第四章企業(yè)法

第四章企業(yè)法

第一節(jié)概述一、企業(yè)的概念企業(yè)是依法成立、獨立從事生產(chǎn)經(jīng)營或商業(yè)服務(wù)活動、以營利為目的的經(jīng)濟組織。二、企業(yè)的特征合法性組織形式合法經(jīng)營活動合法獨立性人格獨立財產(chǎn)獨立經(jīng)營活動獨立責(zé)任獨立營利性三、企業(yè)的種類（一）外國立法上關(guān)于企業(yè)的種類1、一人投資——獨資企業(yè)2、兩人以上共同投資（1）按合伙協(xié)議投資——合伙企業(yè)（2）按公司章程投資——公司（二）我國關(guān)于企業(yè)的種類1、外國企業(yè)——在國外登記成立2、中國企業(yè)——在中國登記成立（1）非涉外企業(yè)：按所有制形式：全民所有制企業(yè)集體所有制企業(yè)私營企業(yè)

按財產(chǎn)組織形式：獨資企業(yè)合伙企業(yè)公司（2）涉外企業(yè)：中外合資經(jīng)營企業(yè)中外合作經(jīng)營企業(yè)外商投資企業(yè)四、企業(yè)法律基本制度（一）企業(yè)的設(shè)立、變更和終止企業(yè)的設(shè)立立法原則：自由主義、準則主義、準許主義、特許主義設(shè)立條件設(shè)立的程序企業(yè)的變更企業(yè)的合并：吸收式合并、新創(chuàng)式合并企業(yè)的分立其他重大事項的變更企業(yè)的終止終止的含義：經(jīng)營活動停止、企業(yè)組織解散、企業(yè)主體資格喪失終止的原因：被撤消、被解散、歇業(yè)、破產(chǎn)（二）企業(yè)的內(nèi)部管理制度傳統(tǒng)企業(yè)的管理制度廠長負責(zé)制：廠長是法定代表人黨委會職工代表大會工會承包制現(xiàn)代企業(yè)的管理制度股東會董事會監(jiān)事會（三）企業(yè)的權(quán)利和義務(wù)（四）企業(yè)的法律責(zé)任經(jīng)濟（民事）責(zé)任停止侵害；排除妨礙；消除危險；返還財產(chǎn)；恢復(fù)原狀；賠償損失；支付違約金；修理、重作、更換；消除影響、恢復(fù)名譽；賠禮道歉。行政責(zé)任警告、罰款、沒收、責(zé)令停產(chǎn)停業(yè)、暫扣或吊銷證件、行政拘留刑事責(zé)任主刑：管制；拘役；有期徒刑；無期徒刑；死刑。附加刑：罰金；剝奪政治權(quán)利；沒收財產(chǎn)第二節(jié)公司法

一、公司的概念及種類（一）公司的概念定義公司是依法成立的以營利為目的的社團法人?；竞x：公司必須依法設(shè)立公司是法人，與自然人企業(yè)相區(qū)別公司是社團法人，以社員權(quán)為基礎(chǔ)，與以財產(chǎn)為基礎(chǔ)的財團法人相區(qū)別以營利為目的（二）公司的種類西方國家立法中的公司種類無限責(zé)任公司兩合公司股份兩合公司股份有限公司有限責(zé)任公司我國立法中的種類有限責(zé)任公司股份有限公司其他種類按信用基礎(chǔ)：人合公司資合公司按依附關(guān)系：母公司子公司按內(nèi)部管轄：總公司分公司按是否限制對外股份轉(zhuǎn)讓：開放型公司封閉型公司按公司股票是否上市流通：上市公司非上市公司實例演練：

