外國法制史第十章 資本主義法制及其變化

第十章資本主義法制及其演變一、憲法〔一〕自由資本主義時(shí)期憲法或憲法性文件1.英國主要考查英國的五個(gè)主要憲法性文件①1215年?自由大憲章?〔共61條〕背景：1066年諾曼底征服——1086年土地調(diào)查的末日審判〔12％自由民，70％農(nóng)奴〕——〔威廉二世、亨利一世；外孫亨利二世，查理、約翰〕英諾森三世開除約翰教籍。內(nèi)容：保障教會(huì)的選舉自由；不得額外征收貢金和“盾牌錢〞；取消國王干預(yù)封建主法庭從事司法審判的權(quán)利；未經(jīng)同級(jí)貴族的判決，國王不得任意逮捕、監(jiān)禁、放逐和沒收自由民的財(cái)產(chǎn)；25位諸侯組成監(jiān)督委員會(huì)?！操Y本主義法治在封建母體中孕育〕②1627年?權(quán)利請(qǐng)?jiān)笗?〔8條〕背景：1603年都鐸王朝最后一個(gè)統(tǒng)治者伊利莎白女王去世，蘇格蘭王詹姆士繼承英國王位。他迫害清教徒，大肆搜刮人民，生活奢侈腐化。1625年詹姆士死掉，王子查理即位，剛愎輕浮，猶有過之。1628年查理一世召開國會(huì)，強(qiáng)行國會(huì)同意新的稅收政策，國會(huì)中資產(chǎn)階級(jí)新貴族借機(jī)提出“權(quán)利請(qǐng)?jiān)笗?。?nèi)容：未經(jīng)國會(huì)同意不得強(qiáng)制課稅；任何人假設(shè)未被指出其罪狀，不得加以逮捕，非經(jīng)法庭判決不得剝奪其財(cái)產(chǎn)；不得在普通居民家中駐扎軍隊(duì)；不得按照戰(zhàn)時(shí)法律逮捕人?！仓厣?自由大憲章?限制王權(quán)精神〕③1679年?人身保護(hù)法?〔20條〕背景：1658年護(hù)國主克倫威爾去世，資產(chǎn)階級(jí)新貴族與保王黨人妥協(xié)，舊王朝復(fù)辟，查理一世的兒子從法國歸來，是為查理二世。他反攻倒算，賣國親法。1679年5月國會(huì)下院通過阻止查理二世弟弟詹姆士二世繼承權(quán)的法案“排斥法案〞，但遭到上院否決。于是兩院妥協(xié)通過?人身保護(hù)法?。內(nèi)容：在押人員及其親屬有權(quán)向王座法院請(qǐng)求頒發(fā)“人身保護(hù)令狀〞，以審查其被捕理由。禁止將英國居民監(jiān)禁于英國海外領(lǐng)地?！灿鴳椃ǖ牡旎?/p>

④1689年?權(quán)利法案?(13條)背景：1685年詹姆士二世即位后，廢除?人身保護(hù)法?，并降低對(duì)法國商品進(jìn)口稅率，引起工商界極度憤慨，1688年輝格黨和托利黨人聯(lián)合起來將其廢黜，將其在荷蘭的女兒瑪麗及女婿威廉夫婦迎到英國繼承王位。1689年，威廉接受了說明國會(huì)至高無上的?權(quán)利法案?。內(nèi)容：國王未經(jīng)國會(huì)同意不得公布和廢除法律，不得征稅，不得維持常備軍；臣民有向國王請(qǐng)?jiān)傅臋?quán)利；不得設(shè)立宗教教會(huì)法院和特別法院。(確立了議會(huì)至上的憲法性文件)⑤1701年?王位繼承法?〔4條〕背景：1694年瑪麗女王去世，她自己沒有孩子，1700年她妹妹安妮11歲的孩子不幸染天花去世，引發(fā)了王位繼承的恐慌。為了保證王位繼承的血統(tǒng)以及防止與法國路易十四及天主教勢(shì)力染指，英國議會(huì)公布?王位繼承法?。內(nèi)容：第1、2條規(guī)定了王位繼承需滿足的條件和要求；第3條威廉和安妮過世后?王位繼承法?開始生效的具體規(guī)定；第4條規(guī)定王位繼承的程序性規(guī)定及法令確實(shí)定?！