第十五章競爭法2

第十五章

競爭法律制度中國

反壟斷法中國反不正當競爭法競爭法概述主要內(nèi)容第一節(jié)競爭法概述一、競爭法廣義：以維護公平競爭為目的，調(diào)整與市場相關(guān)

關(guān)的所有行業(yè)的結(jié)構(gòu)與行為的法律規(guī)范的總稱。狹義：調(diào)整與市場有關(guān)的以企業(yè)為主的的相關(guān)行為。壟斷行為、限制性商業(yè)行為、不正當競爭行行為二、發(fā)達國家的立法管制1、美國的反托拉斯法（1）一般性規(guī)定《謝爾曼法》（1890年頒布）禁止任何有組織的反競爭做法禁止壟斷和控制市場《克萊頓法》（1914年頒布經(jīng)過多次修改）管制兼并

的武器。對反競爭的具體行為進行了規(guī)定：價格歧視、獨家交

易、搭賣安排、兼并及兼任董事?！堵?lián)邦委員會法》（1919年制定，后經(jīng)兩次主要修改）主要是程序法，但在實體方面規(guī)定了影響商業(yè)活動的

不正當競爭方法以及不正當或欺騙行為特別是禁止不廣

廣告正真實廣告。（2）實踐中確立的重要原則合理規(guī)則：雖然有某些行為含有一些限制性條件，但尚

尚未超出商業(yè)上認為合理的限制則不構(gòu)成違法。即對對于一些模糊的行為，必須考慮企業(yè)壟斷的意圖、行行使方式及行為后果后，才能做出判斷（體現(xiàn)了美國競競爭法的靈活性）。本身違法規(guī)則：某些行為具有明顯的反競爭性質(zhì)，法律

律未規(guī)定例外，只要此類行為發(fā)生，則無需對其客觀存存在因素考慮，即可判定違法（體現(xiàn)了競爭法的嚴肅性性）。2、歐共體的競爭法主要反映在《歐洲共同體條約》（羅馬條約）的第85、86條。（1）禁止限制競爭協(xié)議禁止某些與市場不相容的、會影響成員國之間貿(mào)易以

以

及

旨

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阻

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或

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同

體

市

場內(nèi)部的競爭的限制做法法，凡屬于以上禁止范圍的協(xié)議均無效。（2）禁止濫用市場支配地位禁止歐共體內(nèi)企業(yè)濫用足以影響成員間貿(mào)易的優(yōu)勢地位位（3）對企業(yè)并購實施反壟斷審查3、其他發(fā)達國家德國：體現(xiàn)在《反對限制競爭法》（1957年頒布，后經(jīng)

經(jīng)多次修改），反對限制競爭的情況是：（1）卡特爾方面具備三個條件即為卡特爾協(xié)議：當事人有共同利益，取取得非法利潤；合同可能有限制競爭的效果；合同可能能影響市場流通。（2）濫用優(yōu)勢方面具有優(yōu)勢地位的企業(yè)，在市場上占有優(yōu)勢，在市場上沒沒有競爭者。濫用優(yōu)勢的行為：為實現(xiàn)非法目的的一致的行；通過威

威脅或向他人許諾給予有利的條件以引誘他人做出非法法行為；脅迫其它企業(yè)，要求在貨物或其它商業(yè)服務(wù)的的買賣中加入限制性條件；優(yōu)勢企業(yè)或其它企業(yè)設(shè)置障障礙進行歧視性交易；利用優(yōu)勢引誘他人給予優(yōu)惠條件件；用市場力量造成競爭者的障礙等。（3）兼并方面對于加強市場優(yōu)勢的兼并進行控制英國：主要以1973年《公平貿(mào)易法》、1976年《限制性商業(yè)

業(yè)行為法》為核心的系列單行法組成。限制的行為：壟斷情勢：一家公司或一項行動的兩家公司以阻礙或限限制競爭的方式，提供或購買占市場25%的商品或服務(wù)務(wù)，就可能存在壟斷情勢。限制性商業(yè)行為：對價格、條件、數(shù)量、人員或或領(lǐng)域的限制性行為。日本：日本反壟斷法最早于1947年4月頒布，全稱為《關(guān)于禁

止私營壟斷及確保公平交易的法律》。經(jīng)多次修改，現(xiàn)行的反壟斷法是2006年1月1日起實施的修訂版本。另外還有與之配套的法律：《防止不正當競爭法》《

不正當贈品及不正當表示防止法》，由此建立了一個相對完善的反壟斷法律體系。第二節(jié)中國《反不正當競爭法》一、適用《反不正當競爭法》1993年施行。適用主體：經(jīng)營者（從事商品經(jīng)營或營利性服務(wù)的自然人

