第三章公司法的基本法律制度

第三章公司法的基本法律制度2023/12/26第三章公司法的基本法律制度(一)公司的名稱1、概念：公司用以與其他民事主體相區(qū)別的人格特定化的文字性標(biāo)記。2、法律地位：①公司商譽(yù)的重要部分；②是公司章程中必要記載事項(xiàng)之一；③必須依法向登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記；④登記后，受法律保護(hù)。一、公司的名稱和住所第三章公司法的基本法律制度3、公司名稱選定規(guī)則(1)公司名稱的獨(dú)一性原則；例外：《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第6條：“如果公司確有特殊需要的，經(jīng)省級(jí)以上登記主管機(jī)關(guān)的批準(zhǔn)，可以在規(guī)定的范圍內(nèi)使用一個(gè)從屬名稱”。(2)公司名稱的組成：①行政區(qū)劃名稱：即公司所在的省、市或者縣的行政區(qū)劃名稱；②公司字號(hào)(商號(hào))：唯一由當(dāng)事人自由選擇的部分，為公司的核心內(nèi)容；③公司行業(yè)和營(yíng)業(yè)特點(diǎn)：公司從事的業(yè)務(wù)性質(zhì)等；④公司的組織形式：即在公司的名稱中表明：“有限公司”、“股份公司”字樣。(《企業(yè)名稱登記管理實(shí)施辦法》第7條)。第三章公司法的基本法律制度對(duì)于企業(yè)集團(tuán)，其名稱構(gòu)成為：行政區(qū)劃+字號(hào)+行業(yè)+集團(tuán)。如：重慶龍湖地產(chǎn)集團(tuán)；對(duì)于一般公司，其名稱構(gòu)成為：行政區(qū)劃+字號(hào)+行業(yè)+有限責(zé)任公司(或股份有限公司)。如：重慶烏江電力有限責(zé)任公司；內(nèi)蒙古蒙牛乳業(yè)股份有限公司。(3)公司名稱選定應(yīng)遵循的原則：①真實(shí)原則：公司的名稱應(yīng)當(dāng)正確反映公司的行業(yè)性質(zhì)、經(jīng)營(yíng)特點(diǎn)。《公司法》第8條；《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第7條、第16條；②禁止誤導(dǎo)原則：公司名稱不得與其他公司混淆、或者與其他單位、機(jī)構(gòu)混淆、也不得存在認(rèn)識(shí)錯(cuò)誤。第三章公司法的基本法律制度《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第9條的規(guī)定，公司名稱中不得含有下列內(nèi)容和文字：(1)有損于國(guó)家或者公共利益的；(2)可能對(duì)公眾造成欺騙或誤導(dǎo)的；(3)外國(guó)國(guó)家(地區(qū))名稱、國(guó)際組織名稱；(4)政黨名稱、黨政機(jī)關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會(huì)團(tuán)體名稱及其部隊(duì)番號(hào)；(5)漢語(yǔ)拼音字母(外文名稱中使用的除外)、數(shù)字；(6)其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的。③字號(hào)選擇自由原則：行政區(qū)劃不得作為字號(hào)，除非縣級(jí)以上行政區(qū)劃的地名具有其他含義。如重慶。(4)公司名稱預(yù)先核準(zhǔn)制度核準(zhǔn)登記后，才可以使用，且具有專用權(quán)；第三章公司法的基本法律制度案例分析成都市興隆家具有限責(zé)任公司、興隆房地產(chǎn)有限責(zé)任公司、興隆工藝品進(jìn)出口有限責(zé)任公司三家公司經(jīng)協(xié)商決定，共同投資創(chuàng)辦一家從事生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)的有限責(zé)任公司，有人提議公司全名為“成都市振華股份有限公司”，還有人建議起名為“成都市振華實(shí)業(yè)公司”。