驳谝粭l：當(dāng)今國王威廉三世無嗣，死后其王位由安妮公主繼承，安妮公主無嗣，死后其王位由國王詹姆士一世的孫女、已故波希米王后的女兒漢諾威選侯索菲亞公主及其信仰新教的后裔繼承。第二條：按照本法可以繼承王位、堅(jiān)持同羅馬教會(huì)交往者…均無資格按前舉法令宣誓加冕…凡按照本法的限制規(guī)定可以繼承王位者，假設(shè)現(xiàn)在或?qū)硗_馬教廷或者教教會(huì)和好，或者保持交往，或者信奉羅馬天主教或者與羅馬天主教徒結(jié)婚，都應(yīng)按照前舉法令所規(guī)定和確認(rèn)的情形，喪失繼承的資格。

第三條：當(dāng)今國王和丹麥安娜公主死后且無后嗣時(shí)，為保障我們的宗教、法律和自由，制訂更詳明的規(guī)定是必要的和必不可少的。這應(yīng)當(dāng)由國王陛下商得貴族院和平民院議員的同意，以國王的權(quán)力加以規(guī)定…此后本國王位與尊號(hào)歸屬于非英格蘭王國的人的時(shí)候，如果未經(jīng)國會(huì)同意，本國國民不負(fù)防御不屬于英國的領(lǐng)土而從事戰(zhàn)爭(zhēng)的義務(wù)…本法的限制規(guī)定發(fā)生效力后，凡生于英格蘭、蘇格蘭或愛爾蘭所屬自治領(lǐng)或領(lǐng)土之外的人(包括入籍的在內(nèi)，但父母是英國人的除外)，不得擔(dān)任樞密院參謀官或者國會(huì)兩院的議員，也不得擔(dān)任文武官職，他本人或者他所信托的人不得享有國王賜予的土地或者世襲財(cái)產(chǎn)…對(duì)國會(huì)平民院提出的彈劾，不得憑恃英王赦免進(jìn)行抗辯。第四條：鑒于英國法律是英國人民與生俱來的權(quán)利，因此，凡得登上英國王位的國王和女王，都應(yīng)依照英國法律的規(guī)定管理政務(wù)，他們所屬官吏和大臣也都應(yīng)按照同樣的法律為國王效力…因此，貴族院和平民院議員謹(jǐn)再作如下的請(qǐng)求：一切保障國教及人民權(quán)利和自由的法律和法令以及現(xiàn)行的其他法律和法令，得予批準(zhǔn)和確認(rèn)，并由國王陛下商得貴族院和平民院議員的同意，以他的權(quán)力加以批準(zhǔn)和確認(rèn)。〕〔進(jìn)一步擴(kuò)大議會(huì)權(quán)力，限制了王權(quán)。此后，議會(huì)控制內(nèi)閣，國王失去對(duì)內(nèi)閣和司法的控制權(quán)。〕2.美國①1776年?獨(dú)立宣言?在宣言被大陸會(huì)議采納以前，大陸會(huì)議對(duì)杰弗遜的草稿作了重大改動(dòng)，特別是在佐治亞州和南卡羅來納州代表們的堅(jiān)持下，刪去了他對(duì)英王喬治三世允許在殖民地存在奴隸制和奴隸買賣的有力譴責(zé)。其中一個(gè)被移除的篇章涉及奴隸制度。〔第一個(gè)人權(quán)宣言〕②1787年?美國憲法?背景：1786年獨(dú)立戰(zhàn)爭(zhēng)老兵謝司領(lǐng)導(dǎo)農(nóng)民起義，要求分配土地，取消一切公私債務(wù)和懲罰窮人的法庭。1787年5月12個(gè)州在費(fèi)城舉行的會(huì)議。最初的決議案寫明了這次會(huì)議的目的是起草邦聯(lián)條例的修正案。主要內(nèi)容：聯(lián)邦權(quán)力采用單獨(dú)列舉式，所賦予的權(quán)力高于州權(quán)；實(shí)行三權(quán)分立和制衡。1789年10條憲法修正案，即?權(quán)利法案?正式將公民的天賦權(quán)利置于憲法保護(hù)之下。3.法國①1789年?人權(quán)宣言?背景：1787年路易十六面對(duì)政府龐大的財(cái)政支出要求僧侶及貴族負(fù)擔(dān)土地稅，還下令征收印花稅。