新三板企業(yè)歷史沿革中的債轉(zhuǎn)股實務分析

新三板/IPO企業(yè)歷史沿革中的債轉(zhuǎn)股實務分析

一、債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的涵義（簡稱“債轉(zhuǎn)股”）根據(jù)2011年11月23日國家工商行政管理總局令第57號公布的《公司債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)登記管理辦法》（以下簡稱“《辦法》”）第二條的規(guī)定，債轉(zhuǎn)股的涵義為：“本辦法所稱債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)，是指債權(quán)人以其依法享有的對在中國境內(nèi)設立的有限責任公司或者股份有限公司（以下統(tǒng)稱公司）的債權(quán)，轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，增加公司注冊資本的行為。”（一）公司制企業(yè)債轉(zhuǎn)股的形式1、不改變公司的注冊資本，只發(fā)生股東的變更。這種情況只能在公司股東不能清償債務的情況下，將其持有的公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓給債權(quán)人，從而折抵債務，這種轉(zhuǎn)讓可能在股東之間，也可能在股東與股東以外。簡明一點的意思，就是股東將其股權(quán)轉(zhuǎn)讓的收入，沖抵債務。2、增加公司注冊資本。即增加股東或股東股權(quán)，也就是債權(quán)人對公司（債務人）所享有的合法債權(quán)轉(zhuǎn)變?yōu)閷镜耐顿Y，從而增加公司的注冊資本。例如甲公司擁有對A公司的債權(quán)100萬元，A公司注冊資本為100萬元，A公司股東為乙公司?，F(xiàn)甲公司經(jīng)與乙公司協(xié)商，將債權(quán)100萬元增加A公司注冊資本100萬元。則債轉(zhuǎn)股后，A公司注冊資本為200萬元，甲和乙均為A公司股東。3、企業(yè)改制時的債權(quán)出資。債務人為非公司企業(yè)法人時，利用其轉(zhuǎn)制為公司的機會，債權(quán)人作為出資人，將債權(quán)作為擬設公司的投資，待公司成立后取得相應股權(quán)?！掇k法》中的債轉(zhuǎn)股指的僅是第2種情形，債轉(zhuǎn)股屬于增資，且不適用于債權(quán)人以其擁有的第三方的債權(quán)對被投資公司進行投資；且債轉(zhuǎn)股不適用于公司設立，只適用于公司設立之后的增資，因為在被投資公司設立之前，由于此類債權(quán)沒有相應的法律主體不可能存在，因此債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)不適用于公司設立。（二）上市公司的債轉(zhuǎn)股《辦法》不僅規(guī)定可以對有限責任公司的債權(quán)進行債轉(zhuǎn)股，而且對股份有限公司的債權(quán)也可以債轉(zhuǎn)股。因此，上市公司的債轉(zhuǎn)股在工商局層面也具有可行性。但由于上市公司的增資除了資本公積、留存收益轉(zhuǎn)增資本外，均需要證監(jiān)會嚴格的審核程序。二、可以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)類型