人、法人或其他經(jīng)濟組織）及部分特殊的非經(jīng)營者違反《反不正當競爭法》的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法利益，擾亂經(jīng)濟秩序的行為。二、規(guī)制的不正當競爭行為規(guī)制行為：不正當競爭行為，即經(jīng)營者違反《反不正

當競爭法》的規(guī)定，損害其他經(jīng)營者的合法利益，擾亂社會經(jīng)濟秩序的行為。一般不正當競爭行為：1、假冒或仿冒行為假冒它人注冊商標；冒用或仿冒知名商品特有的或近似名

稱、裝璜；擅自使作他人的企業(yè)名稱或姓名；在商品上偽造或冒用他人企業(yè)認證標志、名優(yōu)標志，偽造產(chǎn)地，對商品的質(zhì)量作出引人誤解的虛假表示的行為。承擔的責任；行政責任、刑事責任。2、商業(yè)賄賂行為經(jīng)營者采用財務(wù)或其他手段秘密向交易相對人及工作人員

提供個人收入或其他報酬，以銷售或購買商品的行為?；乜劭煞郑撼陝谛缘摹⒒乜坌缘?、賄賂性的我國反不正當競爭法規(guī)制賄賂性的，分別以行賄罪、受賄

罪論處。但對于回扣擾亂競爭秩序注意不夠。3、虛假宣傳行為經(jīng)營者（包括廣告商、廣告經(jīng)營者）通過廣告或

其

它方

式，對商品的質(zhì)量、制作成份、性能、用途、生產(chǎn)者、有效期、產(chǎn)地等作出引人誤解的宣傳，產(chǎn)生不良市場效果的行為。承擔行政責任。4、侵犯商業(yè)秘密商業(yè)秘密：不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)

濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。特征：處于保密狀態(tài)；實用性；保密性。侵犯商業(yè)秘密：行為采取不正當手段獲取、披露、使用權(quán)利

利人的商業(yè)秘密，或違反合同約定允許他人使用權(quán)利人的商業(yè)秘密的行為。具體的行為：一類是以盜竊、利誘、脅迫或其它不正當手段獲取權(quán)利人人的商業(yè)秘密；披露、使用或又允許他人使用以前手段獲取的權(quán)利人的商業(yè)秘密；二類是與權(quán)利人有關(guān)系的單位和個人違反合同約定或違反

權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求披露、使用或允許他人使用其所掌握的權(quán)利人的商業(yè)秘密；權(quán)利人的職工違反合同約定或違反權(quán)利人保守商業(yè)秘密的要求。商業(yè)秘密權(quán)是重要的民事權(quán)利，是知識產(chǎn)權(quán)的一部分，是

權(quán)利人的無形財產(chǎn)。侵犯商業(yè)秘密，可承擔刑事責任。5、不正當有獎銷售經(jīng)營者以提供物品、金錢或其它條件作為獎歷手

段，推銷商品或服務(wù)的行為。具體行為：欺詐性的有獎銷售；推銷質(zhì)次價高的

商品；高額抽獎，最高獎金超過5000元（可直接也可間接）。承擔行政責任、經(jīng)濟責任。6、詆毀商譽行為經(jīng)營者捏造、散布虛假事實，以此損害競爭對手的商業(yè)信譽和商品信譽的行為。承擔民事責任限制性競爭行為：1、限購排擠行為公用企業(yè)或其他依法具有獨占地位的經(jīng)營者為了排擠其它經(jīng)營者而限定他人購買指定的經(jīng)營者的

商品的行為。具體的行為有多種承擔的責任：行政責任2、降價排擠行為經(jīng)營者（具有較強實力的經(jīng)營者）在一定的范圍

市場上

，為了排擠競爭對手、獨占市場、階段性地地以低于成本的價格銷售商品或提供服務(wù)的行為。除外：銷售鮮活商品；處理有效期即將到期的商

品或者其他積壓的商品；季節(jié)性降價；因清償債務(wù)

