第四章：公司法

第四章公司法一、公司及公司法概述（一）公司的概念：公司是依法設立的以營利為目的的社團法人。荷蘭東印度公司1602年3月20日荷蘭建立的具有國家職能、向東方進行殖民掠奪和壟斷東方貿(mào)易的商業(yè)公司---荷蘭東印度公司(DutchEastIndiaCompany)。。簡稱VOC，中文全文應譯為聯(lián)合東印度公司。公司的標幟荷蘭東印度公司在荷蘭東印度公司成立將近兩百年間，總共向海外派出1772艘船，約有100萬人次的歐洲人搭乘4789航次的船班前往亞洲地區(qū)。平均每個海外據(jù)點有二萬五千名員工，一萬兩千名船員。尼德蘭聯(lián)省共和國給予公司在亞洲進行殖民活動21年期限的壟斷權(quán).這是世界上第一家跨國公司也是第一個發(fā)行股票的公司.這也是世界上第一個特大公司,政府持有股份,為戰(zhàn)爭支持薪水,與外國簽訂條約,鑄造貨幣,建立殖民地等權(quán)利---特許公司制，代替國家行使某些國家職權(quán)荷蘭東印度公司在近200年的時間里,在世界貿(mào)易中有重要影響力,每年給政府分紅18%。到了1669年時，荷蘭東印度公司已是世界上最富有的私人公司，擁有超過150艘商船、40艘戰(zhàn)艦、五萬名員工、與一萬名傭兵的軍隊，股息高達40%。認購股份的熱潮時，荷蘭東印度公司共釋出650萬荷蘭盾供人認購，當時的10盾約等于1英鎊，而1660年代荷蘭一位教師的年薪約280盾，光阿姆斯特丹一地就認購了一半的股份。荷蘭東印度公司荷蘭東印度公司解散的主要原因在十八世紀時，荷蘭與英國之間的戰(zhàn)爭不斷，由于國內(nèi)對于亞洲貨品的需求量大減，導于荷蘭東印度公司的經(jīng)濟出現(xiàn)危機，終于在1799年12月31日宣布解散?，F(xiàn)代公司的優(yōu)點可以無限制地積聚人力和物力投資者可以得到最大的利益而只承擔最小的風險有法人資格，有永續(xù)性，可以經(jīng)營長期性的事業(yè)企業(yè)所有與企業(yè)經(jīng)營分開，又有勞動者參與制，可以利用人才公司的特征1、公司具有法人性A.公司具有獨立的權(quán)利能力、行為能力和責任能力。公司以法人的名義享有權(quán)利負有義務公司以法人的名義充當訴訟當事人只能以對法人的債務名義對法人的財產(chǎn)實施強制執(zhí)行公司的財產(chǎn)時公司的債權(quán)人唯一的責任財產(chǎn)公司的債權(quán)人只能對公司的財產(chǎn)請求強制執(zhí)行，不能對公司成員的個人財產(chǎn)請求強制執(zhí)行1、公司具有法人性B.公司具有獨立的法人所有權(quán)公司中國有資產(chǎn)的所有權(quán)屬于國家，這話正確嗎？國有獨資公司的財產(chǎn)屬于國家嗎？1、公司具有法人性C.公司借助公司機關(guān)實施公司行為大股東和小股東對公司的影響力一樣嗎？D.揭開法人面紗（liftingtheveil）—公司法人性的相對性公司法人人格否認在承認公司具有獨立法人人格的前提下，為了阻止公司獨立人格的濫用和保護公司債權(quán)人利益及社會公眾利益，就具體法律關(guān)系中的特定事實，否認公司的獨立人格及股東的有限責任，責令公司的股東對公司債權(quán)人或社會公眾直接負責。

我國的相關(guān)規(guī)定：公司股東應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，依法行使股東權(quán)利，不得濫用股東權(quán)利損害公司或者其他股東的利益；不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。

不得濫用公司法人獨立地位和股東有限責任損害公司債權(quán)人的利益。

公司股東濫用股東權(quán)利給公司或者其他股東造成損失的，應當依法承擔賠償責任。

公司股東濫用公司法人獨立地位和股東有限責任，逃避債務，嚴重損害公司債權(quán)人利益的，應當對公司債務承擔連帶責任。

例題1宏喜果農(nóng)有限公司的控股股東趙虹西拖欠銀行巨額貸款，但是他不但不積極經(jīng)營企業(yè)還貸，還以企業(yè)名義繼續(xù)向銀行借款，借新還舊，供自己揮霍，當銀行起訴后，趙虹西以企業(yè)為公司，屬于有限責任為由，請求法院宣告自己的企業(yè)破產(chǎn)，請判斷下列說法的正誤。