某食品集團股份有限公司因某證券公司保定市營業(yè)部拒不履行與其簽訂的《國債買賣委托協(xié)議書》合同義務(wù)事宜，向河北省高級人民法院起訴該營業(yè)部和某證券有限責(zé)任公司（住所地山東）。被告某證券有限責(zé)任公司提出管轄權(quán)異議，稱：保定營業(yè)部屬于非法人單位，對外無獨立承擔民事責(zé)任的能力，而且不具備委托理財?shù)臉I(yè)務(wù)資格，從而不應(yīng)作為本案被告。某證券有限責(zé)任公司才是法律上適格的被告。故請求法院裁定將案件移送適格被告某證券有限責(zé)任公司所在地山東省高級人民法院審理。法院審理認為,營業(yè)部系某證券有限責(zé)任公司的分支機構(gòu)，根據(jù)《公司法》第十四條的規(guī)定,其不具有法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔。因此,在訴訟中不具有法人資格,其民事責(zé)任由公司承擔。因此,在訴訟中,其不具有民事訴訟主體資格。被告的管轄權(quán)異議有法律依據(jù),應(yīng)予支持。

二、公司的設(shè)立

（一）公司設(shè)立的含義

公司設(shè)立是指為使公司成立、取得法人資格而依據(jù)法定程序進行的一系列法律行為的總稱。公司設(shè)立不是公司成立（二）公司設(shè)立的方式1、發(fā)起設(shè)立2、募集設(shè)立公司的成員是指公司的股東。1、發(fā)起人的構(gòu)成要件（1）必須有出資行為（2）發(fā)起人必須實施設(shè)立行為（3）發(fā)起人必須在公司章程上記名并簽字蓋章2、發(fā)起人的責(zé)任（1）股款連帶認繳責(zé)任（2）公司不能成立時承擔的責(zé)任（3）損害賠償責(zé)任（4）公司不能成立時，對認股人已經(jīng)繳納的股款負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任。（三）公司的成員（二）發(fā)起人的責(zé)任1、股款連帶認繳責(zé)任2、公司不能成立時承擔的責(zé)任3、損害賠償責(zé)任4、公司不能成立時，對認股人已經(jīng)繳納的股款負返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任實例演練：公司設(shè)立失敗發(fā)起人應(yīng)承擔什么責(zé)任？

2000年5月20日，正科公司與長科公司、博科公司、聯(lián)科公司、吉科公司、星輝公司、網(wǎng)技公司（法定代表人為謝某）簽訂《協(xié)議書》，由上述七家公司共同組建北京運通科技股份有限公司。協(xié)議約定，正科公司在協(xié)議簽訂日投入150萬元，保障運通科技公司的注冊等操作。運通科技公司投資總額為1600萬元，注冊資本為1500萬元。正科公司投入現(xiàn)金975萬元，占總股本的65%，網(wǎng)技公司以該公司研發(fā)的科技產(chǎn)品折價450萬元作為投入，占總股本的30%，其余五家公司各以15萬元作為投入，各占公司總股本的1%。網(wǎng)技公司保證上述產(chǎn)品有關(guān)技術(shù)資料在協(xié)議簽字后的四個月內(nèi)到位，并確保對投入的產(chǎn)品擁有獨立的版權(quán)，在公

司資金按協(xié)議到位并注冊后不再以任何名義把投入的產(chǎn)品直接或間接地轉(zhuǎn)讓給中國大陸的第三方。其余六家公司保證全部投資資金在協(xié)議簽字后兩個月內(nèi)到位。協(xié)議還就注冊公司的經(jīng)營管理機構(gòu)、利潤分配、違約責(zé)任等作了約定。如果各發(fā)起人在規(guī)定的時間內(nèi)資金或產(chǎn)品未到位，將被視為自動退出公司。任何一方在規(guī)定的時間內(nèi)向公司投入部分資金或產(chǎn)品，將被視為放棄應(yīng)投入而未投入到公司資金或產(chǎn)品的股本。公司可以出售該放棄的股本，并從逾期第一個月算起，每逾期一個月，違約方繳付其出資額的萬分之五的違約金給守約方。如逾期三個月仍未提交，除累計繳付應(yīng)繳出資額的日萬分之五的違約金外，守約方有權(quán)終止協(xié)議并要求違約方賠償損失。