當(dāng)征稅法令提交巴黎高等法庭注冊(cè)時(shí)，法院希望通過三級(jí)議會(huì)通過該法令。政府不但拒絕這一建議，而且流放了該法院的法官們，得到了資產(chǎn)階級(jí)和廣闊人民的支持。此后政府與法院矛盾不斷升級(jí)。1789年5月5日三級(jí)會(huì)議召開，因代表資格審查問題爭(zhēng)議直接導(dǎo)致第三等級(jí)宣布成立國民議會(huì)，7月9日國民議會(huì)成立制憲會(huì)議，掀起了巴黎人民保衛(wèi)制憲會(huì)議的法國資產(chǎn)階級(jí)革命。主要內(nèi)容：人生而自由平等；法律是公意的表達(dá)；主權(quán)在民；三權(quán)分立；法治原那么。②1793年?法蘭西第一共和憲法?背景：1792年4月反法戰(zhàn)爭(zhēng)開始后，法軍節(jié)節(jié)敗退。8月10日，巴黎人民再次起義，沖進(jìn)王宮，囚禁了國王，推翻了君主政體。9月20日，法國軍隊(duì)在凡爾登附近兩次打退普魯士軍隊(duì)的進(jìn)攻，取得了法國反對(duì)外國武裝干預(yù)的第一次勝利。9月21日，在全國選舉中產(chǎn)生的國民公會(huì)在巴黎開幕。9月22日，法蘭西第一共和國成立。特點(diǎn)：重申?人權(quán)宣言?的自由權(quán)利和法治原那么，新增罪刑相適應(yīng)刑法原那么及公共幸福權(quán)、社會(huì)救濟(jì)權(quán)、復(fù)議權(quán)、教育權(quán)、勞動(dòng)權(quán)、請(qǐng)?jiān)笝?quán)、起義權(quán)；否認(rèn)三權(quán)分立，建立國民議會(huì)一院制共和國；宣布全體法國公民都是法國人民?！捕硲椃ㄔ敲?.主權(quán)在民——權(quán)力來自于人民2.分權(quán)原那么——孟德斯鳩三權(quán)分立理論一切有權(quán)力的人都容易濫用權(quán)力，這是萬古不易的一條經(jīng)驗(yàn)。要防止濫用權(quán)力，就必須以權(quán)力約束權(quán)力?！系滤锅F3.法治原那么——法律在社會(huì)生活中至高無上，人民人身、財(cái)產(chǎn)、生命非經(jīng)合法判決不得剝奪。4.政教別離原那么〔三〕壟斷資本主義時(shí)期憲法及憲法性文件1.英國①1832年?選舉改革法?降低選民資格；增加城鄉(xiāng)資產(chǎn)階級(jí)代表名額。政府唯議會(huì)之命是從。②1911年?議會(huì)法?財(cái)政法案只能有國會(huì)下議院通過；國會(huì)任期由7年改為5年。③2021年英國成立最高法院，上議院不再具有審判權(quán)。2.法國①1848年?法蘭西第二共和憲法?背景：1848年二月革命建立了短暫的法蘭西第二共和。主要內(nèi)容：制憲議會(huì)制定共和國憲法，確立立法和行政分立原那么。議會(huì)為一院制國民議會(huì)，任期3年，擁有立法、宣戰(zhàn)媾和、批準(zhǔn)條約權(quán)?？偨y(tǒng)任期4年,掌管行政權(quán)，任免部長(zhǎng)與公布法律，支配武裝力量，但不親自指揮部隊(duì)，也無權(quán)解散或延長(zhǎng)議會(huì)。②1875年?法蘭西第三共和憲法?背景：1870年普法戰(zhàn)爭(zhēng)爆發(fā)，9月色當(dāng)會(huì)戰(zhàn)，拿破侖三世被俘，法蘭西第二帝國垮臺(tái)，法蘭西第三共和國成立。經(jīng)過保王派與共和派的劇烈斗爭(zhēng)，1875年國民議會(huì)通過?1875年憲法?。