A．宏喜果農(nóng)公司存在違法挪用公司資金的行為；B．可以依法由法院否認該公司的人格；

C．趙虹西和宏喜果農(nóng)公司承擔連帶責任；D．趙虹西應當向宏喜果農(nóng)公司承擔賠償責任；對該制度的理解：1．公司法人人格否認制度以承認公司具有獨立法人資格為前提。2．該制度主要為了保護債權(quán)人、公司和其他股東的利益。3．針對具體侵權(quán)案件，是否否認公司法人人格由法院來判斷，因此要求受損害者舉證。2、公司具有營利性公司的營利性以營利為目的，固定地、反復地、連續(xù)地開展營業(yè)性行為股東的營利性若一家社會組織對外有償開展民事活動，但并不肩負為投資者創(chuàng)造投資回報的義務，此類組織就是非營利組織。問題：當公司長期盈利卻不分紅時，股東應該怎么辦？參考法條—股東的退股權(quán)公司法第75條：有下列情形之一的，對股東會該項決議投反對票的股東可以請求公司按照合理的價格收購其股權(quán)：1）公司連續(xù)五年不向股東分配利潤而公司該五年連續(xù)盈利，并且符合本分規(guī)定的分配利潤條件的；2）公司合并、分立、轉(zhuǎn)讓主要財產(chǎn)的；3）公司章程規(guī)定的營業(yè)期限屆滿或者章程規(guī)定的其他解散事由出現(xiàn)，股東會會議通過決議修改章程使公司存續(xù)的。自股東會會議決議通過之日起60日內(nèi)，股東與公司不能達成股權(quán)收購協(xié)議的，股東可以自股東會會議決議通過之日起90日內(nèi)向人民法院提起訴訟。3、公司具有資合性公司的責任財產(chǎn)是公司債權(quán)人的唯一擔保。資本確定原則資本維持原則資本不變原則4、公司的社團性公司是社團法人，非財團法人。公司股東為2人以上，50人以下。法律承認一人公司的存在有哪些合理性？其弊端又有哪些？5、公司具有社會性公司的社會責任：公司不能僅以最大限度地為股東們賺錢作為唯一的存在目的，還應最大限度地考慮公司其他利害關(guān)系人的利益。公司法第5條：公司從事經(jīng)營活動，必須遵守法律、行政法規(guī)，遵守社會公德、商業(yè)道德、誠實守信，接受政府和社會公眾的監(jiān)督，承擔社會責任。6、公司具有自治性公司財產(chǎn)權(quán)利不可侵犯原則公司行為自由原則尊重股東自治、股東自由、股東民主和股東權(quán)利，減少行政干預和國家意志對公司生活的不必要干預

（二）公司的分類大陸法系：無限責任公司、有限責任公司、股份有限公司、股份兩合公司英美法系：特許公司、法定公司、依公司法登記成立的公司—公開招股公司（opencorporation），非公開招股公司（closecorporation）;有限公司、股份有限公司、保證公司人合公司、資合公司、人合兼資合公司母公司、子公司、分公司中國公司、外國公司—依成立之準據(jù)法為標準我國公司《公司法》第2條：公司是依照公司法在中國境內(nèi)設立的以營利為目的的社團法人，包括有限責任公司和股份有限公司。有限責任公司的概念和法律特征概念：有限責任公司是根據(jù)公司法設立，公司股東對公司負出資義務，公司以其全部財產(chǎn)對公司債務承擔責任的企業(yè)法人。法律特征：1、股東的有限責任2、人數(shù)限制3、封閉性4、設立程序較簡單5、向股東之外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)有嚴格限制股份有限公司的概念和特征1、概念：指由一定人數(shù)以上的股東出資組成的，全部公司資本劃為等額股份，股東就其認購的股份為限對公司承擔責任的企業(yè)法人。2、特征全部資本分為等額股份，并可依法向社會公眾募集資金公司股東有最低人數(shù)限制，沒有最高人數(shù)限制典型的資合公司股東的有限責任股份（1）股份是公司資本的最小單位，以一定金額表示。股票是股份有限公司簽發(fā)的證明股東所持股份的憑證（有價證券）。（2）股份的種類：普通股與優(yōu)先股表決權(quán)股與無表決權(quán)股額面股與無額面股記名股與無記名股國家股、法人股、個人股與外資股股份有限公司的優(yōu)缺點優(yōu)點：可以廣泛籌資所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)分離股票上市后可以自由轉(zhuǎn)讓股東投資風險小缺點：公司設立條件、程序復雜、嚴格，發(fā)起人的設立責任重，審批環(huán)節(jié)多公司易被大股東操縱和控制中小股東對公司缺乏責任感公司經(jīng)營和財務信息不能嚴格保密例題22004年，張三、李四、王二麻子共同投資設立了甲有限責任公司，下設分公司A、B;子公司有限公司C、D,其后，張三和C公司共同在韓國設立了股份有限公司E，據(jù)此判斷以下選項不正確的是：

