有權(quán)規(guī)定抵押人停止其行為，祈求甲

行使對丙時返還祈求權(quán)，防止抵押財產(chǎn)價值的減少，A對的。

一般認(rèn)為，抵押權(quán)人并不占有抵押物，其不應(yīng)享有返還祈求權(quán)，但可以享有排除妨害和消除

危險祈求權(quán)，D不選。

但在抵押人甲將對丙時返還祈求權(quán)讓與的狀況下，乙銀行自可享有返還祈求權(quán)，其可以祈求

甲將對丙時返還祈求權(quán)轉(zhuǎn)讓給自己，B對的）。

我國協(xié)議法規(guī)定的債權(quán)人的代位權(quán)的標(biāo)的限于到期債權(quán)（第73條），并不包括物權(quán)，似乎乙

銀行不能代位行使對丙時返還祈求權(quán)，C不選。

27、如外國企業(yè)在我國申請注冊商標(biāo)，下列哪一說法是對的時？

A.應(yīng)當(dāng)委托在我國依法成立的律師事務(wù)所代理

B.所屬國必須己加入《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》

C.所屬國必須已加入世界貿(mào)易組織

D.如所屬國商標(biāo)注冊主管機(jī)關(guān)曾駁回了其商標(biāo)注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準(zhǔn)注冊

【司法部答案】D

【考點(diǎn)】外國企業(yè)申請商標(biāo)注冊

【答案解析】《商標(biāo)法》第18條規(guī)定，外國人或者外國企業(yè)在中國申請商標(biāo)注冊和辦理其他

商標(biāo)事宜的，應(yīng)當(dāng)委托國家承認(rèn)日勺具有商標(biāo)代理資格的組織代理。A錯誤。

外國人在我國申請商標(biāo)注冊的，應(yīng)當(dāng)按其所屬國和我國簽訂的協(xié)議或者共同參加的國際條約

辦理，或者按對等原則辦理。并非必須加入《保護(hù)工業(yè)產(chǎn)權(quán)巴黎公約》和“TO,B、C錯誤。

有關(guān)國際公約僅僅規(guī)定了國民待遇原則和最低規(guī)定，但并未否認(rèn)各國法律的差異性，如所屬

國商標(biāo)注冊主管機(jī)關(guān)曾駁回了其商標(biāo)注冊申請，該申請在我國仍有可能獲準(zhǔn)注冊，D對的。

28、工程師王某在甲企業(yè)的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標(biāo)。下列哪些說法是錯誤的？

A.王某運(yùn)用業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標(biāo)的專利申請權(quán)屬于甲企業(yè)

B.如王某沒有運(yùn)用甲企業(yè)物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請權(quán)屬于王某

C.王某重要運(yùn)用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機(jī)，其專利申請權(quán)屬于王某

I）.如王某辭職后到乙企業(yè)研發(fā)出新鼠標(biāo)，其專利申請權(quán)均屬于乙企業(yè)

【司法部答案】BCD

【考點(diǎn)】專利權(quán)、職務(wù)作品

【答案解析】《專利權(quán)法》第6條規(guī)定，“執(zhí)行本單位的任務(wù)或者重要是運(yùn)用本單位的物質(zhì)技

術(shù)條件所完成的發(fā)明發(fā)明為職務(wù)發(fā)明發(fā)明。職務(wù)發(fā)明發(fā)明申請專利的權(quán)利屬于該單位；申請

被同意后，該單位為專利權(quán)人。非職務(wù)發(fā)明發(fā)明，申請專利的權(quán)利屬于發(fā)明人或者設(shè)計人；

申請被同意后，該發(fā)明人或者設(shè)計人為專利權(quán)人。運(yùn)用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件所完成的發(fā)明

發(fā)明，單位與發(fā)明人或者設(shè)計人訂有協(xié)議，對申請專利的權(quán)利和專利權(quán)的歸屬作出約定的，

從其約定?！薄秾＠▽嵤┘?xì)則》規(guī)定，“專利法第六條所稱執(zhí)行本單位的任務(wù)所完成的職務(wù)發(fā)

明發(fā)明，是指：（一）在本職工作中作出的發(fā)明發(fā)明；（二）履行本單位交付的本職工作之外

的任務(wù)所作出的發(fā)明發(fā)明；（三）退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與其在原單位承

擔(dān)的本職工作或者原單位分派的任務(wù)有關(guān)日勺發(fā)明發(fā)明。專利法第六條所稱本單位，包括臨時

工作單位；專利法第六條所稱本單位的物質(zhì)技術(shù)條件，是指本單位的資金、設(shè)備、零部件、

原材料或者不對外公開的技術(shù)資料等?！?/p>

由于王某在甲企業(yè)的職責(zé)是研發(fā)電腦鼠標(biāo)，其在業(yè)余時間研發(fā)的新鼠標(biāo)屬于在本職工作中作

出的J發(fā)明發(fā)明，A對的不選。

如王某沒有運(yùn)用甲企業(yè)物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新鼠標(biāo)，同樣屬于執(zhí)行本單位的任務(wù)，其專利申