問(wèn)題：結(jié)合本案，認(rèn)為如何給該公司命名？第三章公司法的基本法律制度(5)公司的名稱權(quán)公司的名稱權(quán)，是指公司依法享有的決定、使用、改變自己的名稱，并排除他人非法侵害的權(quán)利。屬于人格權(quán)的范圍。包括如下權(quán)能：①名稱設(shè)定權(quán)：公司可依法為自己設(shè)定名稱的權(quán)利。②名稱專用權(quán)：公司對(duì)其名稱享有專用權(quán)，他人不得非法干涉、非法使用。③名稱變更權(quán)：公司可根據(jù)自己的需要改變其名稱的權(quán)利。④名稱轉(zhuǎn)讓權(quán)：公司可以轉(zhuǎn)讓自己的名稱。第三章公司法的基本法律制度(6)公司名稱的法律效力①排他效力：同一行業(yè)的公司在一定范圍內(nèi)不得使用相同或者相似的公司名稱作為其公司的名稱。案例分析：“長(zhǎng)鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司”在海淀區(qū)工商管理局登記后，于2002年4月1日，新張剪彩開(kāi)業(yè)。2002年6月1日，位于馬路對(duì)面的“長(zhǎng)鴻飲食進(jìn)出口有限責(zé)任公司”也新張開(kāi)業(yè)。因此，兩公司為名稱發(fā)生爭(zhēng)議，都堅(jiān)持自己是有理的。長(zhǎng)鴻食品進(jìn)出口有限責(zé)任公司認(rèn)為：自己先在工商行政管理部門(mén)登記，先開(kāi)業(yè)。長(zhǎng)鴻飲食進(jìn)出口有限責(zé)任公司與自己公司名稱近似，經(jīng)營(yíng)類似的產(chǎn)品，侵犯了自己的利益。長(zhǎng)鴻飲食進(jìn)出口有限責(zé)任公司認(rèn)為：兩個(gè)公司雖然近在咫尺，但是，屬于不同的經(jīng)營(yíng)范圍，沒(méi)有侵犯對(duì)方的權(quán)益。第三章公司法的基本法律制度②禁止盜用、冒用的效力法律禁止任何人盜用、冒用他人已經(jīng)登記的公司名稱。法律后果：I.《民法通則》第120條規(guī)定，公司名稱權(quán)受到侵害時(shí)，公司有權(quán)要求行為人停止侵害、消除影響、賠禮道歉，并可以要求賠償損失。II.《企業(yè)名稱登記管理規(guī)定》第27條規(guī)定，如果擅自使用已經(jīng)登記注冊(cè)的公司名稱或者有其他侵犯公司名稱專用權(quán)行為的，被侵權(quán)的公司可以向侵權(quán)人所在地登記主管機(jī)關(guān)要求處理。登記主管機(jī)關(guān)有權(quán)責(zé)令侵權(quán)人停止侵權(quán)行為，賠償被侵權(quán)人因該侵權(quán)行為所遭受的損失，沒(méi)收非法所得并處以5000元以上5萬(wàn)元以下罰款。第三章公司法的基本法律制度1、公司住所確立的標(biāo)準(zhǔn)：(1)主要營(yíng)業(yè)地標(biāo)準(zhǔn)；(2)公司總部所在地標(biāo)準(zhǔn)；(3)公司注冊(cè)地標(biāo)準(zhǔn)。2、我國(guó)認(rèn)定公司住所的標(biāo)準(zhǔn)《公司法》第10條規(guī)定，公司以其主要辦事機(jī)構(gòu)所在地為住所?！豆镜怯浌芾?xiàng)l例》第12條規(guī)定，經(jīng)公司登記機(jī)關(guān)的公司住所只能有一個(gè)，其應(yīng)當(dāng)處于公司登記機(jī)關(guān)轄區(qū)范圍內(nèi)。(二)公司的住所第三章公司法的基本法律制度(一)公司章程的概念和特征1、公司章程的概念實(shí)質(zhì)意義上的章程：基本準(zhǔn)則。概念形式意義上的章程：書(shū)面文件。

