商法知識(shí)點(diǎn)資料

(1)簡述商法的概念及調(diào)整對(duì)象。答：商法是調(diào)整商事關(guān)系的法律規(guī)范總和。它不僅可以存在于商法典中，也可以存在于有關(guān)商事的法律、法規(guī)之中。在市場經(jīng)濟(jì)條件下，由于商事關(guān)系的存在，必須有對(duì)其進(jìn)行調(diào)整的商法。商法的對(duì)象是商事關(guān)系。其特點(diǎn)是：1.商事關(guān)系是平等的商事主體之間的社會(huì)經(jīng)濟(jì)關(guān)系。商事主體是私法上的主體，商事關(guān)系只能發(fā)生在平等的商事主體之中。2.商事關(guān)系是基于盈利動(dòng)機(jī)而建立的，任何一種商事關(guān)系都反映著商事主體的營利動(dòng)機(jī)。商事關(guān)系只可能在商事主體為了實(shí)現(xiàn)這一目的的之中建立。3.商事關(guān)系僅發(fā)生在持續(xù)的營業(yè)之中，大多發(fā)生在企業(yè)的經(jīng)營中。商事行為，商事主體對(duì)外所從事的交易行為。包括：絕對(duì)的商行為（買進(jìn)賣出）、營業(yè)的商行為（生產(chǎn)經(jīng)營）、附屬/輔助的商行為（廣告等）。當(dāng)然，這種分法，還有許多值得商榷的地方。10、股票上市條件。P150頁 答：依《證券法》第50條規(guī)定，股票上市條件包括：1、股票經(jīng)國務(wù)院證券管理部門核準(zhǔn)已公開發(fā)行。2、公司股本總額不少于人民幣3000萬元。3、公開發(fā)行的股份達(dá)到公司股份總數(shù)的25%以上；公司股本總額超過人民幣4億元的，其向社會(huì)公開發(fā)行股份的比例為10%以上。4、公司在最近3年無重大違法行為，財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告無虛假記載。上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定暫停其股票上市交易：(1)公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件;(2)公司不按照規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，可能誤導(dǎo)投資者;(3)公司有重大違法行為;(4)公司最近3年連續(xù)虧損;(5)證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。終止股票上市的條件上市公司有下列情形之一的，由證券交易所決定終止其股票上市交易：(1)公司股本總額、股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件，在證券交易所規(guī)定的期限內(nèi)仍不能達(dá)到上市條件;(2)公司不按照規(guī)定公開其財(cái)務(wù)狀況，或者對(duì)財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告作虛假記載，且拒絕糾正;(3)公司最近3年連續(xù)虧損，在其后一個(gè)年度內(nèi)未能恢復(fù)盈利;(4)公司解散或者被宣告破產(chǎn);(5)證券交易所上市規(guī)則規(guī)定的其他情形。2、試論商法與民法、經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系：（有可能是論述題）P3～4頁答：一、商法與民法的關(guān)系。商法和民法是私法中的兩大法域。兩者關(guān)系十分密切。民法上對(duì)私人法律關(guān)系作出規(guī)定的一般法，商法是對(duì)其商事法律關(guān)系作出規(guī)定的特別法，兩者是一般法和特別法的關(guān)系。此外商法和民法雖都是私法，但商法規(guī)定的事項(xiàng)并不僅限于私法的范圍。如商法中關(guān)于商事登記、行政處罰、刑事處罰的規(guī)定等，都涉及行政法、刑法、訴訟法。其效力優(yōu)于民法。在現(xiàn)代經(jīng)濟(jì)生活中，以企業(yè)為中心形成了許多特殊物質(zhì)生活領(lǐng)域，出現(xiàn)了許多特殊的社會(huì)關(guān)系即商事關(guān)系。二、商法與經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系。19世紀(jì)末20世紀(jì)初，適應(yīng)社會(huì)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的需要，產(chǎn)生了經(jīng)濟(jì)法。德國學(xué)者率先對(duì)其研究。此后，商法和經(jīng)濟(jì)法的關(guān)系成為學(xué)術(shù)界的課題。有商法和經(jīng)濟(jì)法合一說，即認(rèn)為商法和經(jīng)濟(jì)法都是以企業(yè)為對(duì)象的，對(duì)兩者持“合一”或總和把握的見解。有商法和經(jīng)濟(jì)法分離說，即認(rèn)為商法和經(jīng)濟(jì)法的理念、機(jī)能是不同的，前者以個(gè)別經(jīng)濟(jì)主體的利益為基礎(chǔ)，調(diào)整期間的利關(guān)系；后者以國民經(jīng)濟(jì)利益為基礎(chǔ)，著眼于超個(gè)別經(jīng)濟(jì)主體利益的全體的調(diào)整，因而商法和經(jīng)濟(jì)法應(yīng)分作戀歌法域，商法仍應(yīng)獨(dú)立存在。應(yīng)肯定兩者的共性及兩者的區(qū)別。所以，上述商法和經(jīng)濟(jì)法分為兩大法域的學(xué)說是可取的。1．簡述股份有限公司的概念及特征。見《商法》第85頁第一段至第86頁第三段。