A．B公司具有法人資格

B．E公司是本國公司C．D公司的民事責任由甲承擔

D．張三對E公司的責任不負責（三）公司法的含義和特征公司法是規(guī)定公司的組織與活動的法。公司法是組織法：公司法規(guī)定公司的設立和成立、公司與成員的關(guān)系、公司成員間的關(guān)系、公司與第三人的關(guān)系、公司組織的變更與消滅等；公司是營利活動的法：公司法規(guī)定公司的營利活動，但不規(guī)定具體的商事行為，而規(guī)定進行營利行為的形式和手段；公司法屬于私法、屬于商法我國的公司立法

93年12月29日通過99年12月25日第1次修正2004年8月28日第2次修正2005年10月27日第3次修正公司法的特點強制規(guī)定多，使公司法具有公法性質(zhì)修改頻繁，單行法令多公司法的國際化二、公司的設立公司的設立是指為創(chuàng)設公司并使之取得公司主體資格，依照法定條件和程序所進行的一系列法律行為的總稱。公司的設立條件有限責任公司股份有限公司發(fā)起人50人以下，只能發(fā)起設立2—200人，半數(shù)在中國境內(nèi)有住所?？赡技O立。募集設立的發(fā)起人認購的股份≥35%發(fā)起人的法律責任資本最低3萬元最低500萬元首次出資額不得低于注冊資本的20%，也不得低于法定的注冊資本最低限額，其余部分由股東自公司成立之日起兩年內(nèi)繳足。（投資公司5年內(nèi)繳足）章程公司法第25條公司法第82條名稱標明有限責任公司字樣標明股份有限責任公司住所有公司住所1、發(fā)起人(promoter)具有完全民事行為能力法律、行政法規(guī)禁止從事營利性活動的人除外發(fā)起人的法律責任公司法第31條：有限責任公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的股東補足其差額；公司設立時的其他股東承擔連帶責任。公司法第94條：股份有限公司成立后，發(fā)起人未按公司章程的規(guī)定繳足出資的，應當補繳；其他發(fā)起人承擔連帶責任股份公司成立后，發(fā)現(xiàn)作為設立公司出資的非貨幣財產(chǎn)的實際價額顯著低于公司章程所定價額的，應當由交付該出資的發(fā)起人補足其差額，其他發(fā)起人承擔連帶責任發(fā)起人的法律責任公司法第84條：以發(fā)起設立方式設立股份有限公司的，發(fā)起人應當書面認足公司章程規(guī)定其認購的股份；發(fā)起人不依照前款規(guī)定繳納出資的，應當按照發(fā)起人協(xié)議承擔違約責任公司法第90條：發(fā)行的股份超過招股說明書規(guī)定的截止期限尚未募足的，或者發(fā)行股份的股款繳足后，發(fā)起人在三十日內(nèi)尚未召開創(chuàng)立大會的，認股人可以按照所繳納股款并加算銀行同期存款利息，要求發(fā)起人返還2、資本(capital)法定資本制：在公司成立時，注冊資本是全體股東認繳出資的總額，股東的出資可以在公司成立前或成立后的一定期限內(nèi)一次或分期繳付的公司資本制度。授權(quán)資本制：公司設立時，雖然要在公司章程中確定注冊資本總額，但發(fā)起人只需認足或繳足部分股份，公司就可正式成立，其余股份，授權(quán)董事會根據(jù)公司生產(chǎn)經(jīng)營情況和正確市場行情再隨時發(fā)行的公司資本制度。許可資本制：在公司設立時，對公司章程中所確定的注冊資本，發(fā)起人可以只認購一部分，未認購的部分授權(quán)董事根據(jù)需要隨時發(fā)行，但首次發(fā)行的股份不得是少于法定比例，發(fā)行股份的授權(quán)也須在一定期限內(nèi)行使的公司資本制度。股份與資本的關(guān)系法定資本制：資本等于股份數(shù)與各股金額之積授權(quán)資本制：資本等于已發(fā)行的股份的總金額在以公積金撥充資本而不發(fā)行新股時：此時，資本增加而股份數(shù)未增加新舊公司法比較（公司設立）區(qū)別有限責任公司股份有限公司最低注冊資本限額10萬1000萬3萬500萬是否一次繳清是首期出資額不低于總資本額的20％，其余的兩年內(nèi)繳足（投資公司5年）智力成果比例不超過20％擴大股東出資方式，貨幣出資不低于30％投資限制公司向其他公司投資不的超過公司凈資產(chǎn)的50％無限制瑕疵出資的表現(xiàn)形式出資時間瑕疵---不及時出資財產(chǎn)瑕疵---貨幣不足額，非貨幣出資的質(zhì)量瑕疵、權(quán)利瑕疵問題股東甲以A上市公司的1萬只股票作價出資，每股按當日的收盤價36元作價出資。