務(wù)、轉(zhuǎn)產(chǎn)、歇業(yè)降價銷售商品承擔的責任：民事責任3、搭售或附加不合理條件交易行為經(jīng)營者違背對方意愿，在銷售某一種商品時搭售另一種商品或附加不合理條件（限制性的條件）行為。承擔民事責任。4、通某投標行為或串通投標行為投標者之間或投標者和招標者之間，采用協(xié)議、互通情報、相互勾結(jié)手段，損害招標公正性的行為。承擔的責任；行政責任、刑事責任。行政性壟斷行為：政府及所屬部門、其他政府職能部門憑借政治權(quán)力排斥、限制或妨礙競爭行為。原因是政治權(quán)利異化造成。1、行政機關(guān)限定他人購買其指定的經(jīng)營者的商品2、地方封鎖如指定、設(shè)卡、收費、技術(shù)標準、批準、資質(zhì)限制等。承擔的責任：行政責任、刑事責任第三節(jié)中國《反壟斷法》2007年8月30日通過，2008年8月1日施行一、反壟斷法的適用適用主體：從事商品生產(chǎn)、經(jīng)營

或者提供服務(wù)的自然人法人或其他經(jīng)濟組織；行政機關(guān)；法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織。適用范圍：行為：壟斷行為地域：境內(nèi)壟斷行為；境外壟斷行為但對境

內(nèi)產(chǎn)生影響的行為。適用例外

知識產(chǎn)權(quán)；特定生產(chǎn)者（農(nóng)業(yè)生產(chǎn)

者及農(nóng)村經(jīng)濟組織在農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)、加工、銷售、運輸、儲存活動中實施的聯(lián)合或協(xié)同行為）。二、反壟斷法規(guī)制的壟斷行為行政壟斷經(jīng)營者集中濫用市場支配地位壟斷協(xié)議規(guī)制的壟斷行為1、壟斷協(xié)議多個市場主體通過協(xié)議、決定或者其他共謀而實際上排除、限制競爭的行為。具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者不得

達成壟斷協(xié)議壟斷協(xié)議的特征主體：兩個或兩個以上的

獨立市場主體形式多樣：合同、協(xié)議或行業(yè)協(xié)會；同業(yè)公會決

議；

法人股東參與形成的股東大會決議；廠商間協(xié)調(diào)一致的行為等目的一致：行為人具有共同的

目的，并基于該目

的而形成共同的行動壟斷協(xié)議形式：（1）具有競爭關(guān)系的經(jīng)營者達成的壟斷協(xié)議的具體形式固定或變更商品價格限制商品生產(chǎn)

的數(shù)量或銷售數(shù)量；分割銷售市場或原材料采購市場；限制購新技術(shù)、新設(shè)備或限制開發(fā)新產(chǎn)品；聯(lián)合抵制（2）經(jīng)營者與交易相對人達成壟斷協(xié)議的具體形式

固定向第三人轉(zhuǎn)售商品價格；限制向第三人轉(zhuǎn)售商品的最低價格不屬于壟斷的協(xié)議:為改于技術(shù)、開發(fā)新產(chǎn)品；為提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低成本、增進效率，統(tǒng)一產(chǎn)品規(guī)格、標準或?qū)嵭袑I(yè)化分工；為提高中小經(jīng)營者經(jīng)營效率，增強其競爭力；為社會公益利益的；因經(jīng)濟不景氣而采取的措施；為保障對外貿(mào)易的正當利益。2、濫用市場支配地位（1）市場支配地位及確定市場支配地位：經(jīng)營者在相關(guān)市場內(nèi)具有能夠控

制商品價格、數(shù)量或者其他交易條件，或者能夠阻

阻礙、影響其他經(jīng)營者進入相關(guān)市場能力的市場地位。支配地位的確定：在相關(guān)市場的市場份額及在相關(guān)市場的競爭狀況；控制銷售市場或原材料的能力；財務(wù)和技術(shù)條件；其他經(jīng)營者在交易市場上的依賴程度；其他?？梢酝贫ǖ那樾危阂粋€經(jīng)營者達到二分之一；兩個經(jīng)營者達到三分之二；三個經(jīng)營者達到四分之三（兩個或三個的，其中有的市場份額不足十分之一的，不應當推定具有市場支配地位）（2）濫用市場支配地位的行為以不公平的高價銷售商品或者以不公平的低價

購買商品；無正當理由，以低于成本的價格銷售商品；無正當理由，拒絕與交易相對人進行交易；無正當理由，限定交易相對人只能與其進行交

易或者只能與其指定的經(jīng)營者進行交易；無正當理由搭售商品，或者在交易時附加其他

不合理的交易條件；無正當理由，對條件相同的交易相對人在交易

價格等交易條件上實行差別待遇；國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)認定的其他濫用市場支配地位的行為。3、經(jīng)營者集中（1）經(jīng)營者集中的情形合并；通過股權(quán)或資產(chǎn)的方式取得對其他的經(jīng)營者的控制權(quán)；通過合同等方式取得對其他經(jīng)營者的控制權(quán)；能夠?qū)ζ渌?jīng)營者施加決定性影響。（2）經(jīng)營者集中控制制度達到一定規(guī)模的結(jié)合需履行一定的法定程序：經(jīng)營者申報:當經(jīng)營者集中達到一定的標準時，必須向國