請權(quán)屬于甲企業(yè)，B錯誤應(yīng)選。

王某重要運(yùn)用了單位物質(zhì)技術(shù)條件研發(fā)出新型手機(jī)，屬于重要是運(yùn)用本單位的物質(zhì)技術(shù)條件

所完成的發(fā)明發(fā)明，為職務(wù)發(fā)明發(fā)明，專利申請權(quán)屬于甲企業(yè)，C錯誤應(yīng)選。

如王某辭職后到乙企業(yè)研發(fā)出新鼠標(biāo)，屬于“退職、退休或者調(diào)動工作后1年內(nèi)作出的，與

其在原單位承擔(dān)的本職工作或者原單位分派的任務(wù)有關(guān)的發(fā)明發(fā)明”，其專利申請權(quán)均屬于甲

企業(yè)，D錯誤應(yīng)選。

29、甲企業(yè)對乙企業(yè)負(fù)有交付葡萄酒的協(xié)議義務(wù)。丙企業(yè)和乙企業(yè)約定，由丙企業(yè)代甲企業(yè)

履行，甲企業(yè)對此全不知情。下列哪一表述是對的時？

A.雖然甲企業(yè)不知情，丙企業(yè)的履行仍然有法律效力

B.因甲企業(yè)不知情，故丙企業(yè)代為履行后對甲企業(yè)不得追償代為履行的J必要費(fèi)用

C.雖然甲企業(yè)不知情，但如丙企業(yè)履行有瑕疵的，甲企業(yè)需就此對乙企業(yè)承擔(dān)違約責(zé)任

1）.雖然甲企業(yè)不知情，但如丙企業(yè)履行有瑕疵從而承擔(dān)違約責(zé)任的，丙企業(yè)可就該違約賠償

金向甲企業(yè)追償

【司法部答案】A

【考點(diǎn)】第三人代為履行

【答案解析】《本題考的是第三人代為清償制度，我國法律未設(shè)明文，比較難。所謂第三人清

償，謂債務(wù)人之外之第三人所為之清償。第三人清償?shù)挠行б兴模海?）債務(wù)的性質(zhì)容許

第三人代為清償。具有專屬性的債務(wù)，第三人不得代為清償。（2）無禁止第三人代為清償?shù)?/p>

約定。若債務(wù)人與債權(quán)人約定禁止第三人代為清償，則不可。（3）須經(jīng)債權(quán)人同意。須注意:

第三人清償時，若債權(quán)人拒絕，則第三人不得清償；不過，若第三人就債務(wù)的清償具有法律

上的利害關(guān)系，債權(quán)人不得拒絕。（4）須第三人具有為債務(wù)人清償?shù)腏意思。據(jù)此，本題中，

第三人丙替?zhèn)鶆?wù)人甲清償債務(wù)，得到了債權(quán)人乙的同意，清償有效。故A選項對的。（參史尚

寬：《債法總論》，中國政法大學(xué)出版社，第777頁；韓世遠(yuǎn)：《協(xié)議法總論》第二版，法律出

版社,第205頁。）

第三人清償?shù)闹匾尚Ч牵海?）債權(quán)人與債務(wù)人間，因第三人清償債務(wù)，債務(wù)人免除其

債務(wù)，債權(quán)亦因此消滅。（2）債務(wù)人與清償人間，兩者間有委任關(guān)系時，得根據(jù)委托協(xié)議求

償，無委任協(xié)議步，第三人可基于無因管理或者不妥得利向債務(wù)人追償；但第三人以贈與的

意思代為清償?shù)?，無追償權(quán)。據(jù)此，丙企業(yè)代為清償后，有權(quán)根據(jù)無因管理或者不妥得利向

甲企業(yè)追償，故B選項錯誤。因乙企業(yè)接受丙時代為清償，甲對乙的債務(wù)免除，因此，若丙

的）履行有瑕疵，甲企業(yè)不必承擔(dān)責(zé)任，故C選項錯誤。若因丙的履行瑕疵而對乙承擔(dān)違約責(zé)

任，就該違約賠償金，丙不享有向甲追償?shù)臋?quán)利，故D選項錯誤。對的答案為A。

30、甲向某保險企業(yè)投保人壽保險，指定其秘書乙為受益人。保險期間內(nèi)，甲、乙因交通事

故意外身亡，且不能確定死亡時間的先后。該起交通事故由事故負(fù)責(zé)人丙承擔(dān)全部責(zé)任?，F(xiàn)

甲的繼承人和乙的繼承人均規(guī)定保險企業(yè)支付保險金。下列哪一選項是對的時？

A.保險金應(yīng)全部交給甲的繼承人

B.保險金應(yīng)全部交給乙的繼承人

C.保險金應(yīng)由甲和乙的繼承人平均分派

D.某保險企業(yè)承擔(dān)保險責(zé)任后有權(quán)向丙追償

【司法部答案】A

【考點(diǎn)】人身保險中受益人、代位求償權(quán)問題

【答案解析】《保險法》第39條第2款規(guī)定，投保人指定受益人時須經(jīng)被保險人同意。投

保人為與其有勞動關(guān)系的勞動者投保人身保險，不得指定被保險人及其近親屬以外的人為受

益人。本題中，甲投保，受益人只能是“被保險人本人及其近親屬,”秘書乙不能作為為受益

人，因此甲身亡，保險金作為甲的遺產(chǎn)由其繼承人繼承，選項A