2、公司章程的法律特征(1)是依法制定的文件；(2)是公司制定的最基本文件；(3)是公司及其相關(guān)主體的基本準(zhǔn)則；(4)為公示性文件。二、公司的章程第三章公司法的基本法律制度1、契約說(shuō)此種觀點(diǎn)認(rèn)為，公司章程是全體股東或發(fā)起人之間的一種協(xié)議，公司章程的約束力來(lái)自公司股東的自由意思。缺點(diǎn)：難以解釋對(duì)公司章程內(nèi)容表決時(shí)持反對(duì)意見(jiàn)的股東仍然需受公司章程約束的情形。英美法系國(guó)家主要持此種觀點(diǎn)。2、自治法說(shuō)此種觀點(diǎn)認(rèn)為公司章程具有法規(guī)性，是公司內(nèi)部自知法規(guī)，由公司股東根據(jù)國(guó)家法律賦予的自治立法權(quán)而制定。大陸法系國(guó)家主要持此種觀點(diǎn)。(二)公司章程的法律性質(zhì)第三章公司法的基本法律制度1、對(duì)人效力：(1)公司本身、公司內(nèi)部主體。(2)對(duì)第三人不具有約束力。2、對(duì)事效力：在國(guó)家強(qiáng)制性法律的范圍內(nèi)公司的組織和活動(dòng)。3、時(shí)間效力：公司成立后，章程開(kāi)始生效。(三)公司章程的效力第三章公司法的基本法律制度1、公司章程的記載事項(xiàng)(1)絕對(duì)必要記載事項(xiàng)：必須記載的事項(xiàng)，否則導(dǎo)致公司章程無(wú)效，甚至公司成立無(wú)效。通常包括：公司的名稱、住所、目的宗旨、注冊(cè)資本、組織機(jī)構(gòu)等。(2)相對(duì)必要記載事項(xiàng)：法律列舉一些事項(xiàng)，公司章程可以自行選擇，是否記載不影響公司章程效力。(3)任意記載事項(xiàng)：法律為列舉事項(xiàng)，公司章程根據(jù)實(shí)際情況自行決定。(四)公司章程的記載事項(xiàng)和形式第三章公司法的基本法律制度2、公司章程的形式要式法律行為，必須以書(shū)面的形式。(五)公司章程的制定和修改1、制定有限責(zé)任公司：全體股東簽名、蓋章一人有限責(zé)任公司：股東國(guó)有獨(dú)資公司：國(guó)資委(或董事會(huì)報(bào)國(guó)資委批準(zhǔn))股份有限公司：全體發(fā)起人制定、經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)通過(guò)

注意：公司章程制定后，不立即發(fā)生法律效力，只有在公司登記機(jī)關(guān)登記后，才具有法律效力。(登記生效主義)第三章公司法的基本法律制度2、修改有限責(zé)任公司：必須經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的同意方可修改(股東會(huì)特別決議)股份有限公司：必須經(jīng)過(guò)出席股東大會(huì)的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過(guò)。(股東大會(huì)特別決議)

涉及公司注冊(cè)登記的事項(xiàng)辦理變更登記效力：

未涉及公司注冊(cè)登記的事項(xiàng)備案第三章公司法的基本法律制度三、公司的能力(一)公司的權(quán)利能力1、概念公司的權(quán)利能力是指國(guó)家賦予作為法人的公司參加民商事法律關(guān)系，取得民商事權(quán)利和承擔(dān)民商事義務(wù)的資格。起始時(shí)間：公司成立(在公司主管部門(mén)登記注冊(cè))終止時(shí)間：公司清算完結(jié)。注意：在公司清算階段，公司的權(quán)利能力僅僅限于公司清算目的范圍內(nèi)。第三章公司法的基本法律制度2、與自然人權(quán)利能力的差異(1)起止時(shí)間不同：自然人權(quán)利能力始于出生，終于死亡；公司權(quán)利能力始于公司成立，終于公司終止。(2)范圍不同：自然人的權(quán)利能力一律平等、普遍一致；公司的權(quán)利能力則因法律、公司章程的規(guī)定不同而有所差異。(3)內(nèi)容不同：自然專有權(quán)：生命健康權(quán)、肖像權(quán)、隱私權(quán)等，公司不能擁有；公司專有權(quán)：申請(qǐng)破產(chǎn)權(quán)、商業(yè)秘密不受泄露權(quán)等，自然人不能擁有。第三章公司法的基本法律制度3、公司權(quán)利能力的法律限制(1)轉(zhuǎn)投資的限制轉(zhuǎn)投資，即公司作為投資人，向外投資的行為。I.投資對(duì)象的限制