股票轉(zhuǎn)移給公司后，股票價由每股36元跌至3.6元。乙股東主張甲股東存在瑕疵出資的行為，要求其補繳出資32.4萬元，否則甲股東的持股比例應當縮至原持股比例的10%。后兩人訴至法院。你的看法？瑕疵出資股東的民事責任瑕疵出資股東對公司的資本充實責任瑕疵出資股東對公司債權(quán)人的補充清償責任瑕疵出資股東對出資到位股東的違約責任瑕疵出資行為的行政責任和刑事責任公司法第200條：公司的發(fā)起人、股東虛假出資，未交付或者未按期交付作為出資的貨幣或者非貨幣財產(chǎn)的，由公司登記機關(guān)責令改正，處以虛假出資額5%以上15%以下的罰款。刑法第159條：公司發(fā)起人股東違反公司法規(guī)定未交付貨幣、實物或者未轉(zhuǎn)移財產(chǎn)權(quán)，虛假出資，數(shù)額巨大，后果嚴重或者有其他嚴重情節(jié)的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處虛假出資金額2%以上10%以下罰金。單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并其其直接負責的主管人員和其他直接責任人員，處五年以下有期徒刑或者拘役。3、章程1、法律效力：對公司、股東、董事、監(jiān)事、經(jīng)理具有約束力2、分類：絕對記載事項、相對記載事項、任意記載事項3、修改程序：有限責任公司修改章程，必須由股東會決議，經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過；股份有限公司修改章程，必須由股東大會決議，經(jīng)出席股東大會的股東所持表決權(quán)的2/3以上通過。有限責任公司章程應載明：公司名稱和住所公司經(jīng)營范圍公司注冊資本股東的姓名或名稱股東的出資方式、出資額和出資時間公司的機構(gòu)及其產(chǎn)生辦法、職權(quán)、議事規(guī)則公司法定代表人股東會會議認為需要規(guī)定的其他事項股東應當在公司章程上簽名、蓋章股份有限公司章程應載明：公司名稱和住所公司經(jīng)營范圍公司設立方式公司股份總數(shù)、每股金額和注冊資本發(fā)起人的姓名或者名稱、認購的股份數(shù)、出資方式和出資時間董事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則公司法定代表人監(jiān)事會的組成、職權(quán)和議事規(guī)則公司利潤分配辦法公司的解散事由與清算辦法公司的通知和公告辦法股東大會會議認為需要規(guī)定的其他事項三、公司的組織機構(gòu)（一）公司的組織機構(gòu)圖公司形式股東會董事會監(jiān)事會一般的有限責任公司股東會3-13人，股東會在股東或股東委派的代表中選舉產(chǎn)生≥3人。職工代表不少于1/3股東人數(shù)較少或規(guī)模較小的有限責任公司股東會執(zhí)行董事監(jiān)事（1-2）國有獨資公司國家是惟一股東股東代表和職工代表組成≥5人。職工代表不少于1/3股份有限公司股東大會5—19人，可以有職工代表≥3人。職工代表不少于1/3公司結(jié)構(gòu)有限責任公司有限責任公司股東的權(quán)利1、參加或推舉代表參加股東會并依法行使表決權(quán)、質(zhì)詢權(quán)2、獲取紅利和優(yōu)先認購公司新增資本3、轉(zhuǎn)讓股權(quán)和優(yōu)先購買權(quán)4、知情權(quán)5、提議、召集和主持臨時股東會6、異議股東股權(quán)收購請求權(quán)7、參與剩余財產(chǎn)的分配8、繼承權(quán)9、請求司法救濟權(quán)有限責任公司股東的義務1、按期足額繳納出資2、公司成立后，不得抽回出資3、公司章程規(guī)定的其他義務1、股東會股東會由全體股東組成，自然人、法人都可因出資而取得公司股份，成為公司的股東。必設的非常設權(quán)力機關(guān)，對外不代表公司，對內(nèi)不執(zhí)行業(yè)務。首次股東會會議由出資最多的股東召集和主持，成立董事會后，由董事長主持。（2）股東會的職權(quán)