該憲法由三個(gè)憲法性文件組成，?關(guān)于參議院組織的法律??關(guān)于政權(quán)組織的法律??關(guān)于政權(quán)機(jī)關(guān)之間的法律?主要內(nèi)容：立法權(quán)歸于由參議院和眾議院組成的兩院制議會(huì)，實(shí)行責(zé)任內(nèi)閣，議員任期7年，連選連任；總統(tǒng)雖然享有廣泛的權(quán)力，但需要通過議會(huì)行使；共和制為永久政體。[③1946年?法蘭西第四共和國憲法?議會(huì)為中心，可以隨意解散內(nèi)閣；實(shí)行責(zé)任內(nèi)閣；總統(tǒng)由議會(huì)兩院聯(lián)席會(huì)議選舉產(chǎn)生，只是名義上國家元首，沒有實(shí)權(quán)。④1958年?法蘭西第五共和國憲法?〔戴高樂憲法〕強(qiáng)化總統(tǒng)權(quán)力，總統(tǒng)可以不經(jīng)意會(huì)同意自由任命內(nèi)閣總理，內(nèi)閣在總統(tǒng)領(lǐng)導(dǎo)下工作，總統(tǒng)可以解散國民議會(huì)。]3.德國①1871年?德意志帝國憲法?憲法特色內(nèi)容：皇帝和首相是整個(gè)國家制度的中軸，權(quán)力極大，憲法賦予皇帝的權(quán)力不亞于封建君主的權(quán)力。兩院制只是粉飾門面。規(guī)定了帝國軍事制度，規(guī)定帝國平時(shí)總兵力不少于人口的1﹪。②1919年?德國魏瑪憲法?〔181條〕背景：1914年德國發(fā)動(dòng)第一次世界大戰(zhàn)，1918年德國爆發(fā)資產(chǎn)階級(jí)革命，推翻了威廉帝國，建立了資產(chǎn)階級(jí)共和國。1919年，社會(huì)民主黨右冀控制組織了議會(huì)選舉，制定了?德意志共和國憲法?，簡(jiǎn)稱?魏瑪憲法?。主要內(nèi)容：規(guī)定德國為聯(lián)邦制共和國，主權(quán)在民。依照資產(chǎn)階級(jí)分權(quán)原那么組織政府。賦予總統(tǒng)強(qiáng)制執(zhí)行和專制權(quán)〔第48條〕。規(guī)定了個(gè)人的各種根本權(quán)利，并且以專章規(guī)定了社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活和許多社會(huì)生活的準(zhǔn)那么，其中有一些社會(huì)民主主義性質(zhì)的規(guī)定。〔該憲法因此被稱作為經(jīng)濟(jì)憲法〕4.日本①1889年?明治憲法?天皇總攬國家最高權(quán)力；內(nèi)閣是附屬于天皇的最高性質(zhì)機(jī)關(guān)；軍部是脫離內(nèi)閣而由天皇控制的軍事機(jī)關(guān)；兩院制的“協(xié)贊〞天皇立法機(jī)關(guān)。〔二重內(nèi)閣君主立憲制〕②1946年?日本憲法?〔103條〕核心內(nèi)容：天皇成為象征性的國家元首；實(shí)行三權(quán)分立與責(zé)任內(nèi)閣；規(guī)定放棄戰(zhàn)爭(zhēng)原那么，僅僅保存自衛(wèi)隊(duì)；擴(kuò)大了公民的根本權(quán)利和自由權(quán)利。4.壟斷時(shí)期憲法原那么變化①議會(huì)權(quán)力開始減小、政府權(quán)力增強(qiáng)②委托立法加強(qiáng)〔1832英國?改革法?，1893英國?規(guī)章公布法?〕③憲法傾向于社會(huì)化經(jīng)濟(jì)建設(shè)二、民法〔一〕自由資本主義時(shí)期民法1.民法理論的成熟隨著西歐城市興起、經(jīng)濟(jì)開展和羅馬法的復(fù)興運(yùn)動(dòng)的蓬勃開展，評(píng)論法學(xué)和人文主義法學(xué)派對(duì)推動(dòng)羅馬法與現(xiàn)實(shí)需要、現(xiàn)實(shí)司法改革都起到了推動(dòng)作用，進(jìn)而也加快了對(duì)習(xí)慣法的整理。