協(xié)議簽訂后，正科公司等六家發(fā)起人共同委托網(wǎng)技公司具體負責(zé)運通科技公司的注冊、開辦等設(shè)立工作，但對于具體工作事項、費用支出及人員報酬等未進行約定。正科公司于同年7月20日、博科公司、吉科公司、星輝公司分別于同年8月8日、聯(lián)科公司于同年8月9日、長科公司于同年8月15日將各自的注冊資金匯入運通科技公司工商部門指定的賬號。2000年7月6日，網(wǎng)技公司委托評估機構(gòu)對該公司入資的產(chǎn)品進行了評估。2000年7月19日，網(wǎng)技公司副經(jīng)理江某持發(fā)起人簽字蓋章的《企業(yè)名稱預(yù)先核準申請書》向工商行政管理部門提出申請，同年9月14日，工商行政管理部門最終核準設(shè)立公司的名稱為“北京運通科技股份有限公司”。正科公司等六家公司認為，網(wǎng)技公司不僅自己注冊資金并未到位，還將運通科技公司的開辦費用用于其自身的發(fā)展，致使運通科技公司的注冊籌備工作毫無進展。

因此，2000年12月3日，經(jīng)正科公司提議，運通科技公司召開發(fā)起人會議，網(wǎng)技公司未到會，各發(fā)起人在會議上報告了各自應(yīng)履行的發(fā)起人協(xié)議中所規(guī)定的責(zé)任和義務(wù)情況，就是否成立運通科技公司事宜進行討論，并作出決議終止《協(xié)議書》及終止設(shè)立運通科技公司的籌備工作，取消設(shè)立運通科技公司，立即停止以運通科技公司名義發(fā)生的一切活動，各發(fā)起人撤回注冊資金。同年12月11日，工商行政管理局將正科公司用于注冊運通科技公司的資金975萬元退回正科公司，其他五家發(fā)起人用于注冊的資金亦相應(yīng)予以退回。正科公司等六家公司認為，由于網(wǎng)技公司的過錯，致使運通科技公司未能設(shè)立，給正科公司等六家公司造成了重大損失，六家公司訴至法院。

根據(jù)《公司法》的規(guī)定公司設(shè)立失敗，設(shè)立費用及債務(wù)由公司發(fā)起人承擔連帶責(zé)任。本案中，在運通科技公司設(shè)立失敗后，設(shè)立發(fā)生的費用應(yīng)當由發(fā)起運通科技公司的7家發(fā)起人共同承擔。由于運通科技公司的開辦費用實際是由正科公司向網(wǎng)技公司主張返還150萬元開辦費用。而正科公司的這一訴訟請求就引出了以下的問題：150萬元中已經(jīng)花費的部分是否可以被認定為是與運通科技公司設(shè)立有關(guān)的費用而需要由全體發(fā)起人來承擔？正科公司是否能夠要求全額返還150萬元？

法院審理中，在確認網(wǎng)技公司已就運通科技公司的設(shè)立從事相關(guān)工作的前提下，由于各家發(fā)起人對于委托網(wǎng)技公司進行運通科技公司設(shè)立工作的具體工作事項、費用支出及人員報酬未作出明確約定，網(wǎng)技公司的代理權(quán)限不明。法院根據(jù)網(wǎng)技公司所進行的各種行為是否與設(shè)立運通科技公司具有必然的聯(lián)系，在代理開辦、設(shè)立運通科技公司過程中所發(fā)生的費用是否合理這兩個主要標準來認定網(wǎng)技公司支出的費用是否屬于合理設(shè)立費用的。最終，法院要求網(wǎng)技公司應(yīng)將正科公司提供的開辦費用扣除合理支出后返還正科公司。關(guān)于設(shè)立合理費用的負擔可以根據(jù)發(fā)起人協(xié)議來承擔。由于7家公司的發(fā)起人協(xié)議沒有約定設(shè)立費用的分擔事宜，因此，可以按照7家公司各自的出資比例來確定分擔的數(shù)額。協(xié)議約定正科公司的出資比例是65%，其應(yīng)當自行負擔66.5%的設(shè)立費用。而網(wǎng)技公司的出資比例是30%，網(wǎng)技公司也應(yīng)當負擔30%的設(shè)立費用。其他5家公司也應(yīng)該按照自己1%的出資比例負擔相應(yīng)的設(shè)立費用。（四）公司的章程章程是記載公司組織規(guī)范及其行動準則的書面文件，其法律意義在于：第一、是公司的內(nèi)部自治法規(guī)是公司與其股東、董事或監(jiān)事之間權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任的法律依據(jù)。第二、公司章程是公司事務(wù)公開性的手段，章程上的記載可以對抗第三人。法律根據(jù)公司章程所規(guī)定內(nèi)容的重要性的不同程度和是否由法律強制性地規(guī)定，將公司章程的記載事項分為：絕對必要記載事項，相對必要記載事項，任意記載事項。公司名稱通常由四部分組成：1、行政區(qū)劃名稱2、字號3、經(jīng)營業(yè)務(wù)4、責(zé)任方式5、組織形式（五）公司的名稱與住所實例演練：企業(yè)名稱的注意事項有哪些？