根據(jù)《公司法》中對非貨幣性資產(chǎn)出資的條件要求為可評估和可轉(zhuǎn)讓，《辦法》第三條對可轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)進行了限定，僅為三種：（一）合同之債：“公司經(jīng)營中債權(quán)人與公司之間產(chǎn)生的合同之債轉(zhuǎn)為公司股權(quán)，債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應的合同義務，且不違反法律、行政法規(guī)、國務院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定。”可轉(zhuǎn)為股權(quán)的合同之債須滿足兩個條件：一為債權(quán)人已經(jīng)履行債權(quán)所對應的合同義務；二為不違反法律、行政法規(guī)、國務院決定或者公司章程的禁止性規(guī)定。（二）人民法院生效裁判確認的債權(quán)：“人民法院生效裁判確認的債權(quán)轉(zhuǎn)為公司股權(quán)?！狈呛贤畟?，如果經(jīng)法院的裁定文書或判決文書的確認，也可以轉(zhuǎn)為股權(quán)。（三）和解協(xié)議確定的債權(quán)：“公司破產(chǎn)重整或者和解期間，列入經(jīng)人民法院批準的重整計劃或者裁定認可的和解協(xié)議的債權(quán)?！薄掇k法》第四條還規(guī)定了多人之債的處理方式：“用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)有兩個以上債權(quán)人的，債權(quán)人對債權(quán)應當已經(jīng)作出分割?！币簿褪钦f，在作出債轉(zhuǎn)股的決議之前，債權(quán)人必須先把債權(quán)分割清楚，以免引起不必要的糾紛。《辦法》第五條明確規(guī)定了法律、行政法規(guī)或者國務院決定規(guī)定債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)須經(jīng)批準的，應當依法經(jīng)過批準。三、債轉(zhuǎn)股應履行的程序（一）債轉(zhuǎn)股的評估根據(jù)《公司法》第27條的規(guī)定：“股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。”以債權(quán)出資的，應履行評估程序。又根據(jù)《辦法》第七條的規(guī)定：“用以轉(zhuǎn)為股權(quán)的債權(quán)，應當經(jīng)依法設立的資產(chǎn)評估機構(gòu)評估。債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的作價出資金額不得高于該債權(quán)的評估值。”而且，由于《辦法》規(guī)定，股東（大）會決議應當確認債權(quán)作價出資金額，因此，實務操作中也需要股東大會在評估后，對評估價格進行確認，并形成決議。（二）債轉(zhuǎn)股債權(quán)的驗資程序根據(jù)《辦法》第八條的規(guī)定：“債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)應當經(jīng)依法設立的驗資機構(gòu)驗資并出具驗資證明?！彬炠Y證明應當包括下列內(nèi)容：（1）債權(quán)的基本情況，包括債權(quán)發(fā)生時間及原因、合同當事人姓名或者名稱、合同標的、債權(quán)對應義務的履行情況；（2）債權(quán)的評估情況，包括評估機構(gòu)的名稱、評估報告的文號、評估基準日、評估值；（3）債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)的完成情況，包括已簽訂債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)協(xié)議、債權(quán)人免除公司對應債務、公司相關(guān)會計處理；（4）債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)依法須報經(jīng)批準的，其批準的情況。（三）債轉(zhuǎn)股的工商登記變更程序及手續(xù)根據(jù)《辦法》第九條、第十條的規(guī)定，債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)的，公司應當依法向公司登記機關(guān)申請辦理注冊資本和實收資本變更登記。公司申請變更登記，除按照《公司登記管理條例》和國家工商行政管理總局有關(guān)企業(yè)登記提交材料的規(guī)定執(zhí)行外，還應當分別提交以下材料：的規(guī)定，締約雙方本著平等互利、等價有償?shù)脑瓌t，就甲方對乙方的債權(quán)轉(zhuǎn)為甲方對乙方的股權(quán)問題，通過友好協(xié)商，訂立本協(xié)議如下；

2、甲方乙方之間原債權(quán)、債務關(guān)系真實有效，債權(quán)轉(zhuǎn)為股權(quán)后，甲方成為乙方的股東，不再享有債權(quán)人權(quán)益，轉(zhuǎn)而享有股東權(quán)益。第一條、債權(quán)的確認

甲乙雙方確認：

1、截止【】年【】月【】日，甲方對乙方的待轉(zhuǎn)股債權(quán)總額為【】元；

2、乙方履行債務的期限自動延長到債轉(zhuǎn)股完成之日。第二條、債轉(zhuǎn)股后乙方的股權(quán)構(gòu)成

1、甲方將轉(zhuǎn)股債權(quán)投入乙方，成為乙方的股東之一，乙方負責完成變更工商登記等必要的法律手續(xù)；

2、債轉(zhuǎn)股完成后，乙方的股權(quán)構(gòu)成為：

（1）甲方以【】元的債轉(zhuǎn)股資產(chǎn)向乙方出資，占乙方注冊資本的【】%；

（2）以【】元的資產(chǎn)向乙方出資，占乙方注冊資本的【】%。

第三條、費用承擔

因簽訂、履行本協(xié)議所發(fā)生的聘請中介機構(gòu)費用及其他必要費用，均由乙方負擔。

第四條、違約責任

1、任何一方違反本協(xié)議規(guī)定義務給其他方造成經(jīng)濟損失，應負責賠償受損方所蒙受的全部損失；

2、若在債轉(zhuǎn)股完成日前本協(xié)議被解除，甲方的待轉(zhuǎn)股債權(quán)、擔保權(quán)益及其時效將自動恢復至本債轉(zhuǎn)股協(xié)議簽訂前的狀態(tài)。

第五條、爭議解決

因本協(xié)議本身或與簽訂、履行本協(xié)議發(fā)生的一切爭議，由爭議雙方協(xié)商解決，協(xié)商不成的，任何乙方有權(quán)向本協(xié)議簽訂地的人民法院提起訴訟。

第六條、其他約定