決定公司的經(jīng)營方針和投資計劃選舉和更換非由職工代表擔任的董事、監(jiān)事，決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報酬審議董事會的報告審議批準監(jiān)事會或者監(jiān)事的報告；公司的年度財務預算方案、決算方案；公司的利潤分配方案和彌補虧損方案；對公司增加或者減少注冊資本、發(fā)行公司債券、公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算事項做出決議；有限責任公司股東會會議會議分為定期會議和臨時會議，定期會議按照公司章程按時召開。召開股東會會議，應當于會議召開15日前通知全體股東；（公司章程另有約定或全體股東另有約定者除外）代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會或不設監(jiān)事會的監(jiān)事提議召開臨時會議的，應當召開臨時會議股東會會議由股東按照出資比例行使表決權(quán)，但是公司章程另有規(guī)定的除外特別決議事項經(jīng)代表2/3以上表決權(quán)的股東通過：修改公司章程、公司增減資本、公司合并、分立、公司解散或者變更公司形式2、有限責任公司的董事會董事會是常設的業(yè)務執(zhí)行和經(jīng)營意思決定機構(gòu)，對內(nèi)執(zhí)行公司業(yè)務，對外代表公司，對股東會負責由董事組成，3-13人（國有獨資公司3-9人）設董事長一人，可以設副董事長。產(chǎn)生辦法由章程規(guī)定董事長會議由董事長召集和主持；董事長不能履行職務或不履行職務的，由副董事長召集和主持；副董事長不能履行或者不履行職務的，由半數(shù)以上董事共同推舉一名董事召集和主持董事會的職權(quán)召集股東會會議，并向股東會報告工作執(zhí)行股東會的決議決定公司的經(jīng)營計劃和投資方案制訂公司的年度財務預、決算方案制訂公司的利潤分配方案和彌補虧損方案制訂公司增加或減少注冊資本以及發(fā)行公司債券的方案制訂公司合并、分立、解散或者變更公司形式的方案決定公司內(nèi)部管理機構(gòu)的設置決定聘任或者解聘公司經(jīng)理及其報酬事項，并根據(jù)經(jīng)理的提名決定聘任或者解聘公司副經(jīng)理、財務負責人以及報酬事項董事會會議的表決董事會會議的議事方式和表決程序，除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定董事會應當對所議事項的決定做成會議記錄，出席會議的董事應當在會議記錄上簽名。董事會會議的表決，實行一人一票。董事參與錯誤決策的賠償責任的劃分公司法第113條：董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司承擔賠償責任。但經(jīng)驗證在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。3、監(jiān)事會公司常設的內(nèi)部監(jiān)督機構(gòu)，成員不少于3人，若規(guī)模較小，可以設一到兩名監(jiān)事，不設監(jiān)事會監(jiān)事會由股東代表和適當比例的公司職工代表組成，其中職工代表的比例不得低于1/3。公司董事、經(jīng)理及財務負責人不得兼任公司的監(jiān)事監(jiān)事會的職權(quán)檢查公司財務對董事、經(jīng)理執(zhí)行公司職務時違反法律、法規(guī)或者公司章程的行為進行監(jiān)督當董事和經(jīng)理的行為損害公司的利益時，要求董事和經(jīng)理予以糾正提議召開臨時股東會公司章程規(guī)定的其他職權(quán)思考你認為公司法人治理結(jié)構(gòu)中有哪些漏洞？應該如何彌補？思考甲是一位軟件工程師，借其岳父的100萬元人民幣與朋友乙丙共同成立了志和有限責任公司，其中甲占51%的股份。甲研制出一款市場前景很好的游戲軟件，但公司缺少大規(guī)模推廣市場的資金。鵬飛公司欲購買其軟件并加以推廣，被志和公司拒絕，要求不賣軟件，只求合作。雙方商量未果。后甲突遇車禍死亡，甲的妻子和兒子知道鵬飛公司欲購買軟件后，要求要求公司將軟件賣給鵬飛公司，以便拿回其投資的100萬元。乙丙拒絕，并堅持甲的遺愿，多方尋找合作伙伴，希望將軟件推向市場。如果你是甲妻兒的律師，你應該怎樣利用《公司法》的相關(guān)規(guī)定幫助他們達到目的？參考思路1、甲研制出的游戲軟件的著作權(quán)屬于誰？2、甲死亡后，其妻兒能否繼承股權(quán)而成為志和公司的股東？3、甲的妻兒應如何利用公司制度實現(xiàn)自己的目的？公司結(jié)構(gòu)股份有限公司股份有限公司股東會會議股東大會應當每年召開一次年會。有下列情形者，應當在兩個月內(nèi)召開臨時股東大會1、董事人數(shù)不足本法規(guī)定人數(shù)或者公司章程所定人數(shù)的2/3時；2、公司未彌補的虧損達實收股本總額1/3時；3、單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東請求時；4、董事會認為有必要時；5、監(jiān)事會提議召開時；6、公司章程規(guī)定的其他情形股東大會的召集股東大會由董事會召集，董事長主持董事會不能履行或者不履行召集股東大會職責的，監(jiān)事會應當及時召集和主持；監(jiān)事會不召集和主持的，連續(xù)90日以上單獨或者合計持有公司10%以上股份的股東可以自行召集和主持單獨或者合計持有公司3%以上股份的股東，可以在股東大會召開10日前提出臨時提案并書面提交董事會；董事會應當在收到提案后2日內(nèi)通知其他股東，并將臨時提案提交股東大會審議。