根據(jù)《公司登記管理條例》的規(guī)定，公司名稱由四部分組成：行政區(qū)劃+字號+行業(yè)特點+組織形式。例如：北京（北京市）康達來商貿(mào)有限公司

其中“北京（北京市）”為行政區(qū)劃；“康達來”為字號，為減少重名，建議使用三個以上的漢字作為字號；“商貿(mào)”是行業(yè)特點，應(yīng)與申請經(jīng)營范圍中的主營行業(yè)相對應(yīng)；“有限公司”是組織形式。除此之外，關(guān)于公司的名稱還有以下注意事項：

一是企業(yè)名稱不得含有下列內(nèi)容和文字，即有損于國家、社會公共利益的，可能對公眾造成欺騙或者誤解的，外國國家（地區(qū)）名稱、國際組織名稱，政黨名稱、黨政軍機關(guān)名稱、群眾組織名稱、社會團體名稱及部隊番號以及其他法律、行政法規(guī)規(guī)定禁止的。二是企業(yè)名稱應(yīng)當使用符合國家規(guī)范的漢字，不得使用漢語拼音字母、阿拉伯數(shù)字，法律法規(guī)另有規(guī)定的除外。三是在名稱中間使用“國際”字樣的，“國際”不能作字號或經(jīng)營特點，只能作為經(jīng)營特點的修飾語，并應(yīng)符合行業(yè)用語的習(xí)慣，如國際貿(mào)易、國際貨運代理等。（一）公司資本制度1、公司資本的含義公司資本是經(jīng)政府批準的公司章程所確定的由股東認購股份出資所構(gòu)成的公司財產(chǎn)總額。2、資本發(fā)行制度（1）類型①法定資本制②授權(quán)資本制③折中授權(quán)資本制，也叫折中資本制三、公司融資（2）內(nèi)容①資本確定原則：公司資本總額在公司設(shè)立時應(yīng)在章程中予以明確規(guī)定。②資本維持原則：也稱資本充實原則，指公司存續(xù)期間，應(yīng)當維持與其注冊資本相當?shù)馁Y本，以達到保護債權(quán)人的利益和社會交易的安全。③資本不變原則：公司的注冊資本確定以后，非經(jīng)法定程序，不得任意減少或增加。3、資本形態(tài)公司法第二十七條：股東可以用貨幣出資，也可以用實物、知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可以用貨幣估價并可以依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資；但是，法律、行政法規(guī)規(guī)定不得作為出資的財產(chǎn)除外。對作為出資的非貨幣財產(chǎn)應(yīng)當評估作價，核實財產(chǎn)，不得高估或者低估作價。法律、行政法規(guī)對評估作價有規(guī)定的，從其規(guī)定。第二十八條：以貨幣出資的，應(yīng)當將貨幣出資足額存入有限責(zé)任公司在銀行開設(shè)的賬戶；以非貨幣財產(chǎn)出資的，應(yīng)當依法辦理其財產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)移手續(xù)。