答：亦稱股份公司，是指其全部資本分為等額股份，股東以其所持有股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，公司以其全部資產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任的企業(yè)法人。特征：1.發(fā)起人須符合法定人數(shù)。2.公司的全部資本分為等額股份。3.規(guī)定負(fù)有限責(zé)任，表現(xiàn)為：規(guī)定只對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任，不對(duì)公司債權(quán)人負(fù)責(zé)。4.資本證券化，具有社會(huì)性，可以自由流通，誰都可以通過買賣公司股票成為公司股東，從而使股份有限公司具有了最廣泛的社會(huì)性。

簡述商法的基本原則。商法的基本原則有：（1）強(qiáng)化商事組織原則；（2）保障交易快捷原則；（3）維護(hù)交易安全原則。第三節(jié)商事登記的程序

一、商事登記的事項(xiàng)

（一）絕對(duì)登記事項(xiàng)是指必須登記的事項(xiàng)。這是當(dāng)事人負(fù)責(zé)登記的義務(wù)，如果缺少了它，即使登記了也不產(chǎn)生法律效力。如我國1994年頒布的《公司登記管理?xiàng)l例》第9條規(guī)定：“公司的登記事項(xiàng)包括：名稱、住所、法定代表人、注冊資本、企業(yè)類型、經(jīng)營范圍、營業(yè)期限、有限責(zé)任公司股東或者股份有限公司發(fā)起人的姓名或者名稱”。并規(guī)定：“辦理公司登記時(shí)提交虛假證明文件或者采取其它欺詐手段取得公司登記的，由公司登記機(jī)關(guān)責(zé)令改正，處1萬元以上10萬元以下的罰款；情節(jié)嚴(yán)重的，撤銷登記，吊銷營業(yè)執(zhí)照；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任。

（二）相對(duì)登記事項(xiàng)，即在法定的范圍內(nèi)由當(dāng)事人自己決定是否登記的內(nèi)容，一經(jīng)登記，即生法律效力。

二、商事登記的程序：

1.申請

2.審查

3.核準(zhǔn)發(fā)照

4.公告

第四節(jié)商事登記的種類

我國商事登記的規(guī)定散見于《企業(yè)法人登記管理?xiàng)l例》及其施行細(xì)則、《公司登記管理?xiàng)l例》等法規(guī)及規(guī)章。前者所規(guī)定的登記種類是：開業(yè)登記、變更登記、注銷登記。后者規(guī)定的登記種類是：設(shè)立登記、變更登記、注銷登記、分支機(jī)構(gòu)的登記。

一、開業(yè)登記：商主體的開業(yè)登記是指商主體的創(chuàng)設(shè)人為設(shè)立商主體而向登記機(jī)關(guān)提出申請，并由登記機(jī)關(guān)辦理登記的法律行為。