累積投票制股東大會選舉董事或者監(jiān)事時，每一股份擁有與應選董事或者監(jiān)事人數(shù)相同的表決權(quán)，股東擁有的表決權(quán)可以集中使用。股份有限公司董事會組成：股東大會選舉，可以有職工代表（職工代表大會選舉產(chǎn)生），人數(shù)為5-19人。職權(quán)董事會每年至少召開2次會議，代表1/10以上表決權(quán)的股東、1/3以上董事或者監(jiān)事會，可以提議召開董事臨時會議。董事會會議應有過半數(shù)董事出席方可舉行，董事會決議須經(jīng)全體董事的過半數(shù)通過，董事會決議的表決實行一人一票制上市公司概念：發(fā)行的股票經(jīng)國務院和國務院授權(quán)的證券管理部門批準在證券交易所上市交易的股份有限公司。上市公司法人治理結(jié)構(gòu)的特別規(guī)定設立董事會秘書和獨立董事上市公司在一年內(nèi)購買、出售重大資產(chǎn)或者擔保金額超過公司資產(chǎn)總額30%的，應當由股東大會作出決議，并經(jīng)出席會議的股東所持表決權(quán)2/3以上通過。上市公司董事與董事會會議決議事項所涉及的企業(yè)有關(guān)聯(lián)關(guān)系的，不得對該項決議行使表決權(quán)，也不得代理其他董事行使表決權(quán)。該董事會會議所作決議須經(jīng)無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事過半數(shù)通過。出席董事會的無關(guān)聯(lián)關(guān)系董事人數(shù)不足3人的，應將該事項提交上市公司股東大會審議。獨立董事（independentdirector）指獨立于公司股東且不在公司中內(nèi)部任職，并與公司或公司經(jīng)營管理者沒有重要的業(yè)務聯(lián)系或?qū)I(yè)聯(lián)系，并對公司事務做出獨立判斷的董事。中國證監(jiān)會在《關(guān)于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》中認為，上市公司獨立董事是指不在上市公司擔任除董事外的其他職務，并與其所受聘的上市公司及其主要股東不存在可能妨礙其進行獨立客觀判斷關(guān)系的董事。獨立董事的尷尬根據(jù)有關(guān)單位所作的中國獨董現(xiàn)狀調(diào)查，３５％的受調(diào)查獨立董事表示，并沒能享有與其他董事同等的知情權(quán)，不能獲取足夠支持自己發(fā)表獨立意見、作出獨立判斷的信息。排除“１５％的獨董表示，自己的意見需要披露時，上市公司沒有能按照規(guī)定予以披露”，多數(shù)的獨董在該說話的時候還是選擇了沉默，由此被人稱為“緘默一族”、“花瓶一族”。獨立董事：推薦的問題北京證監(jiān)局曾就轄區(qū)內(nèi)上市公司獨立董事制度的實際運行情況及效果進行了一次問卷調(diào)查。調(diào)查顯示，有６２．５％的獨立董事是由大股東推薦的，由其他股東推薦的僅占１０．８７％。獨立董事：收入來源公司據(jù)有關(guān)資料，上市公司獨董津貼最高的一年有４８萬元之多，最不濟也有２萬元，而且近來獨董津貼看漲，原來給得比較低的上市公司都紛紛調(diào)高了獨董津貼，普遍達到５萬元的水平?！澳萌隋X財，替人消災”。說“不”時總得仔細掂量才是。獨立董事：問責制的缺乏在獨董在位期間，公司出現(xiàn)重大問題，獨董由于各種原因要么視而不見，或知而不說，或知之任之，獨董應承擔什么樣的責任？目前法律上并不明確。公司結(jié)構(gòu)公司高管（一）公司高管的任職資格和義務任職資格公司法第147條：董事監(jiān)事高級管理人員在任職期間出現(xiàn)本條第一款所列情形的，公司應當解除其職務。公司法第148條：董事、監(jiān)事、高級管理人員應當遵守法律、行政法規(guī)和公司章程，對公司負有忠實義務和勤勉義務公司法第217條：高級管理人員是指，公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務負責人，上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其他人員。高管違反忠實義務的行為1、挪用公司資金2、將公司資金以其個人名義或者以其他個人名義開立帳戶存儲3、違反公司章程的規(guī)定，未經(jīng)股東會、股東大會或者董事會同意，將公司資金借貸給他人或者以公司財產(chǎn)為他人提供擔保4、違反公司章程的規(guī)定或者未經(jīng)股東會、股東大會同意，與本公司訂立合同或者進行交易5、未經(jīng)股東會或者股東大會同意，利用職務便利為自己或者他人牟取屬于公司的商業(yè)機會，自營或者為他人經(jīng)營與所任職公司同類的業(yè)務6、接受他人與公司交易的傭金歸為己有7、披露公司商業(yè)秘密鄭俊懷