張某、李某、王某三人經(jīng)協(xié)商，準備成立一家某有限責(zé)任公司，主要從事家具的生產(chǎn)。其中，張某為公司提供廠房和設(shè)備，經(jīng)評估作價25萬元；李某從銀行借款20萬元現(xiàn)金作為出資；王某原為一家私營企業(yè)的家具廠廠長，具有豐富的管理經(jīng)驗，提出以管理能力出資，作價15萬元。張某、李某、王某簽訂協(xié)議后，向工商局申請注冊。問：王某能否以“管理能力”出資？公司是否可以成立？案例：股東能否以“管理能力”出資？本案例中有三種出資形式，即實物、現(xiàn)金、無形資產(chǎn)。其中張某的出資為實物出資，符合我國《公司法》的規(guī)定；李某雖然是從銀行借的資金，但并不影響其出資能力，故屬貨幣出資，符合我國《公司法》的規(guī)定；王某的出資是無形資產(chǎn)，但我國《公司法》第27條只規(guī)定可以知識產(chǎn)權(quán)、土地使用權(quán)等可用貨幣估價并可依法轉(zhuǎn)讓的非貨幣財產(chǎn)作價出資，以管理能力作為出資在我國《公司法》上沒有規(guī)定。公司可以成立。因為作為有限責(zé)任公司，應(yīng)當有注冊資金，股東人數(shù)也符合規(guī)定。王某的出資雖然不符合《公司法》要求，但有張某、李某的實際出資。公司可以成立。解析1、含義股份代表對公司的部分擁有權(quán)。股份一般有以下三層含義：（1）股份是股份有限公司資本的構(gòu)成成分；（2）股份代表了股份有限公司股東的權(quán)利與義務(wù)；（3）股份可以通過股票價格的形式表現(xiàn)其價值。（二）公司的股份2、股票(1)含義股票是公司股份的形式。只有股份有限責(zé)任公司的股份才發(fā)行股票。（2）種類按股東權(quán)力，可分為普通股、優(yōu)先股和混合股。按票面形式，可分為記名股票和無記名股票，有面額股票和無面額股票。按持股主體，可分為國家股，單位(法人)股和個人股。按發(fā)行對象，可分為A股、B股、H股、N股、S股。3、股份的轉(zhuǎn)讓（1）有限責(zé)任公司股份的轉(zhuǎn)讓

①股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。

②股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。股東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項書面通知其他股東征求同意，其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股東半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的，不同意的股東應(yīng)當購買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購買權(quán)。（2）股份有限公司股份的轉(zhuǎn)讓：①原則股東持有的股份可以依法自由轉(zhuǎn)讓。②場所股東轉(zhuǎn)讓其股份，應(yīng)當在依法設(shè)立的證券交易場所進行或者按照國務(wù)院規(guī)定的其他方式進行。③轉(zhuǎn)讓的方式記名股票，由股東以背書方式或者法律、行政法規(guī)規(guī)定的其他方式轉(zhuǎn)讓無記名股票的轉(zhuǎn)讓，由股東將該股票交付給受讓人后即發(fā)生轉(zhuǎn)讓的效力。④限制發(fā)起人持有的本公司股份，自公司成立之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的百分之二十五；所持本公司股份自公司股票上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份。公司章程可以對公司董事、監(jiān)事、高級管理人員轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份作出其他限制性規(guī)定。實例演練：