二、變更登記：商主體如發(fā)生以下情況之一者，須進(jìn)行變更登記，即改變名稱、住所、經(jīng)營場所、法定代理人、經(jīng)濟(jì)性質(zhì)、經(jīng)營范圍、經(jīng)營方式、注冊資金、經(jīng)營期限以及企業(yè)法人分立、合并、遷移等，應(yīng)當(dāng)在主管部門或者審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)后30日內(nèi)，至登記主管機(jī)關(guān)辦理變更登記。

三、注銷登記：商主體發(fā)生下列情況之一，如歇業(yè)、被撤銷、宣布破產(chǎn)以及其他原因終止?fàn)I業(yè)，應(yīng)當(dāng)向登記主管機(jī)關(guān)辦理注銷登記。另外，滿6個(gè)月尚未開展?fàn)I業(yè)活動(dòng)或者停業(yè)經(jīng)營活動(dòng)滿一年視為歇業(yè)，登記主管機(jī)關(guān)應(yīng)收回執(zhí)照。商主體辦理注銷登記，應(yīng)提交申請報(bào)告及清理債務(wù)完結(jié)的證明，經(jīng)核準(zhǔn)后，收繳其《法人營業(yè)執(zhí)照》及副本，收繳公章，并將注銷登記情況通知開戶銀行，經(jīng)營權(quán)利從此消滅。

第二節(jié)商行為的分類

一、單方商行為和雙方商行為

1、單方商行為指行為人中一方是商主體而另一方不是商主體所從事的行為。

2、雙方商行為即當(dāng)事人雙方都是商人時(shí)，雙方以營利目的所進(jìn)行的行為。

二、絕對(duì)商行為和相對(duì)商行為

1、絕對(duì)商行為，又稱當(dāng)然商行為，客觀商行為，是指依照法律規(guī)定當(dāng)然屬于商行為的行為，這些行為不論什么人為之，亦不論其目的如何，均應(yīng)認(rèn)定為商行為。

2、相對(duì)商行為，又稱營業(yè)商行為、主觀商行為，只在法律列舉的范圍內(nèi)，由商主體實(shí)施或非主體基于營業(yè)性營利目的實(shí)施的行為。

三、基本商行為和附屬商行為

1、基本商行為是指在同一商事營業(yè)內(nèi)直接以營利性交易為內(nèi)容的商行為，即由法律規(guī)定的某些特定商行為以及商人為營業(yè)所進(jìn)行的行為。

2、附屬商行為是指在同一商事營業(yè)內(nèi)雖不具有直接營利性的內(nèi)容，但卻能起到協(xié)助基本商行為實(shí)現(xiàn)作用的輔助行為，因此又稱為輔助商行為

四、固有商行為和準(zhǔn)商行為

1、固有商行為即當(dāng)然適用商行為法原則的行為，要指絕對(duì)商行為和固有商人的營業(yè)上的商行為。

2、準(zhǔn)商行為主要指擬制商人的營業(yè)上的商行為

五、一般商行為與特殊商行為

1、一般商行為是指在商事交易中具有共性的，并受商法規(guī)則所調(diào)整的行為。它涉及到商法的物權(quán)行為，商法上的債權(quán)行為，商法上的交易結(jié)算行為，商法上的給付行為等

第四節(jié)商號(hào)權(quán)

一、商號(hào)權(quán)的概念

商號(hào)權(quán)是指商事主體對(duì)其登記注冊的商號(hào)在一定地域內(nèi)享有的專有使用權(quán)。商號(hào)權(quán)的取得以登記為法定要件，商號(hào)非依法登記不得取得專有使用權(quán)，不受法律保護(hù)。

二、商號(hào)權(quán)的主體

商號(hào)權(quán)的主體是依法取得商事主體資格的獨(dú)立商品生產(chǎn)者或經(jīng)營者。從根本上說，商號(hào)是人們出于營利的目的而創(chuàng)設(shè)的一種有別于一般民事名稱的特殊名稱。不從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)的機(jī)關(guān)、團(tuán)體、事業(yè)單位和公民個(gè)人，都不得申請商號(hào)注冊，成為商號(hào)權(quán)的主體。雖從事商品生產(chǎn)經(jīng)營活動(dòng)，但未取得獨(dú)立的商事主體資格者，如公司的分支機(jī)構(gòu)，也不能成為商號(hào)權(quán)的主體。