1983.01—1993.05任呼和浩特市回民奶食品廠廠長。

1993.05—2004.12任內(nèi)蒙古伊利實業(yè)集團股份有限公司董事長，黨委書記兼CEO。

1998年被評為內(nèi)蒙古自治區(qū)有突出貢獻的中青年專家。

2001年度全國乳品行業(yè)優(yōu)秀企業(yè)家。

2002年度當選為中共十六大代表。

鄭俊懷2003年度當選中國創(chuàng)業(yè)企業(yè)家。

2004.12因涉嫌挪用公款罪入獄。

2005年12月31日被判刑6年。

2008年9月，因兩次減刑刑滿釋放。鄭俊懷在服刑期間表現(xiàn)非常好，獲得一次減刑約1年，后來又發(fā)明了一個節(jié)能方面的專利并且已經(jīng)被使用，所以獲得了第二次減刑機會。

鄭俊懷的悲劇原因

完善的法人治理結(jié)構(gòu)包括股東會、董事會、監(jiān)事會、經(jīng)理層等，各組成部門權(quán)責分明，相互制衡，構(gòu)成穩(wěn)定的公司管理經(jīng)營結(jié)構(gòu)。這些法人治理結(jié)構(gòu)要件在伊利都有，但遺憾的是卻沒有發(fā)揮出應有功能。鄭俊懷在公司既是董事長，又是黨委書記，又是首席執(zhí)行官，管理、人事、經(jīng)營一肩挑，高度的個人集權(quán)，使法人治理的權(quán)力制衡難以實現(xiàn)。鄭俊懷等涉嫌挪用1500多萬元的行為早在2000年就已發(fā)生，但直到2004年才被發(fā)現(xiàn)，說明了什么？公司高管的問責機制公司對失信公司高管的歸入權(quán)與損害賠償權(quán)。公司法第149條第2款：董事、高級管理人員違反前款規(guī)定所得的收入應當歸公司所有。公司法第150條：董事、監(jiān)事、高級管理人員執(zhí)行公司職務時違反法律、行政法規(guī)或者公司章程的規(guī)定，給公司造成損失的，應當承擔賠償責任。股東代表訴訟民事訴訟法第108條的規(guī)定：原告必須是與本案有直接利害關(guān)系的公民、法人和其他組織。法定代表人制度英國和美國率先在衡平法上創(chuàng)設了股東的代表訴訟制度我國公司法的規(guī)定公司法152條：（若公司董事、監(jiān)事、經(jīng)理、控制股東及其他第三人不法侵害公司合法權(quán)益，而公司董事會或監(jiān)事會又拒絕或者怠于對不法侵害人提起訴訟，）在有限責任公司中的任何股東、股份有限公司中連續(xù)180日以上單獨或者合計持有公司1%以上股份的股東有權(quán)為了公司的利益以自己的名義直接向人民法院提起股東代表訴訟。股東代表訴訟的比較股東代表訴訟股東直接訴訟權(quán)利屬性共益權(quán)自益權(quán)產(chǎn)生根據(jù)投資人和公司特殊代表人投資人行使目的恢復公司利益保護自身利益訴訟結(jié)果的歸屬公司股東爭訟外延公司依法享有的訴權(quán)股東權(quán)利原告主體資格持股比例和期限無限制案例4大小二股東設立了一家電腦銷售公司。大股東兼任董事長、總經(jīng)理，小股東兼任公司職員。大股東把電腦的銷售價款統(tǒng)統(tǒng)據(jù)為己有，而小股東銷售的電腦價款悉數(shù)進入公司。經(jīng)多次催促還款無效，小股東一紙訴狀將大股東推向被告席。一審法院追加公司為第三人，判決公司的大股東將其侵占公司的財產(chǎn)返還給本案中的第三人（公司）。后來大小股東一起提起了上訴。小股東認為既然自己勝訴了，勝訴利益應當歸自己，而大股東認為，原告小股東不符合民事訴訟法第108條規(guī)定的起訴資格。你認為呢？一人有限責任公司的特別規(guī)定資本制度更嚴格信息公開法人治理結(jié)構(gòu)和決策程序簡化股東對公司財產(chǎn)的獨立性負舉證責任國有獨資公司的特別規(guī)定公司法人治理結(jié)構(gòu)及職權(quán)劃分有特點1、國有獨資公司不設股東會2、董事會的法定職權(quán)大于一般有限責任公司3、經(jīng)理由董事會聘任或者解聘4、監(jiān)事會成員不得少于5人公司負責人兼職有更多限制公司法第70條：國有獨資公司的董事長、董事、高級管理人員，未經(jīng)國有資產(chǎn)監(jiān)督管理機構(gòu)同意，不得在其他有限責任公司、股份有限責任公司或者其他經(jīng)濟組織兼職。四、公司行為公司股東可以轉(zhuǎn)讓股份嗎？股東對內(nèi)轉(zhuǎn)讓股份與對外轉(zhuǎn)讓股份的要求是否一樣？為什么？