公司不得成為對(duì)所投資企業(yè)的債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的出資人(《公司法》第15條)禁止國(guó)有獨(dú)資公司、國(guó)有企業(yè)、上市公司成為合伙企業(yè)的普通合伙人。(《合伙企業(yè)法》第三條)。II.投資規(guī)模的限制公司向其他企業(yè)投資，公司章程對(duì)投資的總額及單項(xiàng)投資的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)其規(guī)定的限額。立法目的：保護(hù)公司債權(quán)人和公司股東利益。第三章公司法的基本法律制度(2)舉債的限制發(fā)行公司債券的公司，其發(fā)行的累計(jì)債券總額不得超過(guò)公司凈資產(chǎn)的40%。(《證券法》第16條)(3)放貸的限制主要針對(duì)股份有限公司。股份有限公司不得直接或者通過(guò)子公司間接向本公司的董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員提供借款。(《公司法》第116條)(4)提供擔(dān)保的限制公司可以為他人提供擔(dān)保，但是公司章程對(duì)擔(dān)?？傤~及單項(xiàng)擔(dān)保的數(shù)額有限額規(guī)定的，不得超過(guò)規(guī)定的限額。(《公司法》第16條第1款)公司為公司股東或者實(shí)際控制人提供擔(dān)保的，必須經(jīng)股東會(huì)或者股東大會(huì)決議，該項(xiàng)決議的表決不得由上述股東或者實(shí)際控股人控制的股東參加，且由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。(《公司法》第16條)第三章公司法的基本法律制度4、目的范圍的限制即對(duì)公司營(yíng)業(yè)范圍的限制。公司的經(jīng)營(yíng)范圍由公司章程規(guī)定，并依法登記。公司可以修改公司章程，改變經(jīng)營(yíng)范圍，但應(yīng)當(dāng)辦理變更登記手續(xù)。(《公司法》第12條)保護(hù)靜態(tài)的交易安全：股東投資風(fēng)險(xiǎn)立法目的：保護(hù)動(dòng)態(tài)的交易安全：第三人交易風(fēng)險(xiǎn)注意：對(duì)于公司超出章程規(guī)定的經(jīng)營(yíng)范圍，如何處理？I.公司必須承擔(dān)行政法律責(zé)任；II.民事法律行為相對(duì)有效：《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國(guó)合同法>若干問(wèn)題的解釋(一)》第10條規(guī)定，當(dāng)事人超越經(jīng)營(yíng)范圍訂立的合同，人民法院不因此認(rèn)定合同無(wú)效。但違反國(guó)家限制經(jīng)營(yíng)、特許經(jīng)營(yíng)以及法律、行政法規(guī)禁止經(jīng)營(yíng)規(guī)定的除外。第三章公司法的基本法律制度1、概念：

國(guó)家賦予作為法人的公司獨(dú)立進(jìn)行民商事活動(dòng)的資格。起始時(shí)間：公司成立終止時(shí)間：公司清算完結(jié)注意：公司解散后，公司行為能力受到限制，僅能從事與公司清算有關(guān)的活動(dòng)。2、公司的代表機(jī)關(guān)公司的代表機(jī)關(guān)在其權(quán)限范圍內(nèi)，代表公司與第三人進(jìn)行的行為，在法律上視為公司本身的行為，其法律效果歸屬于公司。公司的法定代表人為公司的代表機(jī)關(guān)。公司法定代表人由公司章程規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。(《公司法》第13條)(二)公司的行為能力第三章公司法的基本法律制度1、概念指公司因其違法行為而承擔(dān)法律責(zé)任的能力。包括民事責(zé)任能力，行政責(zé)任能力和刑事責(zé)任能力。2、民事責(zé)任能力公司對(duì)其經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中的違法行為承擔(dān)民事責(zé)任必須具備以下要件：(1)必須是公司法定代表人或公司其他工作人員的行為；(2)必須是執(zhí)行業(yè)務(wù)而發(fā)生的行為；(3)違法行為與他人合法權(quán)益的損害之間有因果關(guān)系。3、行政責(zé)任能力公司違法法律法規(guī)的活動(dòng)，將被有關(guān)機(jī)關(guān)處以罰款、吊銷許可證、吊銷營(yíng)業(yè)執(zhí)照等行政處罰。4、刑事責(zé)任能力公司實(shí)施危害社會(huì)的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當(dāng)負(fù)刑事責(zé)任。一般單位構(gòu)成犯罪，對(duì)單位處以罰金。(三)公司的責(zé)任能力第三章公司法的基本法律制度(一)公司人格否認(rèn)的含義1、概念公司人格否認(rèn)制度，又稱為揭開(kāi)公司的面紗，即在承認(rèn)公司具有法人人格的前提下，在特定法律關(guān)系中對(duì)公司人格及股東有限責(zé)任加以否認(rèn)，以規(guī)制股東不當(dāng)利用公司人格及股東有限責(zé)任，保護(hù)債權(quán)人合法權(quán)益及社會(huì)公共利益。2、特征：(1)公司已合法設(shè)立，即公司已獲得法人資格；(2)僅適用于特定法律關(guān)系中，具有個(gè)案適用性；(3)且有股東不當(dāng)利用公司人格及有限責(zé)任，侵害債權(quán)人合法權(quán)益和社會(huì)公共利益。四、公司人格否認(rèn)制度第三章公司法的基本法律制度(二)公司人格否認(rèn)制度的發(fā)展(