三、商號(hào)權(quán)的客體

商號(hào)權(quán)的客體是依法核準(zhǔn)注冊的商號(hào)

四、商號(hào)權(quán)的內(nèi)容

（一）、專有使用權(quán)

專有使用權(quán)指商號(hào)權(quán)人對(duì)自己登記的商號(hào)在法定范圍內(nèi)的專有使用的權(quán)利。商號(hào)權(quán)人在登記核定的范圍內(nèi)行使商號(hào)使用權(quán)，受法律保護(hù)。經(jīng)核準(zhǔn)登記的商號(hào)權(quán)只歸商號(hào)權(quán)人享有

（二）、轉(zhuǎn)讓權(quán)

商號(hào)具有無形財(cái)產(chǎn)權(quán)的性質(zhì)，可以轉(zhuǎn)讓。商號(hào)的轉(zhuǎn)讓須由讓與方與受讓方簽訂書面協(xié)議并報(bào)工商行政管理局核準(zhǔn)。轉(zhuǎn)讓商號(hào)，如未經(jīng)核準(zhǔn)登記，不得對(duì)抗善意第三人。同時(shí)，為了保障交易的安全和交易秩序，法律規(guī)定，商號(hào)轉(zhuǎn)讓僅能與營業(yè)轉(zhuǎn)讓（包括部分營業(yè)轉(zhuǎn)讓）同時(shí)進(jìn)行，或者在營業(yè)廢止時(shí)進(jìn)行。

（三）、許可權(quán)

許可權(quán)指的是商號(hào)權(quán)人通過簽訂商號(hào)許可合同，許可他人使用該登記商號(hào)的權(quán)利。商號(hào)許可使用合同應(yīng)送主管部門備案。

五二、公司的合并

（一）公司合并的概念與特征

所謂公司合并是指兩個(gè)或兩個(gè)以上的公司依照公司法規(guī)定的條件和程序，通過訂立合并協(xié)議，共同組成一個(gè)公司的法律行為。公司合并具有以下幾項(xiàng)法律特征：

1、公司合并是數(shù)個(gè)公司之間的共同法律行為，必須以當(dāng)事人之間訂立合并協(xié)議為前提。

2、公司合并是當(dāng)事人之間的一種自由行為，其合并與否及合并的方式完全取決于當(dāng)事人的意志。

3、公司合并是一種不必通過解散、清算程序即可消滅和變更公司的行為

一、公司合并有哪兩種方式？1．吸收合并。指一個(gè)公司吸收其他公司加入本公司，合并后被吸收加入的公司解散，吸收其他公司加入的公司繼續(xù)存在。吸收合并的特點(diǎn)是：(1)合并雙方地位不平等，一個(gè)公司吸收一個(gè)或多個(gè)公司，而不是設(shè)立一個(gè)新的公司。(2)公司合并后繼續(xù)存在的公司，在吸納了其他公司后，雖不改變原公司法人資格，但改變了公司內(nèi)容，導(dǎo)致公司章程和登記事項(xiàng)發(fā)生變更。(3)被吸收的公司解散，喪失獨(dú)立法人資格，應(yīng)辦理注銷登記。吸收合并的優(yōu)點(diǎn)在于：(1)降低了合并費(fèi)用。(2)手續(xù)簡便。(3)可以保持公司生產(chǎn)經(jīng)營的連續(xù)性。2．新設(shè)合并。指一個(gè)公司與一個(gè)或一個(gè)以上的其他公司合并成立一個(gè)新公司，原合并各方解散，又被稱為創(chuàng)設(shè)合并。新設(shè)合并的特點(diǎn)是：(1)合并雙