有限責任公司的股份轉(zhuǎn)讓公司資本并不劃分為均等的股份股份的表現(xiàn)形式是出資證明書外部轉(zhuǎn)讓限制：股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。

有限責任公司股份的轉(zhuǎn)讓經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。兩個以上股東主張行使優(yōu)先購買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時各自的出資比例行使優(yōu)先購買權(quán)。

公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。股份公司股份轉(zhuǎn)讓的限制發(fā)起人：自公司成立之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓董事、監(jiān)事、高管：向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有的本公司股份總數(shù)的25％。所持股份自公司股票上市后1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。離職后半年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓起所持有的本公司股份。五、公司的變更（1）公司的合并：吸收合并與新設合并合并程序：簽訂合并協(xié)議—確認債權(quán)債務---重新登記合并各方的債權(quán)債務由合并后存續(xù)的公司或者新設的公司承繼（2）公司的分立存續(xù)分立和新設分立（3）公司分立后的債務，由分立后的公司承擔債權(quán)和債務連帶責任，另有約定者除外。案例6方圓有限責任公司是一家經(jīng)營文化用品批發(fā)的有限責任公司，由于市場不景氣，加上股東內(nèi)耗嚴重，公司負責累累。在一次股東會議上，股東李×提議將方圓公司分立為兩個公司，一個叫天方有限責任公司，另一個叫地圓有限公司，由天方公司利用老方圓公司的凈資產(chǎn)，由地圓公司承擔老方圓公司的債務。案例6該提議被股東大會一致通過，方圓公司分立為天方與地圓兩家公司，天方公司利用老方圓分司的凈資產(chǎn)，地圓公司承擔老方圓公司所有債務。分立各方辦理了相應的登記注銷手續(xù)。不久，老方圓公司的債權(quán)人飛虹有限公司找上門來，發(fā)覺地圓公司資不抵債，要求天方公司承擔連帶債務，天方公司拿出分立協(xié)議書，拒不償還方圓公司的債務。案例6問：（1）按照《公司法》的規(guī)定，方圓公司的分立程序合法嗎？（2）如何看待本案中分立協(xié)議書的效力？參考答案我國《公司法》第176條規(guī)定，公司分立，其財產(chǎn)作相應的分割。公司分立時，應當編制資產(chǎn)負債表及財產(chǎn)清單，公司應當自作出分立決議之日起10日內(nèi)通知債權(quán)人，并于30日內(nèi)在報紙上公告。同時在177條規(guī)定，公司分立前的債務由分立后的公司承擔連帶責任（分立前與債權(quán)人就債務清償另有約定的除外）。方圓公司在分立過程中既沒有編制資產(chǎn)負責及財產(chǎn)清單，也沒有履行債權(quán)人保護程序，也沒有與債權(quán)人達成什么協(xié)議，因此該分立行為無效。六、公司的解散與清算公司解散公司經(jīng)營管理發(fā)生嚴重困難，繼續(xù)存在會使股東利益受到重大損失，通過其他途徑不能解決的，持有公司全部股東表決權(quán)10%以上的股東，可以請求人民法院解散公司。公司清算七、公司財務與會計（一）基本要求公司應當按照法律法規(guī)的規(guī)定建立公司的財務、會計制度；每一年度終了時編制財務會計報告，并依法經(jīng)會計師事務所審計依法披露有關(guān)財務會計資料（二）公司收益分配制度提案由董事會制訂，報股東會批準分配順序：1、彌補以前年度虧損2、繳納所得稅3、公積金不足以彌補上一年度虧損時，用當年利潤彌補虧損4、提取法定公積金5、提取任意公積金6、支付股利公積金盈余公積金：法定盈余公積金（按公司稅后利潤的10%提取，累計達到公司注冊資本50%后可不再提?。?；任意盈余公積金（由股東會決定提取和利用）資本公積金公司債券定義：公司依照法定程序發(fā)行，約定在一定期限還本付息的有價證券。特征：要式證券設權(quán)證券利率固定本金有保障公司債券的種類記名債券與不記名債券可轉(zhuǎn)換公司債券與不可轉(zhuǎn)換公司債券公司的資本、股份與債券公司債券公司股份主體及法律地位債權(quán)人，享有債權(quán)股東，享有和承擔股東的權(quán)利和義務利益與風險無條件享有固定的利息，到期還本公司贏余后才能獲取股息和紅利，不能還本，表現(xiàn)形式公司債券公司股票思考題某股份有限公司于1995年3月10日成立，股本總額為人民幣30