某股份有限公司于2013年8月在上海證券交易所上市，公司章程對股份轉(zhuǎn)讓的限制未作特別規(guī)定，該公司有關(guān)人員的下列股份轉(zhuǎn)讓行為中，符合公司法律制度規(guī)定的是()。A.發(fā)起人王某于2014年4月轉(zhuǎn)讓了其所持本公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份總數(shù)的25%B.董事鄭某于2014年9月將其所持本公司全部股份800股一次性轉(zhuǎn)讓C.董事張某共持有本公司股份10000股，2014年9月通過協(xié)議轉(zhuǎn)讓了其中的2600股D.總經(jīng)理李某于2015年1月離職，2015年3月轉(zhuǎn)讓了其所持本公司股份總數(shù)的25%本題考核股份轉(zhuǎn)讓的限制。公司公開發(fā)行股份前已發(fā)行的股份，自公司股票在證券交易所上市交易之日起一年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓;因此選項A不符合規(guī)定。公司董事、監(jiān)事、高級管理人員應(yīng)當向公司申報所持有的本公司的股份及其變動情況，在任職期間每年轉(zhuǎn)讓的股份不得超過其所持有本公司股份總數(shù)的25%;所持本公司股份自公司股票上市交易之日起1年內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。上述人員離職后半年內(nèi)，不得轉(zhuǎn)讓其所持有的本公司股份;因此選項CD不符合規(guī)定。上市公司董監(jiān)高所持股份不超過1000股的，可一次全部轉(zhuǎn)讓，不受25%比例的限制，因此選項B符合規(guī)定。『解析』（三）公司債1、公司債與公司股份區(qū)別：（1）法律性質(zhì)不同：股票屬于所有權(quán)證書。股東在法律上享有特定財產(chǎn)權(quán)即股權(quán)，股票持有人是公司所有者。而債券屬于一種債權(quán)憑證，債券持有人和債券發(fā)行人之間的法律關(guān)系屬于債權(quán)債務(wù)關(guān)系。（2）法定權(quán)利和義務(wù)不同：股票持有人是公司的股東，是組成公司的成員。而公司債券的持有人是公司局外人，持有人是公司的債權(quán)人，有權(quán)按照約定期限取得利息，收回本金，但無參與公司經(jīng)營的法定權(quán)利，也無權(quán)分享公司剩余財產(chǎn)。（3）期限不同：股票投資屬于永久性投資，股東無法要求公司返還其本金，所以股票不存在到期日。而公司債券則有一定的清償期，到期后公司必須返還本金。（4）收益的風(fēng)險與方式不同：除了優(yōu)先股外，股票是沒有固定利息的，所以投資者的收益與企業(yè)經(jīng)營狀況密切相關(guān)，只有公司在盈利的情況下才能分得利息和紅利，風(fēng)險比較大。而公司債券則有固定的利息率，無論公司是否盈利，都須向債券持有人支付約定的利息。2、公司債的種類（1）記名公司債與不記名公司債（2）擔保公司債與無擔保公司債（3）可轉(zhuǎn)換公司債和非轉(zhuǎn)換公司債實例演練：

下列關(guān)于股票和公司債券法律特征的表述中，不正確的是（）A.股票和公司債券都屬于有價證券B.公司債券持有人在公司破產(chǎn)時，優(yōu)先于股票持有人得到清償C.發(fā)行股票和發(fā)行公司債券有不同法律要求D.公司債券持有人和股票持有人均與公司之間形成債權(quán)債務(wù)關(guān)系正確答案：D四、公司的組織機構(gòu)（一）股東會和股東大會1、股東（大）會性質(zhì)：權(quán)力機構(gòu)2、組成：全體股東一人公司不設(shè)股東會