務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)申報（可不申報的：參與集中的一個經(jīng)營者擁有其他每個經(jīng)營者50%以上有表決權(quán)的股份或資產(chǎn)的；參與集中的每個經(jīng)營者50%以上有表決權(quán)的股份或資資產(chǎn)被同一個未參與集中的經(jīng)營者擁有的）國務(wù)院反壟斷執(zhí)法機構(gòu)審查、決定；涉及國家安全的外資并購的進行特殊的審查外資并購情況：（時間事件涉及行業(yè)價格收購比例溢價結(jié)果影響

）2003.10.樂凱柯達合資感光材料價格1億美元 收購比例20%溢價192.5%結(jié)果：7家感光企業(yè)進入柯達陣營柯達市

場份額達到50%樂凱被剔出“中國名牌”名單2005.04 AB公司增持青島啤酒

消費品收購比例27%結(jié)果：

成為青島啤酒第二大股東，國內(nèi)啤酒廠商紛紛與外國巨頭合資英博并購ab百威可能威脅青啤2005.11

拉法基收購四川雙馬投資集團水泥價格3800

萬美元

收購比例100%2007年7月宣布收購成功大的水泥企業(yè)基本成為合資企業(yè)四川雙馬有重大資產(chǎn)重組2006.12高盛控制的羅特克斯并購雙匯發(fā)展消費品價格20

億收購比例60.72%結(jié)果：2007年2月獲得證監(jiān)會通過高盛控制雙匯雨潤高盛最近大舉購買養(yǎng)豬場2007.03

強生收購大寶日化

價格約23億元收購

比例

100%

溢

價

500%結(jié)果：收購成功民族品牌全軍軍覆沒《反壟斷法》實施前的最后一個外資并購案2007.04

達能欲收購娃哈哈所有非合資企業(yè)消費

品價格40億元收購比例51%結(jié)果：雙方談?wù)劥虼?，未有結(jié)果如同一出并購連續(xù)劇08年9月2號達能遭遇在中國的第七次敗訴。《反壟斷法》實施后的案例：2008.09.03國際飲料巨頭可口可樂公司宣布，將以每股12.2港元，收

購中國匯源果汁集團有限公司(匯源果汁8月29日的收盤價格為4.14港幣，每股12.2港元的價格較停牌前收市價溢價達2.95倍）。結(jié)果：商務(wù)部否決。2008.07.13，英博公司宣布以每股70美元(總價520億美元)的價格收

購AB公司的所有股份。2008.11.19中國商務(wù)部公告,決定附加條件批準全球兩大啤酒巨頭比利時時英博(InBev)收購美國AB公司(Anheuser-Busch)的交易，附加條件包包括不得增持青島啤酒和珠江啤酒等.這是中國商務(wù)部反壟斷局2008.08成立以來,發(fā)布的第一份反壟斷審查

通過公告。商務(wù)部認為：從地域市場、產(chǎn)品市場和競爭格局看，英博公司收購AB

公司沒有在中國啤酒市場產(chǎn)生排除、限制競爭的效果,商務(wù)部決定對此次并購不予禁止。但鑒于此項并購規(guī)模巨大，為了減少可能對中國啤

酒未來市場競爭產(chǎn)生的不利影響,商務(wù)部對審查決定附加限制性條件。四項限制性條件包括:不得增加AB公司在青島啤酒

現(xiàn)有27%的持股比例;如果英博公司的控股股東或控股股東的股東發(fā)生變化,必須及時通報商務(wù)部;不得增加英博公司在珠江啤酒現(xiàn)有28.56%的持股比例；不得尋求持有華潤雪花啤酒(中國)有限公司和北京燕京啤酒有限公司的股份.如果違反上述任何一項條件，英博公司必須事先

向商務(wù)部及時進行申報,商務(wù)部批準前,不得實施。英博公司目前在中國擁有約33家啤酒釀造廠，中

國市場總銷量超過400萬噸.收購AB公司之后，英博將擁有AB之前持有的27%的青島啤酒股權(quán)，擁有100%哈爾濱啤酒集團股份。4、行政壟斷行政壟斷：行政機關(guān)和法律、法規(guī)授權(quán)的具有管理公共事務(wù)職能的組織濫用行政權(quán)力，排除、限制競爭。行政壟的具體行