16世紀(jì)上半葉法國人文主義法學(xué)家迪穆林采用羅馬法原那么、概念、體系及技術(shù)方法對(duì)法國的習(xí)慣法進(jìn)行了整理匯編，形成了?巴黎習(xí)慣法?，對(duì)債務(wù)分割理論、代位清償理論進(jìn)行了討論和總結(jié)，該習(xí)慣法在法國普遍使用，甚至優(yōu)于羅馬法，對(duì)1804年?法國民法典?編纂提供了材料和形式。18世紀(jì)上半葉，法國奧爾良大學(xué)教授波蒂埃以其深厚的哲學(xué)功底和羅馬法理論功底，對(duì)法國現(xiàn)行法律進(jìn)行了深入研究，將法蘭西習(xí)慣法和民商事經(jīng)驗(yàn)相結(jié)合，用羅馬法為統(tǒng)領(lǐng)，編寫了?奧爾良習(xí)慣法??債權(quán)論??所有權(quán)與占有??買賣契約??租賃契約?等著作，對(duì)人的權(quán)利能力、行為能力、物權(quán)、契約、合意、瑕疵、損害賠償?shù)葐栴}進(jìn)行了深入細(xì)致研究。波蒂埃被稱作法國民法典之父。2.資本主義民法原那么確實(shí)立1.?法國民法典?(1804)①體例以?法學(xué)階梯?的結(jié)構(gòu)模式進(jìn)行立法，由總那么和三編構(gòu)成。第一編為人法〔論述民事法律關(guān)系主體〕；第二編為財(cái)產(chǎn)及所有權(quán)限制〔論述民事法律關(guān)系客體〕；第三編為財(cái)產(chǎn)取得方式〔論述財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系〕②原那么：ａ私有財(cái)產(chǎn)無限ｂ民事權(quán)利平等ｃ契約自由(契約不受公共秩序限制)ｄ過錯(cuò)原那么〔疏忽、過失導(dǎo)致?lián)p害賠償〕2.?德國民法典?①?德國民法典?與潘德克頓法學(xué)派②體例以?學(xué)說匯編?為依據(jù)，吸收了潘德克頓法學(xué)研究成果，開創(chuàng)了民法典編纂新體例。按總那么〔AllgemeinerTeil〕、債權(quán)〔RechtderSchuldverhältnisse〕、物法〔Sachenrecht〕、親屬〔家族法Familienrecht〕、繼承〔Erbrecht〕為體例。③原那么變化：ａ所有權(quán)無限原那么受到限制〔征收、公共利益〕ｂ契約自由受到限制〔外部意思自治、格式化契約〕ｃ過錯(cuò)責(zé)任向無過錯(cuò)原那么過度ｄ民事主體擴(kuò)大三、商法法國首創(chuàng)民商法分立；英美早期沒有商法概念，進(jìn)入壟斷資本主義時(shí)期后也制定了一整套商法法規(guī)；瑞士1907年通過民法典，開創(chuàng)了民商合一的先例。四、刑事法律〔一〕自由資本主義時(shí)期1.英國判例2.美國是判例與制定法并重3.法國1791年?法國刑法典?；1810年?法國刑法典?①貝卡利亞的刑事古典學(xué)派刑法學(xué)中，將啟蒙時(shí)期的刑法理論和以報(bào)應(yīng)論為根底的刑法理論合并稱為古典學(xué)派。早期以貝卡利亞和邊沁為代表，后期以康德、黑格爾、費(fèi)爾巴哈為代表。法國刑法典深受早期相對(duì)主義思想影響，以理性主義、自由主義為根底，區(qū)分法和道德，立足于功利主義的相對(duì)主義，從一般預(yù)防的立場(chǎng)出發(fā)來使刑法體系化。刑事古典學(xué)派認(rèn)為刑法是規(guī)制審判活動(dòng)的手段，要求將市民群眾從任意恣肆和野蠻的殘酷封建刑罰制度中解放出來。改變封建時(shí)代“審判等于國家〞，“被審判等于人民〞的不合理局面，主張刑法的使命不在