3、議事規(guī)則：會議制度：定期會議：由公司章程規(guī)定。每年至少一次臨時會議：由代表十分之一以上表決權(quán)的股東提議召開；由三分之一以上的董事提議召開；由監(jiān)事會或者不設(shè)監(jiān)事會的公司的監(jiān)事提議召開。表決制度：表決權(quán)按出資確定一般決議由代表半數(shù)以上表決權(quán)的股東通過特別決議由代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過（二）董事會1、性質(zhì)：執(zhí)行機構(gòu)2、組成：董事的數(shù)量：有限公司一般由3到13名董事組成，股份公司一般由5到19名董事組成；規(guī)模小、投資少的有限公司只設(shè)一名執(zhí)行董事。董事的產(chǎn)生：由股東會選舉董事的分工：董事長一人。董事長、執(zhí)行董事是公司法定代表人董事的任期：每期三年連選連任下屬機構(gòu)：經(jīng)理，由董事會聘任3、董事的義務(wù)董事對公司的義務(wù)統(tǒng)稱為信義義務(wù)，包括注意義務(wù)和忠實義務(wù)。（1）注意義務(wù)包括：①善意。②應(yīng)當像處于相似位置的普通謹慎人那樣在類似情況下所應(yīng)盡到的注意。③合理地相信其行為是為了公司的最佳利益。（2）忠實義務(wù)包括：①競業(yè)禁止義務(wù)②限制自我交易義務(wù)③禁止挪用公司資金或?qū)⒐举Y金借貸與他人的義務(wù)④禁止將公司資產(chǎn)以個人名義開立賬戶存儲的義務(wù)⑤禁止篡奪公司機會⑥保守公司秘密的義務(wù)7禁止收受賄賂或者其他非法收入、侵占公司財產(chǎn)的義務(wù)實例演練：甲、乙、丙、丁等20人擬共同出資設(shè)立一個有限責(zé)任公司，股東共同制定了公司章程。在公司章程中，對董事任期、監(jiān)事會組成、股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則等事項作了如下規(guī)定：(1)公司董事任期為4年；(2)公司設(shè)立監(jiān)事會，監(jiān)事會成員為7人，其中包括2名職工代表；(3)股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，必須經(jīng)其他股東2/3以上同意。要求：根據(jù)上述情況與《公司法》的有關(guān)規(guī)定，回答下列問題：(1)公司章程中關(guān)于董事任期的規(guī)定是否合法簡要說明理由。(2)公司章程中關(guān)于監(jiān)事會職工代表人數(shù)的規(guī)定是否合法簡要說明理由。(3)公司章程中關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定是否合法簡要說明理由。解析(1)關(guān)于董事任期的規(guī)定不合法。根據(jù)規(guī)定，董事任期由公司章程規(guī)定，但每屆任期不得超過3年。(2)關(guān)于監(jiān)事會職工代表人數(shù)的規(guī)定不合法。根據(jù)規(guī)定，監(jiān)事會中職工代表的比例不得低于1/3。本題中，職工代表的人數(shù)低于1/3。(3)關(guān)于股權(quán)轉(zhuǎn)讓的規(guī)定合法。根據(jù)規(guī)定，有限責(zé)任公司的股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當經(jīng)其他股東過半數(shù)同意。但是，公司章程對股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的，從其規(guī)定。（三）監(jiān)事會1、性質(zhì)：監(jiān)督機構(gòu)2、監(jiān)事會的組成：

有限責(zé)任和股份公司均設(shè)監(jiān)事會，人數(shù)不得少于3人。股東較少或規(guī)模較小的有限公司可不設(shè)監(jiān)事會而設(shè)1-2名監(jiān)事。3、監(jiān)事的任期：每屆3年連選連任4、監(jiān)事的產(chǎn)生：由股東會選舉；高級管理人員不得兼任監(jiān)事。5、監(jiān)事（會）的職權(quán)（1）檢查公司財務(wù)；（2）對董事、高級管理人員執(zhí)行公司職務(wù)的行為進行監(jiān)督；（3）當董事、高級管理人員的行為損害公司的利益時要求董事、高級管理人員予以糾正；（4）提議召開臨時股東會會議在董事會不履行本法規(guī)定的召集和主持股東會會議職責(zé)時召集和主持股東會會議；（5）向股東會會議提出議案；（6）依照本法第152條的規(guī)定對董事、高級管理人員提起訴訟；（7）公司章程規(guī)定的其它職權(quán)。

公司法第217條對公司高級管理人員進行了界定：包括公司的經(jīng)理、副經(jīng)理、財務(wù)負責(zé)人、上市公司董事會秘書和公司章程規(guī)定的其它人員。（四）公司高級管理人員《公司法》147條規(guī)定有下列情形之一的，不得擔任公司的董事、監(jiān)事、高級管理人員1、無民事行為能力或者限制民事行為能力；2、因貪污、